ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

«22» грудня 2020 року

м. Харків

справа № 639/6229/17-ц

провадження № 22ц/818/3752/20

Харківський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого - Бурлака І.В., (суддя-доповідач),

суддів - Котелевець А.В., Яцини В.Б.,

за участю секретарів - Колосовської А. Р., Дмитренко А.Ю.,

учасники справи:

позивач Департамент економіки та комунального майна Харківської міської ради,

відповідачка ОСОБА_1 ,

третя особа Харківська міська рада

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на заочне рішення Жовтневого районного суду міста Харкова від 03 квітня 2018 року в складі судді Іванової І.В.

в с т а н о в и в:

У жовтні 2017 року Департамент економіки та комунального майна Харківської міської ради звернувся до суду з позовом до ОСОБА_1 , третя особа: Харківська міська рада про визнання укладеним договору про пайову участь у розвитку інфраструктури міста Харкова.

Позовна заява мотивована тим, що відповідно до Декларації про готовність об`єкта до експлуатації, зареєстрованого Департаментом ДАБІ у Харківській області від 15 серпня 216 року № ХК 9, ОСОБА_1 є замовником реконструкції нежитлових будівель літ Б-1, літ В-1 з горищним простором під нежитлову офісну адміністративну будівлю з мансардним поверхом по АДРЕСА_1 .

Зазначив, що на дату прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом зазначеного об`єкта ОСОБА_1 не виконала покладеного на неї обов`язку щодо укладення договору про пайову участь і не звернулась до Департаменту із заявою з приводу укладення такого договору.

Вказав, що у пункту 22 Декларації про готовність до експлуатації об`єкта замовником повинні вказуватися лише ті правові підстави для звільнення замовників від пайової участі, які наведені у частині 4 статті 40 Закону № 3038-VІ та пункту 1.7 Порядку або у відповідному рішенні виконавчого комітету Харківської міської ради про надання пільг з пайової участі.

Однак, відповідачкою до пункту 22 Декларації про готовність до експлуатації об`єкта внесено запис про те, що у зв`язку з реконструкцією приміщень без зміни зовнішньої конфігурації, та як наслідок, відсутності намірів забудови земельної ділянки, зазначати інформації щодо договору про пайову участь, відповідно до статті 40 Закону № 3038-VІ, не потрібно. Проте, чинним законодавством не передбачено такої підстави для звільнення від пайової участі.

Відповідно до вказаного Порядку пайова участь замовника полягає у перерахуванні до бюджету м. Харкова коштів на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Харкова у розмірах: 10% загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта для нежитлових будівель та споруд та 4% загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта для житлових будинків.

Визначений Законом № 3038-VІ та Порядком пайової участі обов`язок відповідачка не виконала та не звернулася до Департаменту економіки та комунального майна для укладення відповідного договору про пайову участь.

Вказав, що листом Департаменту від 18 січня 2017 року № -37/0/114-17 проінформовано відповідачку про необхідність звернення до виконавчих органів Харківської міської ради для укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова. Листом управління соціально-економічного розвитку, планування та обліку Департаменту економіки та комунального майна від 06 березня 2017 року № -154/0/114-17 направлено відповідачці на розгляд та підписання два оригінали договору про пайову участі у розвитку інфраструктури м. Харкова. Проте, відповіді на зазначені листи, підписаного договору або протоколу розбіжностей не надходило.

Вважав, що ухилення відповідачки від укладення договору про пайову участь є порушенням зобов`язання, прямо передбаченого чинним законодавством. Невиконання такого зобов`язання не звільняє відповідачку від обов`язку укласти договір про пайову участь, у тому числі, при проведенні реконструкції нерухомого майна. Такою відмовою відповідачка порушує права та інтереси територіальної громади м. Харкова на отримання коштів пайової участі на розвиток створення і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Харкова.

Просив визнати укладеним договір про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова між ОСОБА_1 та Департаментом економіки та комунального майна Харківської міської ради в наступній редакції:

«Договір №

про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова

м. Харків «__»____201__ р.

