Справа №: 344/5450/20
Провадження №: 2/0343/456/20
З А О Ч Н Е Р І Ш Е Н Н Я
I М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
09 листопада 2020 року м. Долина
Долинський районний суд Iвано-Франкiвської областi в складi:
головуючого судді Андрусіва І. М.,
секретарів судового засідання Оленяк С.І., Димид О.З.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку загального провадження в залі Долинського районного суду Івано-Франківської області справу №344/5450/20 за позовною заявою ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "АЛАНД", треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору: приватний нотаріус Ірпінського міського нотаріального округу Кондратюк Віктор Станіславович, приватний виконавець Івано-Франківської області Ігнатів Олекса Любомирович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,
Одночасно з позовною заявою до суду позивач звернувся з заявою про забезпечення позову.
Відповідно до ухвали судді Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області 29.04.2020 вказані позовну заяву та заяву про забезпечення позову передано за територіальною підсудністю до Долинського районного суду Івано-Франківської області.
Ухвалою Долинського районного суду від 25.06.2020 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження по справі. Справу призначено до розгляду в порядку загального позовного провадження зі стадії підготовчого судового засідання. Відповідачу надано строк на подання відзиву, яким він не скористався. Витребувано в приватного виконавця Івано-Франківської області Ігнатіва О.Л. завірені копії матеріалів виконавчого провадженя.
25.06.2020 ухвалою судді Долинського районного суду задоволено заяву позивача про забезпечення позову шляхом зупинення стягнення за виконавчим провадженням ВП 61535278 від 12.03.2020.
04.08.2020 відповідно до ухвали Долинського районного суду закрито підготовче провадження та призначено справу до розгляду.
В підготовче та судове засідання позивач не з"явився, однак подав заяви про розгляд справи у його відсутності, в яких також наполягав на задоволенні позову.
Представник відповідача ні в підготовче, ні в судове засідання не з"явився, про причини неявки суду не повідомив, хоч про час, дату та місце розгляду справи був ознайомлений у встановленому законом порядку, про що свідчать наявні у матеріалах справи рекомендовані повідомлення про вручення поштового відправлення.
Третя особа, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору, приватний нотаріус Ірпінського міського нотаріального округу Кондратюк Віктор Станіславович в судові засідання не з"являвся, про причини неявки суд не повідомляв.
З урахуванням положень ст. 280 ЦПК України суд ухвалив провести заочний розгляд справи.
Дослідивши подані сторонами документи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтуються позовні вимоги, суд дійшов до переконання про задоволення позову, враховуючи таке:
З долучених суду документів приватного виконавця Ігнатіва О.Л. вбачається, що вищевказане виконавче провадження ним відкрито на підставі заяви ТзОВ "ФК" АЛАНД" про примусове виконання рішення, у якій стягувач просить також звернути стянення на заробінту плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника (а.с. 66).
Відповідно до ст. 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Главою 16 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 №296/5 (надалі- Інструкція)передбачено порядок вчинення виконавчих написів.
Згідно п. 1.1. даної Глави, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів.
Згідно п. 1.2 Інструкції, перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.
Відповідно до п. 1 Переліку документів за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 №1172, для одержання виконавчого напису надаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди, документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.
Відповідно до ст. 89 Закону України «Про нотаріат» у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.
Пунктом 3.1 Інструкції визначено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.
Крім того пункт 3.3 Інструкції передбачає, що якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку.
Пунктом 3.5 Інструкції передбачено, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.
Відповідно до п. 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172, на який посилається приватний нотаріус Кондратюк В.С. у виконавчому написі за №6008, для одержання виконавчого напису додаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.
Згідно ст.88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.
З копії виконавчого напису, не зважаючи на те, що період заборгованості зазначений з 07.07.2017 до 29.11.2019, неможливо перевірити умову, встановлену вказаною вище статтею, а саме те, що з дня виникнення права вимоги не минуло більше трьох років, так як відсутнє посилання на первинні облікові документи, оформлені у відповідності до Закону України «Про бухгалтерський облік і фінансову звітність в Україні»,- виписки з рахунку, платіжні доручення, меморіальні ордери, на пдставі яких можна встановити заборгованість, її складові та періоди останнього погашення кредиту, якщо такі були. При цьому суд враховує, що кредитний договір між ОСОБА_1 та ПАТ "Планинум Банк", який уступив відповідачу право вимоги, був укладений 27.09.2016.
Окрім цього, приватний нотаріус не перевірив наявність доказів належного направлення та отримання позивачем (боржником) письмової вимоги про усунення порушень, що призвело до порушення процедури вчинення напису, передбаченої пунктом 2.3 глави 16 Порядку.
Вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи сторін у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Такий правовий висновок Великої Палати Верховного Суду викладений у постанові від 27 березня 2019 року у справі № 137/1666/16-ц з подібних правовідносин.
Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.
Ознакою безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених для нього вимог і визнання їх. Документом, що підтверджує такий факт, є отримання боржником вимоги стягувача з підписом боржника про його отримання.
Вчиняючи виконавчий напис, нотаріус всупереч викладеному, не врахував та не перевірив факт наявності чи відсутності спору щодо заборгованості. Розрахунок розміру невиконаних зобов`язань за кредитним договором, суми боргу за тілом кредиту, відсотків за користування кредитом та комісії у виконавчому написі зроблено відповідачем одноособово без урахування думки та позиції позивача. Жодного повідомлення позивачу від нотаріуса не надсилалось. Доводи позивача з цього приводу відповідачем спростовані не були.
Згідно ст.12 та ст. 81 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін, і сторони у справі мають рівні права щодо надання доказів, їх дослідження та доведення перед судом їх переконливості.
Кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Аналізуючи викладене, суд дійшов до переконання, що нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису, не переконався належним чином у безспірності розміру суми, що підлягає стягненню, чим порушив норми Закону України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України. Викладене свідчить про обґрунтованість позовних вимог ОСОБА_1 , які слід задовольнити, визнавши виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню.
На підставі статті 141 ЦПК України з відповідача на користь ОСОБА_1 підлягає стягненню 840,80 грн судового збору за подання позовної заяви та 420,40 грн судового збору за подання заяви про забезпечення позову.
На підставі викладеного, ст. ст. 88, 89 ЗУ «Про нотаріат», керуючись ст. ст. 12, 13, 141, ч.7 ст. 158, 265, п.6 ст. 268, 280-282 ЦПК України,
Заходи забезпечення позову у виді зупинення стягнення за виконавчим провадженням ВП №61535278 від 12.03.2020 продовжують діяти протягом дев"яносто днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи.
Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача.
Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.
Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених цим Кодексом, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення суду може бути оскаржено до Івано-Франківського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , житель АДРЕСА_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 .

Відповідлач: Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "АЛАНД", м. Київ, вул. Саксаганського, 14, ,

Треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору:

приватний нотаріус Ірпінського міського нотаріального округу Кондратюк Віктор Станіславович, зареєстрований в АДРЕСА_2 ,

приватний виконавець Івано-Франківської області Ігнатів Олекса Любомирович, смт. Вигода, вул. Д.Галицького, 48 Івано-Франківської області.

Суддя:

Повний текст рішення складено 12.11.2020.