РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 серпня 2020 року

м. Рівне

Справа № 559/1757/19

Провадження № 22-ц/4815/890/20

Рівненський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого судді Шимківа С.С.,

суддів: Бондаренко Н.В., Гордійчук С.О.,

секретар судового засідання Тхоревський С.О.,

учасники справи:

позивач ОСОБА_1 ,

відповідач Комунальне некомерційне підприємство "Дубенська міська

лікарня" Дубенської міської ради,

відповідач Голова Дубенської районної ради Рівненської області

Козак Олександр Володимирович,

відповідач Дубенська районна рада Рівненської області,

відповідач Дубенська міська рада Рівненської області,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: відділ охорони здоров`я Дубенської міської ради Рівненської області,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Дубенської районної ради Рівненської області на рішення Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 28 травня 2020 року (ухвалене у складі судді Ральця Р.В.) у справі за позовом ОСОБА_1 до Комунального некомерційного підприємства "Дубенська міська лікарня" Дубенської міської ради, голови Дубенської районної ради Рівненської області Козака Олександра Володимировича, Дубенської районної ради Рівненської області, Дубенської міської ради Рівненської області, третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: відділ охорони здоров`я Дубенської міської ради Рівненської області про визнання незаконними та скасування розпорядження, наказів про звільнення та поновлення на роботі,-

в с т а н о в и в :

ОСОБА_1 звернувся до Дубенського міськрайонного суду Рівненської області з позовом до Комунального закладу "Дубенська центральна районна лікарня" Дубенської районної ради, Дубенської районної ради Рівненської області про визнання незаконним та скасування наказу про звільнення та поновлення на роботі.

В обґрунтування позовних вимог позивач ОСОБА_1 зазначив, що на підставі рішення Дубенської районної ради Рівненської області від 16 грудня 2016 року «Про продовження дії контракту із ОСОБА_1 - головним лікарем комунального закладу Дубенська центральна районна лікарня» Дубенської районної ради Рівненської області між позивачем та Дубенською районною радою в особі голови Ради Козака Олександра Володимировича було укладено контракт, згідно якого позивач був призначений на посаду головного лікаря КЗ «Дубенської ЦРЛ» на термін 5 років з 16 грудня 2016 року по 15 грудня 2021 року.

На підставі розпорядження голови Дубенської районної ради від 25 вересня 2018 року №58 з позивачем достроково припинено контракт з 25 вересня 2018 року та звільнено з посади головного лікаря комунального закладу «Дубенська центральна районна лікарня» відповідно до п. 8 ст. 36 КЗпП України. Дане звільнення ним було оскаржено до суду. 12 липня 2019 року ухвалено рішення, відповідно до якого його поновлено на посаді. На виконання рішення суду головою Дубенської районної ради було винесено розпорядження про поновлення його на посаді головного лікаря.

15 липня 2019 року був винесений наказ №320, яким скасований наказ від 21 листопада 2018 року №373-ос про його звільнення. З 16 липня 2019 року він приступив до виконання своїх посадових обов`язків. Того ж дня йому було направлено лист заступника голови Дубенської районної ради Бронського А., щоб він надав письмові пояснення до 18.07.2019 року включно, щодо виявлених у ході ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності КНП «Дубенська центральна районна лікарня» порушень, якими завдано значні збитки для підприємства, що пітверджується листом №05/10-163 від 16.07.2019 р. 18.07.2019 він надав листа заступнику голови Дубенської районної ради Бронському А. про те, що вичерпна відповідь буде надана до 30.07.2019, оскільки необхідно опрацювати ряд певних акті в та матеріалів перевірки держаудитслужби в Рівненській області. Проте 18 липня 2019 року голова Дубенської районної ради Рівненської області Козак О.В. одноособово виносить розпорядження про звільнення його з посади головного лікаря КНП «Дубенська ЦРЛ» відповідно до п.8 ст.38 КЗпП України. Підстава звільнення підпункт 5.3.1 контракту від 16 грудня 2016 року, у зв`язку з систематичним невиконанням керівником без поважних причин обов`язків, передбачених контрактом та статутних завдань, що підтверджується відповідним розпорядженням №44 від 18.07.2019 року.

18 липня 2019 року на виконання розпорядження голови районної ради №44 від 18 липня 2019 року був винесений наказ №233-ос про його звільнення з посади головного лікаря з 18 липня 2019 року, що підтверджується наказом №44 від 18.07.2019 року. Вважає дане розпорядження та наказ про звільнення з посади Головного лікаря КНП «Дубенська ЦРЛ» незаконними.

Оскаржуване розпорядження видане головою Дубенської районної ради з посиланням, зокрема, на Положення про порядок управління об`єктами спільної власності територіальних громад сіл Дубенського району , що затверджене рішенням ради за №497 від 25.01.2018 року. Відповідно до вказаною положення призначення та звільнення керівників комунальних підприємств, установ, закладів здійснюється за рішенням районної ради. В міжсесійний період, як виняток, голова районної ради шляхом видання відповідного розпорядження звільняє керівників комунальних підприємств, установ, закладів в порядку, встановленому чинним законодавством. Проте посилання на положення про порядок управління об`єктами спільної власності територіальних громад сіл Дубенського району є неправомірним, оскільки вказане суперечить ЗУ «Про місцеве самоврядування».