Департамент економіки та комунального майна, іменований далі «Департамент», в особі заступника міського голови директора Департаменту економіки та комунального майна Фатєєва М.І., що діє на підставі Положення про Департамент економіки та комунального майна, затвердженого рішенням І сесії Харківської міської ради 7 скликання від 20 листопада 2015 року № 7/15 «Про затвердження положень виконавчих органів Харківської міської ради 7 скликання» з однієї сторони, та з іншої сторони ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ), іменований надалі «Замовник», на виконання Порядку пайової участі замовників у розвитку інфраструктури міста Харкова, затвердженого рішенням виконавчого комітету Харківської міської ради від 09 листопада 2011 року № 804 (із змінами), уклали цей договір про наступне.

1. Предмет договору

1.1. Цей договір регулює взаємовідносини між сторонами щодо пайової участі «Замовника» у розвитку інфраструктури м. Харкова при реконструкції нежитлових будівель літ Б-1, літ В-1 з горищним простором під нежитлову офісну адміністративну будівлю з мансардним поверхом по АДРЕСА_1 .

2. Обов`язки сторін

2.1. «Замовник»:

2.1.1. Здійснює перерахування до бюджету м. Харкова (код платежу 24170000, рахунок 0002, МФО 851011, , банк ГУДКСУ у Харківській області, одержувач УДКСУ у місті Харкові Харківської області) коштів у розмірі 399 502,12 грн (триста дев`яносто дев`ять тисяч п`ятсот дві гривні 12 копійок), згідно з розрахунком величини пайової участі у розвитку інфраструктури міста Харкова.

2.1.2. Сплачує пайовий внесок в повній сумі єдиним платежем або частинами протягом десяти календарних днів з дня укладення даного договору.

2.2. «Департамент»:

2.2.1 На запит «Замовника» надає лист про підтвердження факту повної сплати пайового внеску після остаточного розрахунку за укладеними договорами про пайову участь на підставі даних Департаменту бюджету і фінансів Харківської міської ради.

3. Відповідальність сторін

3.1. У разі невиконання або неналежного виконання «Замовником» обов`язків, передбачених пунктом 2.1. цього договору, «Замовник» сплачує до бюджету м. Харкова штраф у розмірі 25% від суми не перерахованих коштів у визначений термін.

4. Час та дія договору

4.1. Договір набуває чинності з часу підписання сторонами або набрання чинності судового рішення щодо укладення цього договору, та діє до повного виконання сторонами своїх обов`язків за договором.

5. Зміна та розірвання договору

5.1. Зміна та розірвання договору про пайову участь у розвитку інфраструктури в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

5.2. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором.

5.3. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.

5.4. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

5.5. Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

6. Особливі умови

6.1. З питань, не передбачених цим договором, сторони керуються чинним законодавством України.

6.2. Умови договору можуть бути змінені або доповненні тільки з письмової згоди сторін і оформлюються додатковою угодою до договору.

6.3. У випадку реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) будь-якої із сторін цього договору, права та обов`язки за цим договором переходять до правонаступників.

6.4. У разі зміни власника нерухомого майна, зазначеного в пункті 1.1. договору, права та обов`язки щодо виконання умов договору переходять до нового власника.

6.5. Спори, що виникають між сторонами при виконанні, розірванні або припиненні договору. вирішуються у судовому порядку.

6.6. Договір набирає чинності з моменту його укладення і діє до моменту остаточного виконання сторонами своїх обов`язків за договором.

6.7. Цей договір складений у 2-х примірниках, які мають силу оригіналу.

7. Адреса та реквізити сторін

Від «Департаменту» Заступник міського голови директор Департаменту економіки та комунального майна _________ М.І. Фатєєв 61003, м. Харків, майдан Конституції, 7

Від «Замовника» ОСОБА_1 . ________ (підпис) ПІБ ідентифікаційний номер НОМЕР_1 »;

днем укладення договору вважати день набрання рішення суду законної сили; стягнути витрати понесені на сплату судового збору у розмірі 1600,00 грн з ОСОБА_1 на користь Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради.

