Справа № 656/106/20
Номер провадження 4-с/656/2/20
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29 грудня 2020 року смт.Іванівка

Іванівський районний суд Херсонської області

у складі:

головуючого судді Крисанової В.І.

за участі:

секретаря судового засідання Перепелко І.В.

розглянувши скаргу ОСОБА_1

про визнання дій державного виконавця Олешківського районного відділу державної виконавчої служби Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) Єложенка Олексія Леонідовича протиправними, визнання незаконними та скасування постанов державного виконавця, стягувач ОСОБА_2 ,

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернувся до суду зі скаргою про визнання дій державного виконавця Олешківського районного відділу державної виконавчої служби Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) Єложенка Олексія Леонідовича протиправними, визнання незаконними та скасування постанов державного виконавця, зобов`язання вчинити певні дії, стягувач ОСОБА_2 , посилаючись на те, що з нього на користь ОСОБА_2 стягуються аліменти на малолітню дитину ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на підставі судового наказу, виданого Іванівським районним судом Херсонської області 05.05.2018, у розмірі 1/4 частини заробітку (доходу), але не менше 50 % прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку та не більше 10 прожиткових мінімумів для дитини відповідного віку, починаючи з 19.04.2018 і до досягнення дитиною повнолітнього віку. 14.01.2019 державним виконавцем Суворовського районного відділу державної виконавчої служби м. Херсон Головного територіального управління юстиції у Херсонській області Островським Б.Л. відкрито виконавче провадження з примусового виконання судового наказу, складено розрахунок заборгованості зі сплати аліментів, який станом на 01.04.2019 становить 24 971,07 грн. та оспорюється, у зв`язку з тим, що державним виконавцем не взято до уваги квитанції про сплату аліментів, декларацію про доходи та майно боржника фізичної особи, згідно якої сума його доходів у 2017 році складала 3 000 грн., а у 2018 року 4 800 грн. 17.04.2019 державним виконавцем Суворовського районного відділу державної виконавчої служби м. Херсоні Головного територіального управління юстиції у Херсонській області Островським Б.Л. винесена постанова про передачу виконавчого провадження до Олешківського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Херсонській області за місцем реєстрації боржника.

03.02.2020 державним виконавцем Олешківського районного відділу державної виконавчої служби Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) Єложенком О.Л. (далі - державний виконавець) складено розрахунок заборгованості зі сплати аліментів за період з 01.06.2019 до 31.01.2020, згідно якого заборгованість зі сплати аліментів становить 19 519, 57 грн., яка складається із боргу за попередній період у сумі 26 597,07 грн., та прийнято постанови про: 1) встановлення тимчасового обмеження ОСОБА_1 у праві виїзду за межі України - до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі; 2) встановлення тимчасового обмеження ОСОБА_1 у праві керування транспортними засобами - до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі; 3) встановлення тимчасового обмеження ОСОБА_1 у праві користування вогнепальною мисливською, пневматичною та охолощеною зброєю, пристроями вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, - до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі; 4) встановлення тимчасового обмеження ОСОБА_1 у праві полювання - до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі; 5) накладення арешту на грошові кошти; 6) накладення штрафу у розмірі 20 відсотків суми заборгованості зі сплати аліментів. Державним виконавцем складено протокол про адміністративне правопорушення від 04.02.2020 та внесено ОСОБА_1 до Єдиного реєстру боржників. Зазначені постанови не ґрунтуються на вимогах закону, винесені формально, без з`ясування всіх обставин, що стосуються виконавчого провадження.

Розрахунок заборгованості зі сплати аліментів, складений державним виконавцем Єложенком О.Л. станом на 31.01.2020 боржником оскаржено до Іванівського районного суду Херсонської області 04.02.2020. Незважаючи на це державний виконавець прийняв рішення про тимчасове обмеження ОСОБА_1 у праві керування транспортними засобами, чим позбавив його джерела для існування, не врахував те, що ОСОБА_1 здійснює адвокатську діяльність на всій території Україна і користується транспортними засобами для забезпечення надання належної правової допомоги клієнтам.

