Провадження № 2/234/3291/20
17 листопада 2020 року Краматорський міський суд Донецької області у складі:
головуючого - судді Лутай А.М.
за участю: секретаря судового засідання - Пагуліч Д.Г.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Краматорськ Донецької області цивільну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до ОСОБА_2 про надання дозволу на виїзд дитини за кордон та через лінію розмежування з окупованими територіями Донецької та Луганської областей, оформлення проїзного документу для виїзду за кордон неповнолітньої дитини, без згоди батька, -
Позивачка ОСОБА_1 19.08.2019р звернулась до суду з вищезазначеним позовом, вказуючи, що вона від шлюбу з ОСОБА_2 , відповідачем у справі, мають малолітню доньку ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . Свої вимоги мотивує тим, що з 2015 року вони з відповідачем припинили фактичні шлюбні відносини, й рішенням Краматорського міського суду Донецької області від 20.05.2020р їх шлюб був розірваний та станом на день звернення із даним позовом до суду, вказане рішення суду набрало законної сили. Зазначає, що спорів щодо виховання дитини та місця ії проживання судом не розглядалось, донька мешкає з нею ( ОСОБА_2 ) та вона займається ії вихованням та матеріальним забезпеченням. Вказує, що відповідач відмовляється надавати дозвіл на виїзд дитини через лінію розмежування та за кордон, щоб дитина мала можливість відпочити, оздоровитись, побачити родичів та близьких. Вважає, що її донька ОСОБА_3 , як і кожна дитина має право на відпочинок, як на території України, так і за її межами, але питання відпочинку за межами країни потребує наявності закордонного паспорту, який
отримати не вбачається за можливе, так як вона ( ОСОБА_2 ) з відповідачем не спілкується більше чотирьох років, де саме ОСОБА_2 перебуває, чим займається та де проживає, їй невідомо. Однак, відомим є факт того, що у м.Донецьку та поблизу вже шостий рік поспіль ведуться бойові дії, у зв`язку з чим, чимала кількість людей покинули місто, хтось виїхав до РФ, багато зникло без вісті. Вважає, що така ситуація перш за все порушує права малолітньої дитини, яка потребує відпочинку не менш ніж дорослі, також, мати можливість збільшувати свій кругозір, оздоровлюватися, отримувати нові емоції, розвиватись, тощо. Однак, вказує, що вона ( ОСОБА_2 ) не має можливості виїхати з м.Донецьк, дитина позбавлена можливості відпочивати на морі, відвідувати нові міста, спілкуватись із друзями та близькими, які проживають на підконтрольній Україні території. Просить надати дозвіл на перетинання державного кордону при виїзді з України громадянкою України, яка не досягла 16-річного віку, а саме ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , до усіх країн світу, у тому числі, країн Шенгенської угоди та Європейського союзу, Сполучених Штатів Америки, Австралії, Арабської республіки Єгипет, Туреччини, РФ, Білорусії, Грузії, Ізраїлю, та перетин лінії розмежування з окупованими територіями Донецької та Луганської областей у супроводі матері - ОСОБА_2 без згоди батька ОСОБА_2 ; надати їй ( ОСОБА_2 ), як матері, або уповноваженый нею особі дозвіл на виготовлення проїзних документів (закордонного паспорту) неповнолітній донці ОСОБА_3 для виїзду за кордон без нотаріально посвідченої згоди батька дитини.
ОСОБА_6 , представник позивачки, позовні вимоги ОСОБА_2 підтримав цілком, просив їх задовольнити, та надав суду заяву про розгляд справи без його участі та участі позивачки, не заперечував проти винесення заочного рішення.
Відповідач ОСОБА_2 , який про дату, час і місце слухання справи повідомлений належним чином у відповідності зі ст.130 ЦПК України, в судове засідання не з`явився без повідомлення причини неявки, відзив на позовну заяву не надавав.