Заочним рішенням Жовтневого районного суду міста Харкова від 03 квітня 2018 року позов Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради задоволено, визнано укладеним договір про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова між ОСОБА_1 та Департаментом економіки та комунального майна Харківської міської ради в редакції:

«Договір №

про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова

м. Харків «__»____201__ р.

Департамент економіки та комунального майна, іменований далі «Департамент», в особі заступника міського голови директора Департаменту економіки та комунального майна Фатєєва М.І., що діє на підставі Положення про Департамент економіки та комунального майна, затвердженого рішенням І сесії Харківської міської ради 7 скликання від 20 листопада 2015 року № 7/15 «Про затвердження положень виконавчих органів Харківської міської ради 7 скликання» з однієї сторони, та з іншої сторони ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ), іменований надалі «Замовник», на виконання Порядку пайової участі замовників у розвитку інфраструктури міста Харкова, затвердженого рішенням виконавчого комітету Харківської міської ради від 09 листопада 2011 року № 804 (із змінами), уклали цей договір про наступне.

1. Предмет договору

1.1. Цей договір регулює взаємовідносини між сторонами щодо пайової участі «Замовника» у розвитку інфраструктури м. Харкова при реконструкції нежитлових будівель літ Б-1, літ В-1 з горищним простором під нежитлову офісну адміністративну будівлю з мансардним поверхом по АДРЕСА_1 .

2. Обов`язки сторін

2.1. «Замовник»:

2.1.1. Здійснює перерахування до бюджету м. Харкова (код платежу 24170000, рахунок 0002, МФО 851011, , банк ГУДКСУ у Харківській області, одержувач УДКСУ у місті Харкові Харківської області) коштів у розмірі 399 502,12 грн (триста дев`яносто дев`ять тисяч п`ятсот дві гривні 12 копійок), згідно з розрахунком величини пайової участі у розвитку інфраструктури міста Харкова.

2.1.2. Сплачує пайовий внесок в повній сумі єдиним платежем або частинами протягом десяти календарних днів з дня укладення даного договору.

2.2. «Департамент»:

2.2.1 На запит «Замовника» надає лист про підтвердження факту повної сплати пайового внеску після остаточного розрахунку за укладеним договором про пайову участь на підставі даних Департаменту бюджету і фінансів Харківської міської ради.

3. Відповідальність сторін

3.1. У разі невиконання або неналежного виконання «Замовником» обов`язків, передбачених пунктом 2.1. цього договору, «Замовник» сплачує до бюджету м. Харкова штраф у розмірі 25% від суми не перерахованих коштів у визначений термін.

4. Час та дія договору

4.1. Договір набуває чинності з часу підписання сторонами або набрання чинності судового рішення щодо укладення цього договору, та діє до повного виконання сторонами своїх обов`язків за договором.

5. Зміна та розірвання договору

5.1. Зміна та розірвання договору про пайову участь у розвитку інфраструктури в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

5.2. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором.

5.3. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.

5.4. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

5.5. Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

6. Особливі умови

6.1. З питань, не передбачених цим договором, сторони керуються чинним законодавством України.

6.2. Умови договору можуть бути змінені або доповненні тільки з письмової згоди сторін і оформлюються додатковою угодою до договору.

6.3. У випадку реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) будь-якої із сторін цього договору, права та обов`язки за цим договором переходять до правонаступників.

6.4. У разі зміни власника нерухомого майна, зазначеного в пункті 1.1. договору, права та обов`язки щодо виконання умов договору переходять до нового власника.

6.5. Спори, що виникають між сторонами при виконанні, розірванні або припиненні договору. вирішуються у судовому порядку.

6.6. Договір набирає чинності з моменту його укладення і діє до моменту остаточного виконання сторонами своїх обов`язків за договором.

6.7. Цей договір складений у 2-х примірниках, які мають силу оригіналу.