Рішення державного виконавця про обмеження ОСОБА_1 у праві виїзду за межі України, є порушенням конституційного права на свободу пересування, гарантованого державою. Приймаючи постанови про обмеження ОСОБА_1 у праві виїзду за межі України, про встановлення тимчасового обмеження ОСОБА_1 у праві користування вогнепальною мисливською, пневматичною та охолощеною зброєю, пристроями вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії та постанову про встановлення тимчасового обмеження ОСОБА_1 у праві полювання, державний виконавець не врахував, що ОСОБА_1 оскаржив до суду розрахунок заборгованості зі сплати аліментів.

Рішення про винесення постанови про накладення арешту на грошові кошти, накладення штрафу у розмірі 20 відсотків суми заборгованості зі сплати аліментів, про включення ОСОБА_1 до Єдиного реєстру боржників, державним виконавцем прийнято без врахування конкретних обставин, розрахувавши заборгованість на основі попереднього розрахунку, який ОСОБА_1 не мав можливості оспорити у зв`язку з тим, що не був повідомлений про наявність заборгованості, а дізнався про це 03.02.2020, коли до нього були застосовані обмеження. Державний виконавець діяв виключно в інтересах стягувача, упереджено.

Просить суд визнати протиправними дії державного виконавця з примусового виконання судового наказу, виданого 05.05.2018 Іванівським районним судом Херсонської області; визнати незаконними та скасувати постанови державного виконавця: 1) про встановлення тимчасового обмеження ОСОБА_1 у праві виїзду за межі України - до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі; 2) про встановлення тимчасового обмеження ОСОБА_1 у праві керування транспортними засобами - до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі; 3) про встановлення тимчасового обмеження ОСОБА_1 у праві користування вогнепальною мисливською, пневматичною та охолощеною зброєю, пристроями вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, - до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі; 4) про встановлення тимчасового обмеження ОСОБА_1 у праві полювання - до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі; 5) накладення штрафу у розмірі 20 відсотків суми заборгованості зі сплати аліментів. Зобов`язати державного виконавця виключити ОСОБА_1 з Єдиного реєстру боржників (а.с.1-9).

Стягувач ОСОБА_2 направила до суду відзив, у якому заперечувала проти скарги боржника, посилаючись на те, що ОСОБА_1 намагається ввести суд в оману щодо розміру свого доходу. Так, боржник зазначив, що його дохід в 2017 році склав 3 000 грн., що не відповідає дійсності, оскільки згідно інформації, розміщеної на відритій Інтернет сторінці Регіонального центру з надання безоплатної вторинної правової допомоги у Херсонській області за посиланням « ІНФОРМАЦІЯ_2 » у файлі «Оперативна інформація щодо видання доручень центрами з надання БВПД, оплати послуг та відшкодування витрат адвокатів, які надають БВПД, у 2017 році Регіональний центр», де у списку під № 75 значиться ОСОБА_1 , як такий, що отримав від держави 29 682, 33 грн. доходу, станом на 01.01.2017 держава заборгувала ОСОБА_1 54 584,68 грн.

Боржник зазначив, що його дохід в 2018 році склав 2 609,40 грн. Проте зазначений Інтернет-ресурс у файлі «Оперативна інформація щодо видання доручень центрами з надання БВПД , оплати послуг та відшкодування витрат адвокатів, які надають БВПД, у 2018 році Регіональний центр» містить інформацію про те, що ОСОБА_1 , який значиться у списку під № 95, отримав від держави дохід у сумі 49 958, 03 грн. та те, що станом на 01.01.2018 держава заборгувала ОСОБА_1 27 473,90 грн.

Зазначений Інтернет-ресурс у файлі «Оперативна інформація щодо видання доручень центрами з надання БВПД , оплати послуг та відшкодування витрат адвокатів, які надають БВПД, у 2019 році Регіональний центр» містить інформацію про те, що ОСОБА_1 , який значиться у списку під № 100, отримав від держави дохід у сумі 240 395,69 грн. та те, що станом на 01.01.2019 держава заборгувала ОСОБА_1 144 528,77 грн.

У файлі «Оперативна інформація щодо видання доручень центрами з надання БВПД, оплати послуг та відшкодування витрат адвокатів, які надають БВПД, станом на 17.02.2020» розміщена інформація про те, що ОСОБА_1 , який значиться у списку під № 100, отримав від держави дохід у сумі 40 231,68 грн.