Оскільки відповідачем не було надано відзиву на позов, тому суд приймає до уваги лише надані докази позивачем.
Суд, згідно до ст.280 ЦПК України, враховуючи відсутність заперечень з боку представника позивачки, вважає за можливе розглянути справу у відсутності відповідача та ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів.
Відповідно до ст.211 ч.2 ЦПК України судове засідання проведено у відсутності сторін на підставі наявних у суду матеріалів та без фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу, що відповідає положенням ч.2 ст.247 ЦПК України.
Вивчивши та оцінивши докази по справі у їх сукупності, суд знаходить заявлений позов не обґрунтованим та таким, що не підлягає задоволенню, виходячи з наступного:
Як передбачено ст.4 ЦПК України, кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутись до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів. Здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором (ч.1 ст.5 ЦПК України).
Стаття 12 ЦПК України передбачає, що цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом.
Суд на підставі ст.ст.12, 13, 81 ЦПК України розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.
Відповідно до положень ст.ст.12, 81 ЦПК України, кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених ст.82 цього Кодексу. Обставини, встановлені рішенням суду у цивільній, господарській або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини. Суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, поданим відповідно до цього Кодексу в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі. Докази надаються сторонами та іншими особами, що беруть участь у справі. Доказування не може ґрунтуватись на припущеннях.
Сторони мають право обґрунтовувати належність конкретного доказу для підтвердження їхніх вимог або заперечень. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування (ст.77 ЦПК України). Крім того, обставини справи, які за законом мають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування (ч.2 ст.78 ЦПК України).
Згідно ст.89 ЦПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
Судом встановлено, що сторони ОСОБА_2 та ОСОБА_2 мають малолітню доньку ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (копія свідоцтва про народження серії НОМЕР_1 , складеного та виданого 09.09.2014р відділом ДРАЦС реєстраційної служби Краматоського міського управління юстиції у Донецькій області, актовий запис №1074).
З тексту позову убачається, що відповідач зареєстрований у м.Макіївка Донецької області, точної інформації про місцезнаходження відповідача у почивачки не має. Надати дозвіл на виїзд дитини за кордон та через лінію розмежування для відпочинку та оздоровлення відповідач відмовляється.
За відсутності згоди одного з батьків виїзд неповнолітнього громадянина України за кордон може бути дозволено на підставі рішення суду.
Згідно зі статтями 141, 150, 153, 155 СК України мати і батько мають рівні права та обов`язки щодо дитини. Мати, батько та дитина мають право на безперешкодне спілкування між собою, крім випадків, коли таке право обмежене законом. Батьки зобов`язані піклуватися про здоров`я дитини, її фізичний, духовний та моральний розвиток. Здійснення батьками своїх прав та виконання обов`язків мають ґрунтуватися на повазі до прав дитини та її людської гідності. Батьківські права не можуть здійснюватися всупереч інтересам дитини.
Відповідно до пунктів 1, 2 статті 3 Конвенції про права дитини, яка в силу положень статті 9 Конституції України є частиною національного законодавства, в усіх діях щодо дітей, незалежно від того, здійснюються вони державними чи приватними установами, що займаються питаннями соціального забезпечення, судами, адміністративними чи законодавчими органами, першочергова увага приділяється якнайкращому забезпеченню інтересів дитини. Дитині забезпечується такий захист і піклування, які необхідні для її благополуччя, беручи до уваги права й обов`язки її батьків, опікунів чи інших осіб, які відповідають за неї за законом.
Держави-учасниці забезпечують те, щоб дитина не розлучалася з батьками всупереч їх бажанню, за винятком випадків, коли компетентні органи згідно з судовим рішенням, визначають відповідно до застосовуваного закону і процедур, що таке розлучення необхідне в якнайкращих інтересах дитини. Таке визначення може бути необхідним у тому чи іншому випадку, наприклад, коли батьки жорстоко поводяться з дитиною або не піклуються про неї, або коли батьки проживають роздільно і необхідно прийняти рішення щодо місця проживання дитини (стаття 9 Конвенції про права дитини).