7. Адреса та реквізити сторін

Від «Департаменту» Заступник міського голови директор Департаменту економіки та комунального майна _________ М.І. Фатєєв 61003, м. Харків, майдан Конституції, 7

Від «Замовника» ОСОБА_1 . ________ (підпис) ПІБ ідентифікаційний номер НОМЕР_1 »;

стягнуто з ОСОБА_1 на користь Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради судові витрати по сплаті судового збору в розмірі 1600,00 грн.

Ухвалою Жовтневого районного суду міста Харкова від 07 травня 2020 року заяву ОСОБА_1 про перегляд заочного рішення суду - залишено без задоволення.

Не погоджуючись з заочним рішенням суду ОСОБА_1 подала апеляційну скаргу, в якій просила заочне рішення суду змінити, позовні вимоги задовольнити частково, визнавши укладеним договір про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова між нею та Департаментом економіки та комунального майна Харківської міської ради в редакції, викладеній в рішенні Жовтневого районного суду м. Харкова від 03 квітня 2020 року по справі № 639/6229/17, окрім: пункту 2.1.1 пункту 2.1 Розділу 2 «Обов`язки сторін» договору, який необхідно викласти в редакції: «2.1.1. Здійснює перерахування до бюджету м. Харкова (код платежу 24170000, рахунок 0002, МФО 851011, , банк ГУДКСУ у Харківській області, одержувач УДКСУ у м. Харкові Харківської області) коштів в розмірі 9 852,60 грн (дев`ять тисяч вісімсот п`ятдесят дві гривні 60 копійок), згідно з розрахунком величини пайової участі у розвитку інфраструктури м. Харкова»; пункту 3.1 Розділу «Відповідальність сторін» договору, який необхідно викласти в редакції: «3.1. У разі невиконання або неналежного виконання «Замовником» чи «Департаментом» своїх зобов`язань, передбачених Розділом 2 цього договору, «Замовник» та «Департамент» несуть відповідальність, передбачену чинним цивільним законодавством України.»; доповнити договір розрахунком ціни договору наступного змісту: «Розрахунок пайового внеску на розвиток інфраструктури м. Харкова» кошторисна вартість об`єкта реконструкції за договором 98 526,00 грн, розмір пайового внеску від кошторисної вартості об`єкта 10%, розмір пайового внеску: 98 526*10%=9852,60 грн, підписи сторін: ___», в іншій частині судове рішення та визнаний укладеним договір залишити без змін.

Апеляційна скарга мотивована тим, що суд першої інстанції, ухвалюючи судове рішення, не звернув увагу на те, що в Декларації про готовність до експлуатації об`єкта від 15 серпня 2016 року кошторисна вартість будівництва за затвердженою проектною документацією склала 98 526,00 грн та ця декларація є єдиним належним та допустимим доказом базової вартості для розрахунку ціни договору. Вказала, що положення про штраф в розмірі 25% від суми не перерахованих у визначений термін коштів ґрунтується не на нормах Закону, а виключно на переконанні автора проекту договору та такий штраф навряд чи можна назвати розумним і обґрунтованим. Зазначила, що, визнаючи укладеним договір, суд не взяв до уваги, що розрахунок величини пайової участі є невід`ємною його частиною, отже в рішенні суду мав би бути викладений і цей розрахунок, проте, він там відсутній.

Відзивів на апеляційну скаргу від учасників справи до суду апеляційної інстанції не надходило.

22 грудня 2020 року до суду апеляційної інстанції від ОСОБА_1 та її представника надійшли заяви щодо відкладення розгляду справи у зв`язку хворобою, які залишено без задоволення за відсутності доказів причин відкладення.

Судова колегія, заслухавши суддю-доповідача, пояснення з`явившихся учасників справи, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги вважає, що апеляційну скаргу ОСОБА_1 необхідно задовольнити частково, заочне рішення суду в оскаржуваній частині змінити.

Заочне рішення суду першої інстанції в оскаржуваній частині мотивовано тим, що розмір пайової участі в розвитку інфраструктури м. Харкова має обчислюватися з урахуванням опосередкованої вартості будівництва 1 кв м, помножену на загальну площу об`єкта будівництва, оскільки відповідачка не надала докази вартості будівництва.