Таким чином, боржник має дохід більший, ніж той, з якого розрахована заборгованість державним виконавцем. Просить суд в задоволенні скарги відмовити в повному обсязі (а.с.54-55,76-78).

Боржник ОСОБА_1 в судове засідання не з`явився, надав заяву про те, щоб без його участі розгляд справи не проводився та те, що він зайнятий в інших справах (а.с.192).

Представник боржника адвокат Тільненко О.С. у судове засідання не з`явилася, надала заяву про відкладення судового розгляду у зв`язку з перебуванням на лікарняному (а.с.191).

Представник Олешківського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Херсонській області Ганна Волкова в судове засідання не з`явилася, надала заяву про розгляд скарги за її відсутності (а.с.170).

Стягувач ОСОБА_2 в судове засідання не з`явилася, наддала заяву про розгляд справи за її відсутності (а.с.169).

Згідно з ч. 2 ст. 450 ЦПК України неявка стягувача, боржника, державного виконавця або іншої посадової особи органу державної виконавчої служби, приватного виконавця, які належним чином повідомлені про дату, час і місце розгляду скарги, не перешкоджають її розгляду.

Судовий розгляд скарги неодноразово відкладався у зв`язку з клопотанням представника боржника ОСОБА_4 від 28.02.2020, 10.04.2020, 30.04.2020, 04.05.2020, 18.06.2020, 09.07.2020 (а.с.37,44-45,49,50,67,83); клопотанням державного виконавця Олешківського районного відділу державної виконавчої служби Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) від 02.03.2020, 13.04.2020, 18.06.2020, 09.07.2020 (а.с.42,47,68,85) та ненаданням державним виконавцем електронної копії виконавчого провадження для вивчення 20.08.2020, 02.09.2020, 10.09.2020, 29.09.2020 (а.с.93,111-113,118,146). 02.10.2020 до суду надійшли документи про зміну представником боржника адвокатом Горою О.С. прізвища на ОСОБА_5 (а.с.146-148) та заява про зупинення провадження у справі (а.с.149), в задоволенні якої суд відмовив (а.с.153). Судовий розгляд відкладено на 29.10.2020 у зв`язку з ненаданням Олешківським районним відділом державної виконавчої служби Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) електронної копії виконавчого провадження, витребуваної ухвалою Іванівського районного суду Херсонської області від 10.09.2020 (а.с.155). 29.10.2020 представник боржника адвокат Тільненко О.С. заявила відвід судді (а.с.160-161). Розгляд заяви про відвід судді не відбувся у зв`язку з припиненням подачі електричної енергії в приміщенні суду (а.с.162-163). Розгляд справи відкладено на 24.11.2020, в цей день начальник Олешківського районного відділу державної виконавчої служби Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) Олексій Пасіков направив до суду електронну копію виконавчого провадження (а.с.171-173). Розгляд справи був відкладений на 10.12.2020 за заявою боржника та представника боржника адвоката Тільненко О.С. (а.с.174,175,176). 10.12.2020 від боржника ОСОБА_1 та представника боржника адвоката Тільненко О.С. надійшли заяви про відкладення судового розгляду у зв`язку зайнятістю в інших справах та незгодою на проведення судового засідння за їх відсутності (а.с.182-183). 10.12.2020 Іванівський районний суд Херсонської області відмовив у задоволенні заяви про відвід судді (а.с.184-185). Розгляд справи відкладено на 29.12.2020, в цей день від боржника ОСОБА_1 надійшло клопотання про зупинення провадження у справі, яке суд залишив без задоволення.

Суд вважає, що неявка стягувача, боржника, державного виконавця, які належним чином повідомлені про дату, час і місце розгляду скарги, не перешкоджає її розгляду. Неодноразові заяви боржника та представника боржника про відкладення судового розгляду, - мають характер зловживання правом.

З`ясувавши обставини справи та перевіривши їх доказами, суд вважає, що скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно з ч. 2 ст. 55 Конституції України кожному гарантується право на оскарження в суді рішень, дій чи бездіяльності органів державної влади, їх посадових і службових осіб.