Відповідно до статті 18 цієї Конвенції батьки або у відповідних випадках законні опікуни несуть основну відповідальність за виховання і розвиток дитини. Найкращі інтереси дитини є предметом їх основного піклування.
Наведеними нормами закріплено основоположний принцип забезпечення найкращих інтересів дитини, якого необхідно дотримуватися, зокрема, при вирішенні питань про місце проживання дитини у випадку, коли її батьки проживають окремо; про тимчасове розлучення з одним із батьків у зв`язку з необхідністю виїхати за межі країни, у якій визначено місце проживання дитини, з іншим із батьків з метою отримання освіти, лікування, оздоровлення та з інших причин, обумовлених необхідністю забезпечити дитині повний і гармонійний фізичний, розумовий, духовний, моральний і соціальний розвиток, а також необхідний для такого розвитку рівень життя.
Базові положення принципу забезпечення найкращих інтересів дитини покладені в основу багатьох рішень Європейського суду з прав людини, у тому числі шляхом застосування статті 8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, ратифікованої Законом України від 17 липня 1997 року №475/97-ВР.
На сьогодні існує широкий консенсус, у тому числі в міжнародному праві, на підтримку ідеї про те, що в усіх рішеннях, що стосуються дітей, забезпечення їх найкращих інтересів повинно мати першочергове значення. Найкращі інтереси дитини залежно від їх характеру та серйозності можуть перевищувати інтереси батьків.
Конституція України гарантує кожному, хто на законних підставах перебуває на території України, свободу пересування, вільний вибір місця проживання, право вільно залишати територію України, за винятком обмежень, які встановлюються законом.
За змістом статті 124 Конституції України та статті 15 ЦК України юрисдикція судів поширюється на будь-який юридичний спір та будь-яке кримінальне обвинувачення. У передбачених законом випадках суди розглядають також інші справи. Кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.
Частиною 3 ст.313 ЦК України визначено, що фізична особа, яка не досягла шістнадцяти років, має право на виїзд за межі України лише за згодою батьків (усиновлювачів), піклувальників та в їхньому супроводі або в супроводі осіб, які уповноважені ними.
Порядок здійснення права громадян України на виїзд з України і в`їзд в Україну, порядок оформлення документів для зарубіжних поїздок, випадки тимчасового обмеження права громадян на виїзд з України та порядок розв`язання спорів у цій сфері визначено Законом України «Про порядок виїзду з України і в`їзду в Україну громадян України» від 21 січня 1994 року №3857-XII.
Частина 2 статті 3 зазначеного Закону визначає, що правила перетинання державного кордону України громадянами України встановлюються Кабінетом Міністрів України відповідно до цього Закону та інших законів України.
Зазначені правила затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 27 січня 1995 року № 57.
Згідно п.п.3, 4 даних Правил, виїзд з України громадян, які не досягли 16-річного віку, здійснюється за згодою обох батьків (усиновлювачів) (далі - батьки) та в їх супроводі або в супроводі осіб, уповноважених ними, які на момент виїзду з України досягли 18-річного віку. Виїзд з України громадян, які не досягли 16-річного віку, в супроводі одного з батьків або інших осіб, уповноважених одним з батьків за нотаріально посвідченою згодою, здійснюється, зокрема: за нотаріально посвідченою згодою другого з батьків із зазначенням у ній держави прямування та відповідного часового проміжку перебування у цій державі, якщо другий з батьків відсутній у пункті пропуску; без нотаріально посвідченої згоди другого з батьків: у разі пред`явлення документів або їх нотаріально засвідчених копій: рішення суду про надання дозволу на виїзд з України громадянину, який не досяг 16-річного віку, без згоди та супроводу другого з батьків
Відповідно до пункту 5.1.1 Тимчасового порядку контролю за переміщенням осіб, через лінію зіткнення у межах Донецької та Луганської областей, затвердженого Наказом Першого заступника керівника Антитерористичного Центру при Службі безпеки України (керівника Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей) №222ог від 14 квітня 2017 року в`їзд на неконтрольовану територію дітей, які не досягли 16-річного віку, здійснюється з дотриманням вимог передбачених для таких осіб Правилами перетинання державного кордону громадянами України, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 27 січня 1995 року №57.