Проте, з таким висновком суду погодитися не можна, виходячи з наступного.

Судом встановлено та підтверджується матеріалами справи, що відповідно до Декларації про готовність до експлуатації об`єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності, що зареєстрована Інспекцією ДАБК Департаменту територіального контролю Харківської міської ради 15 серпня 2016 року № ХК94, замовником реконструкції нежитлових будівель літ Б-1, літ В-1 з горищним простором під нежитлову офісну-адміністративну будівлю з мансардним поверхом по АДРЕСА_1 є ОСОБА_1 .

Як вбачається з пункту 20 Декларації кошторисна вартість будівництва за затвердженою проектною документацією складає 98,526 тис. гривень (а.с.20-23).

18 січня 2017 року за № -37/0/114-17 Департаментом економіки та комунального майна Харківської міської ради на адресу ОСОБА_1 направлено лист-повідомлення про необхідність укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова (а.с.18-19).

06 березня 2017 року за № -154/0/114-17 Управлінням соціально-економічного розвитку, планування та обліку Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради на адресу ОСОБА_1 направлено пропозицію про укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова та надано договір про пайову участь (а.с.14).

Як вбачається з розрахунку величини пайової участі при реконструкції нежитлових будівель літ Б-1, літВ-1 з горищним простором під нежитлову офісну-адміністративну будівлю з мансардним поверхом по АДРЕСА_1 , розмір пайової участі у розвитку інфраструктури м. Харкова складає 399 502,12 грн, що розрахований станом на 01 липня 2016 року (а.с.16).

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності в Україні визначені Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності» у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин, статтею 40 якого встановлено обов`язок пайової участі замовників будівництва у розвитку інфраструктури населеного пункту та визначено механізм його реалізації.

Частинами 1-3 статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин передбачено, що порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до цього Закону.

Замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов`язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених частиною четвертою цієї статті.

Пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.

Частиною 5 статті 40 цього Закону передбачено, що величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

У разі якщо загальна кошторисна вартість будівництва об`єкта не визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами, вона визначається на основі встановлених органом місцевого самоврядування нормативів для одиниці створеної потужності.

Згідно частини 6 статті 40 цього Закону встановлений органом місцевого самоврядування для замовника розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту не може перевищувати граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту. Граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших передбачених законом відрахувань не може перевищувати: 1) 10 відсотків загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта - для нежитлових будівель та споруд; 2) 4 відсотки загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта - для житлових будинків.

Частинами 8-10 статті цього Закону передбачено, що розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається протягом десяти робочих днів з дня реєстрації органом місцевого самоврядування звернення замовника про укладення договору про пайову участь та доданих до нього документів, що підтверджують вартість будівництва об`єкта з техніко-економічними показниками.

У разі зміни замовника розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту зменшується на суму коштів, сплачених попереднім замовником відповідно до укладеного ним договору про пайову участь.

Договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію.

Невід`ємною частиною договору є розрахунок величини пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту.

Кошти пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту сплачуються в повному обсязі до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію єдиним платежем або частинами за графіком, що визначається договором.

Кошти, отримані як пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту, можуть використовуватися виключно для створення і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури відповідного населеного пункту.

Відповідно до пункту 8 частини 1 статті 2 цього Закону планування і забудова територій - діяльність державних органів, органів місцевого самоврядування, юридичних та фізичних осіб, яка передбачає: реконструкцію існуючої забудови та територій.

Згідно статті 4 Закону України «Про архітектурну діяльність» у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин для створення об`єкта архітектури виконується комплекс робіт, який включає: будівництво (нове будівництво, реконструкцію, реставрацію, капітальний ремонт) та знесення об`єкта архітектури, архітектурно-будівельний контроль, технічний та авторський нагляди під час здійснення будівництва або зміни (у тому числі, шляхом знесення) об`єкта містобудування.