Згідно з ч. 1 ст. 74 Закону України «Про виконавче провадження» від 02.06.2016 № 1404-VIII в редакції від 14.01.2020, що діяла на час винесення державним виконавцем оскаржуваних рішень та вчинення оскаржуваних дій (далі Закон № 1404-VIII від 02.06.2016) рішення, дії чи бездіяльність виконавця та посадових осіб органів державної виконавчої служби щодо виконання судового рішення можуть бути оскаржені сторонами, іншими учасниками та особами до суду, який видав виконавчий документ, у порядку, передбаченому законом.

Згідно з ч. 5 ст. 74 Закону 1404-VIII від 02.06.2016 рішення та дії виконавця, посадових осіб органів державної виконавчої служби щодо виконання судового рішення можуть бути оскаржені протягом 10 робочих днів з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення її прав, свобод чи законних інтересів. Рішення виконавця про відкладення проведення виконавчих дій може бути оскаржене протягом трьох робочих днів з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення її прав, свобод чи законних інтересів.

Із матеріалів справи видно, що 05.05.2018 Іванівський районний суд Херсонської області видав судовий наказ № 656/265/18 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 аліментів на неповнолітню дитину ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у розмірі однієї четвертої частини його заробітку (доходу), але не менше 50 відсотків прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку та не більше 10 прожиткових мінімумів для дитини відповідного віку, починаючи з 19.04.2018 і до досягнення дитиною повнолітнього віку (сканована копія виконавчого провадження а.с.172/173).

Виконавче провадження № 58061026 на підставі судового наказу № 656/265/18, виданого Іванівським районним судом Херсонської області, відкрито головним державним виконавцем Суворовського районного відділу державної виконавчої служби м. Херсон Головного територіального управління юстиції у Херсонській області Островським Б.Л. 14.01.2019, який склав розрахунок заборгованості зі сплати аліментів за період з 19.04.2018 по січень 2019 року, згідно якого, заборгованість зі сплати аліментів склала 20 124,07 грн. та за період з 19.04.2018 по березень 2019 року, згідно якого заборгованість зі сплати аліментів склала 24 971,07 грн. (сканована копія виконавчого провадження а.с.172/173). 17.04.2019 головний державний виконавець Островський Б.Л. передав виконавче провадження № 58061026 до Олешківського районного відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Херсонській області, про що повідомив сторони виконавчого провадження, зазначивши, що розмір заборгованості зі сплати аліментів станом на 01.04.2019 становить 24 971,07 грн. (сканована копія виконавчого провадження а.с.172/173).

Виконавче провадження № 58061026 прийнято до виконання державним виконавцем Олешківського районного відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Херсонській області Степанською О.О. 22.04.2019, якою складено розрахунок заборгованості зі сплати аліментів за період з 01.04.2019 до 30.05.2019, який становить 26 597,07 грн., з урахуванням попередньої заборгованості у сумі 24 971,07 грн. (сканована копія виконавчого провадження а.с.172/173).

Державним виконавцем Єложенком О.Л. у виконавчому провадженні № 58061026 складено розрахунок заборгованості зі сплати аліментів за період з 01.06.2019 до 31.01.2020, що становить 33 436,57 грн., з урахуванням попередньої заборгованості у сумі 26 597,07 грн. (а.с.11).

Таким чином, матеріалами справи підтверджено, що на час винесення державним виконавцем Єложенком О.Л. оскаржуваних рішень та дій, у боржника ОСОБА_1 була наявна заборгованість зі сплати аліментів за період з 19.04.2018 до 31.01.2020 (два роки і дев`ять місяців).

Згідно з ч. 9 ст. 71 Закону 1404-VIII від 02.06.2016 за наявності заборгованості зі сплати аліментів, сукупний розмір якої перевищує суму відповідних платежів за чотири місяці, державний виконавець виносить вмотивовані постанови: 1) про встановлення тимчасового обмеження у праві виїзду за межі України до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі; 2) про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві керування транспортними засобами до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі; 3) про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві користування вогнепальною мисливською, пневматичною та охолощеною зброєю, пристроями вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, - до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі; 4) про встановлення тимчасового обмеження боржника у праві полювання до погашення заборгованості зі сплати аліментів у повному обсязі. Постанови, зазначені у пунктах 1 - 4 цієї частини, надсилаються сторонам для відома не пізніше наступного робочого дня з дня їх винесення. Постанови, зазначені у пунктах 1 - 4 цієї частини, направляються до виконання відповідними органами після закінчення строку, визначеного ч. 5 ст. 74 цього Закону, для оскарження рішення, дії виконавця, якщо рішення, дії виконавця не були оскаржені. У разі оскарження рішення, дії виконавця, постанови, зазначені у пунктах 1 - 4 цієї частини, якщо їх не скасовано, підлягають виконанню відповідними органами після розгляду справи відповідним судом.