Згідно з пунктом 5.1.2 вказаного Тимчасового порядку виїзд з неконтрольованої території громадян України, які не досягли 16-річного віку, здійснюється за умови пред`явлення свідоцтва про народження дитини, будь-якого документа, визначеного статтею 5 Закону України "Про громадянство України" або статтею 2 Закону України "Про порядок виїзду з України і в`їзду в Україну громадян України" особи (осіб), у супроводі якої (яких) громадяни України, які не досягли 16-річного віку виїжджають з неконтрольованої території, та дозволом фізичної особи.
Тобто виїзд з неконтрольованої території на територію України не вимагає дотриманням вимог передбачених для таких осіб Правилами перетинання державного кордону громадянами України.
Суд зазначає, що по даній категорії справ позивачем може бути заявлено позов про надання одноразового дозволу на виїзд за межі України з неповнолітньою чи малолітньою дитиною без згоди батька (матері) з туристичною метою, для участі у спортивних чи іншого роду заходів, з метою оздоровлення чи з інших мотивів одноразового характеру. Крім того, позивачем у позовній заяві має бути зазначено на який термін необхідно надати дозвіл на виїзд дитини, та чи відповідає виїзд неповнолітньої чи малолітньої дитиною її інтересам, які умови проживання (тимчасового перебування) матиме дитина, чи не порушуються при цьому права відповідача на спілкування з дитиною та інше.
Виходячи з положень зазначених норм матеріального права, дозвіл на тимчасовий виїзд малолітньої дитини в супроводі одного з батьків за відсутності згоди другого з батьків на підставі рішення суду, може бути наданий на конкретний одноразовий виїзд з визначенням його початку й закінчення.
Позивачка в позові зазначила, що відповідач ОСОБА_2 зареєстрований у м.Макіївка Донецької області, місце знаходження його невідоме. Також, позивачка зазначає, що вона разом з малолітньою дитиною проживає на тимчасово окупованій території України.
Проте, позивачкою не надано суду допустимих доказів щодо місця проживання дитини та з ким саме з батьків ця дитина проживає.
У позові позивачка посилається на те, що у зв`язку з неможливістю отримати згоду батька дитини на виїзд малолітньої доньки за кордон та на перетин лінії розмежування з окупованими територіями Донецької та Луганської областей, позивачка просить надати такий дозвіл в судовому поряду.
Законодавцем надано право суду приймати рішення щодо тимчасового виїзду дитини без згоди та супроводі одного із батьків при умові строкової конкретно визначеної поїздки з зазначенням часу перебування і відмови одного з батьків у надані згоди на цей виїзд.
Позивачка стверджує, що відповідач відмовляється дати згоду на тимчасовий виїзд дитини, але жодних доказів на підтвердження факту звернення до відповідача за отриманням дозволу на тимчасовий виїзд дитини з дотриманням наведених вище вимог закону суду не надала.
Крім того, як вбачається з позовної заяви, позивачка просить суд надати дозвіл не на одноразову поїздку з визначенням її початку та закінчення, а на багаторазові виїзди до досягнення дитиною шістнадцятирічного віку, тобто фактично на майбутнє, без зазначення відповідного часового проміжку перебування.
Надання за рішенням суду дозволу на майбутнє на постійні виїзди дитини без згоди батька суперечить чинному законодавству, яке визначає рівність прав та обов`язків обох батьків відносно виховання дитини, унаслідок чого батько фактично позбавляється можливості брати участь у вихованні дитини та спілкуванні з нею.