Статтею 9 цього Закону передбачено, що будівництво (нове будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт) об`єкта архітектури здійснюється відповідно до затвердженої проектної документації, державних стандартів, норм і правил у порядку, визначеному Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов`язковими для виконання на відповідній території (стаття 144 Конституції України).

Частиною першою статті 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» передбачено, що рада в межах своїх повноважень приймає нормативні та інші акти у формі рішень.

Відповідно до частини першої статті 73 Закону України «Про місцеве самоврядування» акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної в місті (у разі її створення) ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов`язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об`єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території.

На виконання вимог наведених норм рішенням виконавчого комітету Харківської міської ради від 09 листопада 2011 року № 804 затверджено Порядок із змінами від 22 травня 2013 року № 319, який визначає умови та встановлює процедуру залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі (внеску) у розвитку інфраструктури замовниками будівництва на території м. Харкова (далі - Порядок).

Як вбачається з пункту 1.3 Порядку Замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки в місті Харкові, зобов`язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста, крім випадків, передбачених чинним законодавством України та цим Порядком.

Пайова участь замовника полягає у перерахуванні до бюджету міста Харкова коштів на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Харкова (пункт 1.5 Порядку).

Пунктом 1.4 Порядку визначено, що залучення замовників до пайової участі здійснюється шляхом укладення договорів про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова з Департаментом економіки та комунального майна Харківської міської ради.

Пунктом 1.6 Порядку встановлено, що у цьому Порядку терміни вживаються у такому значенні: будівництво - нове будівництво, реконструкція, реабілітація, капітальний ремонт та технічне переоснащення об`єктів будівництва; об`єкти будівництва - будинки, будівлі, споруди будь-якого призначення та їх комплекси; замовник будівництва - фізична або юридична особа, яка має у власності або у користуванні земельну ділянку (ділянки) та яка має намір здійснити будівництво або змінити об`єкт будівництва, у тому числі, під час проведення будівництва без зміни зовнішніх геометричних розмірів та фундаментів у плані об`єкта будівництва.

Як вбачається з пункту 2.5 Порядку не пізніше, ніж за 30 календарних днів до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію замовник будівництва зобов`язаний звернутися з заявою до Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради для укладання договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова.

До заяви необхідно додати визначені пунктом 2.6 Порядку документи.

Таким чином, обов`язок звернутись до органу місцевого самоврядування із заявою про укладення договору пайової участі у розвитку інфраструктури відповідного населеного пункту законом покладено саме на замовника такого будівництва.

Аналогічні висновки містяться в постанові Великої Палати Верховного Суду від 22 серпня 2018 року у справі № 339/388/16-ц (провадження № 14-261цс18), в постанові Верховного Суду від 27 березня 2019 року у справі № 203/1530/17-ц (провадження № 61-11144св18).

Положення Порядку не суперечать нормам статті 40 Закону N 3038-VI.

Аналіз положень частин 2, 3, 9 статті 40 Закону N 3038-VI дає підстави для висновку, що обов`язок ініціювати укладення договору про пайову участь покладено саме на замовника будівництва, оскільки цей обов`язок пов`язаний зі зверненням замовника до органу місцевого самоврядування.

Визначений частиною 9 статті 40 Закону N 3038-VI і пунктом 2.8 Порядку строк (15 робочих днів, але до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію) встановлено для укладення договору про пайову участь після добровільного виконання стороною цього обов`язку і звернення замовника будівництва до органу місцевого самоврядування з метою укладення такого договору.

Ухилення замовника будівництва від укладення договору про пайову участь до прийняття об`єкта нерухомого майна до експлуатації є порушенням зобов`язання, яке прямо передбачено чинним законодавством.

Невиконання такого зобов`язання не звільняє замовника будівництва від обов`язку укласти договір про пайову участь, у тому числі, й після прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію.