Згідно з ч. 10 ст. 71 Закону 1404-VIII від 02.06.2016 тимчасове обмеження боржника у праві керувати транспортними засобами не може бути застосовано в разі: 1) якщо встановлення такого обмеження позбавляє боржника основного законного джерела засобів для існування; 2) використання боржником транспортного засобу у зв`язку з інвалідністю чи перебуванням на утриманні боржника особи з інвалідністю I, II групи, визнаної в установленому порядку, або дитини з інвалідністю; 3) проходження боржником строкової військової служби, військової служби за призовом осіб офіцерського складу, військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період або якщо боржник проходить військову службу та виконує бойові завдання військової служби у бойовій обстановці чи в районі проведення антитерористичної операції, здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях; 4) розстрочення або відстрочення сплати заборгованості за аліментами у порядку, встановленому законом.

Згідно з ч. 14 ст. 71 Закону 1404-VIII від 02.06.2016 за наявності заборгованості зі сплати аліментів, сукупний розмір якої перевищує суму відповідних платежів за один рік, виконавець виносить постанову про накладення на боржника штрафу у розмірі 20 відсотків суми заборгованості зі сплати аліментів.

Згідно з ч. 5 ст. 9 Закону 1404-VIII 5 відомості про боржника вносяться до Єдиного реєстру боржників (крім відомостей щодо боржників, якими є державні органи, органи місцевого самоврядування, а також боржників, які не мають заборгованості за виконавчим документом про стягнення періодичних платежів більше трьох місяців, та боржників за рішенням немайнового характеру) одночасно з винесенням постанови про відкриття виконавчого провадження.

Оскільки станом на 31.01.2020 у боржника ОСОБА_1 була наявна заборгованість зі сплати аліментів, сукупний розмір якої перевищив суму відповідних платежів за чотири місяці, то державний виконавець обґрунтовано виніс оскаржувані боржником постанови та вчинив дії, пов`язані з накладенням штрафу та внесенням відомостей про боржника до Єдиного реєстру боржників, які відповідають вимогам ч. 9, ч. 14 ст. 71 та ч. 5 ст. 9 Закону 1404-VIII від 02.06.2016. Боржником не повідомлені обставини, зазначені в ч. 10 ст. 71 Закону 1404-VIII від 02.06.2016, за яких тимчасове обмеження боржника у праві керувати транспортними засобами не може бути застосовано. Посилання боржника та те, що тимчасове обмеження у праві керування транспортними засобами позбавило його джерела існування, оскільки він користується транспортними засобами для здійснення адвокатської діяльності, суд до уваги не приймає, оскільки при здійсненні адвокатської діяльності джерелом доходу є гонорар.

Керуючись ст. 451 ЦПК України, ч. 2 ст. 55 Конституції України, ч. 1, ч. 5 ст. 74, ч. 5 ст. 9, ч. 9, ч. 10, ч. 14 ст. 71 Закону України «Про виконавче провадження» від 02.06.2016 № 1404-VIII в редакції від 14.01.2020, що діяла на час винесення державним виконавцем оскаржуваних рішень та вчинення оскаржуваних дій, суд

У Х В А Л И В:

Скаргу ОСОБА_1 про визнання дій державного виконавця Олешківського районного відділу державної виконавчої служби Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) Єложенка Олексія Леонідовича протиправними, визнання незаконними та скасування постанов державного виконавця, зобов`язання вчинити певні дії, стягувач ОСОБА_2 залишити без задоволення.

Ухвала може бути оскаржена до Херсонського апеляційного суду шляхом подачі апеляційної скарги до Іванівського районного суду Херсонської області протягом п`ятнадцяти днів з дня її проголошення.

Суддя В. І. Крисанова