Крім того, не зазначення позивачкою конкретної адреси місця перебування дитини та не надання доказів на підтвердження повернення дитини виключає можливість встановити обов`язкові обставини, а саме: чи буде такий дозвіл відповідати найкращим інтересам дитини.
Також суд звертає увагу на те, що відповідно до вимог ст.4 ЦПК України кожна особа може звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів у спосіб, передбачений законом.
Відповідно до ч.1 ст.13 ЦПК України, суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.
Між тим, позивачка не довела, що її права порушені, оскільки матеріали справи не містять відомостей про звернення позивачки до відповідача із спірного питання та відмови останнього у наданні згоди на виїзд дитини за кордон та через лінію розмежування.
Таким чином, суд вважає що вимоги позивачки про надання дозволу на виїзд дитини за кордон без згоди батька не ґрунтуються на законі, а тому у їх задоволенні слід відмовити.
Щодо позовних вимог в частині надання дозволу на отримання та видачу паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я дитини без згоди батька суд зауважує наступне.
Згідно з підпунктом 2 пункту 7 Порядку оформлення, видачі, обміну, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсним та знищення паспорта громадянина України для виїзду за кордон, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 07 травня 2014 року № 152, оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обмін та видача паспорта для виїзду за кордон здійснюються особі, яка не досягла 16-річного віку, особі, яка визнана судом обмежено дієздатною або недієздатною, на підставі заяви-анкети одного з батьків (усиновлювачів), опікунів, піклувальників або інших законних представників (далі - законні представники); у разі оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обміну паспорта для виїзду за кордон у закордонній дипломатичній установі - на підставі заяви-анкети одного з батьків/законних представників та письмової згоди другого з батьків/законних представників, яка надається під час подання документів (заява від другого з батьків/законних представників не вимагається, якщо він є іноземцем або особою без громадянства чи за наявності виданої органом державної виконавчої служби довідки про наявність заборгованості із сплати аліментів, сукупний розмір якої перевищує суму відповідних платежів за шість місяців). У разі відсутності другого з батьків під час подання документів така заява подається нотаріально засвідченою. Якщо батьки не перебувають у шлюбі, оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обмін та видача паспорта для виїзду за кордон здійснюється на підставі заяви-анкети того з них, з ким проживає особа.
Враховуючи, що позивачкою, як і раніше, не надано суду доказів на підтвердження факту звернення до відповідача за наданням згоди на отримання та видачу паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я дитини, та відмови відповідача у наданні такої згоди, ці позовні вимоги також не підлягають задоволенню.
Враховуючи, що у задоволенні позову відмовлено, а позивачці ухвалою суду відстрочено сплата судового збору до ухвалення судового рішення, суд, на підставі ст.141 ЦПК України, вважає необхідним стягнути з позивачки в дохід держави судовий збір в розмірі 840,80грн.
Керуючись ст.ст.12, 13, 81, 89, 130, 141, 263-265 ЦПК України, суд -
Відмовити у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до ОСОБА_2 про надання дозволу на виїзд дитини за кордон та через лінію розмежування з окупованими територіями Донецької та Луганської областей, оформлення проїзного документу для виїзду за кордон неповнолітньої дитини, без згоди батька.
Стягнути з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ІПН НОМЕР_2 , на користь держави судовий збір у розмірі 840,80 грн (вісімсот сорок гривень 80 коп).
Рішення може бути оскаржено в Донецькій апеляційний суд через Краматорський міський суд Донецької області шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасник справи, якому рішення суду не було вручено у день його проголошення або складання, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження на рішення суду якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому відповідного рішення суду.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідачів, поданою протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених цим Кодексом, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Вступна та резолютивна частини рішення виготовлені в нарадчій кімнаті та проголошені 17.11.2020р.

Суддя: А.М.Лутай