Разом з тим, частинами 5, 6 статті 40 Закону N 3038-VI та пунктом 3.6. Порядку встановлено, що величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій. У разі якщо загальна кошторисна вартість будівництва об`єкта не визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами, вона визначається на основі встановлених органом місцевого самоврядування нормативів для одиниці створеної потужності. Граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших передбачених законом відрахувань не може перевищувати 10 відсотків загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта - для нежитлових будівель та споруд.

У разі не укладання замовником договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова до введення об`єкта в експлуатацію, розмір пайової участі, розрахований у відповідності до пункту 5.4. цього Порядку, збільшується на 10 %.

Аналогічні правові висновки викладені Верховним Судом у постановах від 16 травня 2019 року у справі № 646/4770/17-ц (провадження № 61-23967св18), від 26 вересня 2019 року у справі № 643/16818/18 (провадження № 61-14066св19), від 11 грудня 2019 року у справі № 642/2925/17 (провадження № 61-26030св18), від 01 квітня 2020 року у справі № 646/6902/17 (провадження № 61-38562св18).

Задовольняючи позовні вимоги в оскаржуваній частині, суд першої інстанції зазначив, що розмір пайової участі в розвитку інфраструктури м. Харкова має обчислюватися з урахуванням опосередкованої вартості будівництва 1 кв м, помножену на загальну площу об`єкта будівництва, оскільки відповідачка не надала докази вартості будівництва.

Однак, такий висновок суду є помилковим, виходячи з наступного.

Згідно з пунктами 16, 18, 19 Порядку прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 13 квітня 2013 року № 461, у редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин, замовник несе відповідальність за повноту та достовірність даних, зазначених у поданій ним декларації. Орган державного архітектурно-будівельного контролю протягом десяти робочих днів з дня надходження декларації перевіряє повноту даних, зазначених у декларації, та забезпечує внесення інформації, зазначеної у декларації, до реєстру. У разі подання чи оформлення декларації з порушенням установлених вимог орган державного архітектурно-будівельного контролю повертає її замовнику (його уповноваженій особі) з письмовим обґрунтуванням причин повернення у строк, передбачений для її реєстрації.

Відповідно до пункту 20 Декларації про готовність до експлуатації об`єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності від 15 серпня 2016 року кошторисна вартість будівництва за затвердженою проектною документацією складає 98,526 тис. гривень.

Враховуючи те, що інформація, зазначена у Декларації про готовність до експлуатації об`єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності, від 15 серпня 2016 року, перевірена департаментом Державної архітектурно-будівельної інспекції у Харківській області, вказана декларація зареєстрована у реєстрі дозвільних документів Державної архітектурно-будівельної інспекції України, а тому відсутні підстави вважати, що дані, зазначені у цій декларації, є неправильними.

Враховуючи наведене, декларація про готовність до експлуатації об`єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності від 15 серпня 2016 року, є належним доказом у цій справі, а тому зазначені у ній дані не потребують додаткової перевірки судом.

Саме такий правовий висновок міститься в постанові Верховного Суду від 16 травня 2019 року у справі № 646/4770/17-ц (провадження № 61-23967св18), 16 жовтня 2020 року у справі № 922/3693/18.

Відповідно до частини 5 статті 40 цього Закону величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури) з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

Як вбачається з пунктів 3.2., 3.3. Порядку розмір пайової участі у розвитку інфраструктури м. Харкова, становить: 1) 10 відсотків загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта - для нежитлових будівель та споруд; 2) 4 відсотки загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта - для житлових будинків.

Величина пайової участі замовника у розвитку інфраструктури міста Харкова визначається за такою формулою: ПУ= К (В буд. заг. - В буд. інші - С буд. бюд.) - В буд. інж.мер., де: ПУ - розмір пайової участі у грошовому виразі (тис. грн.), К - коефіцієнт (0,1 або 0,04) в залежності від призначення об`єкта, відповідно до пункту 3.2; В буд. заг. - загальна кошторисна вартість будівництва об`єкта; В буд. інші - витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій; С буд. бюд. - сума бюджетних коштів, використана на будівництво об`єкта містобудування; В буд. інж. мер. - кошторисна вартість будівництва замовником необхідних інженерних мереж або об`єктів інженерної інфраструктури (крім мереж, призначених для передачі та розподілу електричної енергії, трубопроводів, призначених для розподілу природного газу, транспортування нафти та природного газу) поза межами земельної ділянки, визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами.

Таким чином, враховуючи те, що загальна кошторисна вартість реконструкції для розрахунку пайового внеску згідно з декларацією про готовність до експлуатації об`єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності від 15 серпня 2016 року за затвердженою проектною документацією складає 98,526 тис. гривень, розмір такого внеску має складати 9 852,60 грн, а не 399 502,12 грн, як зазначив суд першої інстанції.

Ухвалюючи судове рішення та виходячи з того, що відповідачкою не надано відповідного кошторису та не доведено його розмір, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку щодо суми в 399 502,12 грн. У зв`язку з чим судове рішення в оскаржуваній частині підлягає зміні з викладенням абзацу другого резолютивної частини заочного рішення у «Договорі № про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова» щодо частини 2 пункту 2.1. підпункту 2.1.1.Договору Обов`язки сторін в наступній редакції:

2.1. «Замовник»:

2.1.1. Здійснює перерахування до бюджету м. Харкова (код платежу 24170000, рахунок 0002, МФО 851011, , банк ГУДКСУ у Харківській області, одержувач УДКСУ у місті Харкові Харківської області) коштів у розмірі 9 852,60 грн (дев`ять тисяч вісімсот п`ятдесят дві гривні 60 копійок) згідно з розрахунком величини пайової участі у розвитку інфраструктури міста Харкова».

Твердження ОСОБА_1 щодо того, що ухвалою суду залишено без задоволення її заяву про перегляд заочного рішення з посиланням на те, що нею не надано доказів, що мають істотне значення для вирішення справи, але, докази не обов`язково мають бути подані разом із заявою про перегляд заочного рішення, достатньо лише посилання на ті докази, що є в матеріалах справи, ґрунтуються на помилковому трактуванні норм права і їх змісту.

В іншій частині заочне рішення не оскаржувалося та не переглядалося.

Відповідно до статті 141 ЦПК України, а також згідно із пунктом 35 постанови Пленуму Вищого спеціалізованого суду України «Про застосування судами законодавства про судові витрати у цивільних справах» № 10 від 17 жовтня 2014 року із змінами зазначено, що вирішуючи питання про розподіл судових витрат, суд має враховувати положення статті 141 ЦПК України та керуватися тим, що судовий збір та інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Оскільки апеляційну скаргу задоволено частково, однак по суті позовних вимог оскаржуване рішення залишено без змін, підстав для перерозподілу судових витрат за перегляд справи у апеляційному порядку не вбачається.

Керуючись ст. ст.367, 368, п.2 ч.1 ст.374, ст.376, ст. ст.381-384, 389 ЦПК України

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Заочне рішення Жовтневого районного суду міста Харкова від 03 квітня 2018 року в оскаржуваній частині змінити та викласти абзац другий резолютивної частини заочного рішення у «Договорі № про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова» щодо частини 2 пункту 2.1. підпункту 2.1.1.Договору Обов`язки сторін в наступній редакції:

2.1. «Замовник»: 2.1.1. Здійснює перерахування до бюджету м. Харкова (код платежу 24170000, рахунок 0002, МФО 851011, , банк ГУДКСУ у Харківській області, одержувач УДКСУ у місті Харкові Харківської області) коштів у розмірі 9 852,60 грн (дев`ять тисяч вісімсот п`ятдесят дві гривні 60 копійок) згідно з розрахунком величини пайової участі у розвитку інфраструктури міста Харкова».

В іншій оскаржуваній частині заочне рішення суду залишити без змін.

В іншій частині заочне рішення не оскаржувалося та не переглядалося.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом 30 днів з дня набрання законної сили.

Головуючий І.В. Бурлака

Судді А.В. Котелевець

В.Б. Яцина

Повний текст постанови складено 24 грудня 2020 року.