Відповідно до п. 20 ч. 1 ст. 43 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», питання щодо управління об`єктами спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст, районів у містах, що перебувають в управлінні районних і обласних рад. призначення і звільнення їх керівників вирішуються виключно на пленарних засіданнях районної, обласної ради.

Вичерпний перелік повноважень голови районної, обласної, районної у місті ради визначений Законом України «Про місце самоврядування в Україні» і до нього не входить повноваження щодо одноособового звільнення керівників комунальних підприємств. Діючим законодавством чітко встановлено, що звільнення керівника КНП «Дубенської центральної районної лікарні» це виключна компетенція районної ради у сесійний період.

Просить визнати незаконним та скасувати розпорядження голови Дубенської районної ради Рівненської області Козака О.В. № 44 від 18 липня 2019 року «Про звільнення головного лікаря КНП «Дубенська центральна районна лікарня» ОСОБА_1 , визнати незаконним та скасувати наказ №233-ос від 18 липня 2019 року виданий КНП «Дубенська центральна районна лікарня» про звільнення з посади головного лікаря КНП «Дубенська центральна районна лікарня» та поновити його на вказаній посаді.

Окрім того, позивачем подано заяву про уточнення та збільшення позовних вимог, відповідно до якої, крім уже заявлених вимог просить визнати незаконним та скасувати наказ №303п. 1-ос від 31 липня 2019 року виданий в.о. директора КНП «Дубенська центральна районна лікарня» «Про звільнення від сумісництва» ОСОБА_1 , поновити на сумісній посаді 0,5 лікаря анестезіолога відділення АІТ КНП «Дубенська центральна районна лікарня, стягнути з відповідача на його користь середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 19 липня 2019 року (звільнення з посади головного лікаря) та з 1 серпня 2019 року (звільнення з посади 0,5 лікаря анестезіолога) до дня ухвалення рішення судом, моральну шкоду у розмірі 10 000 грн. та судові витрати. Проте, відповідно до поданої до суду 07.05.2020 заяви, позивач ОСОБА_1 зменшив свої позовні вимоги в частині вимоги про стягнення моральної шкоди.

Зазначає, що згідно з Наказом №403-ос від 16 грудня 2016 року «Про призначення на посаду головного лікаря КЗ «Дубенська ЦРЛ» він приступив до виконання обов`язків головного лікаря КЗ «Дубенська ЦРЛ», в зв`язку із призначенням на умовах контракту терміном на 5 років, з оплатою згідно тарифікації, з 16 грудня 2016 року і отримав 0,5 посади сумісництва лікаря-анестезіолога для обслуговування палат відділення АІТ з оплатою заробітної плати, як такий, що має вищу категорію зі спеціальності «Анестезіологія», згідно наказу по ОУОЗ №54-к від 28 березня 2015 року і посвідчення №11259, дійсне до 27 березня 2019 року.

Після повторного звільнення з посади головного лікаря, в.о. директора ОСОБА_2 запропонував йому лишитися лише на посаді лікаря анестезіолога, не як сумісника, а як на основній посаді із збільшення з 0,5 до 1,0, про що він написав заяву. Мови про звільнення його з лікаря-анестезіолога взагалі не було. Після цього він чекав на вирішення заяви про прийняття (переведення) з 05. на 1,0 посади лікаря анестезіолога відділення АІТ. Проте, йому з часом повідомили, що дана заява не надходила до них. Інспектором по кадрах ОСОБА_3 запропоновано написати одразу дві заяви: одну заяву на звільнення з 0,5 посади лікаря анестезіолога відділення АІТ, як сумісника, за згодою сторін з 31 липня 2019 року; іншу заяву про прийняття його на 1,0 посади лікаря анестезіолога відділення АІТ. Пізніше він дізнався, що того ж дня, директором був винесений Наказ №303 п.1-ос від 31.07.2019 року про звільнення, як лікаря анестезіолога відділення АІТ за сумісництвом від 0,5 посади, за угодою сторін, на підставі п.1 ст.36 КЗпП України, з 31 липня 2019 року. З даним наказом його не було ознайомлено під підпис. Листом №734/01-17 від 01.08.2019 року йому була надана відповідь, що для розгляду заяви про прийняття на 1,0 посади лікаря анестезіолога відділення АІТ КНП «Дубенська ЦРЛ» необхідно надати перелік документів, у тому числі і сертифікат спеціаліста і копію посвідчення про кваліфікаційну категорію і фотокопію. Станом на липень 2019 року, на момент розмови із директором та у відділі кадрів було достовірно відомо, що у нього на той час немає і не може бути посвідчення про кваліфікаційну категорію, оскільки строк дії попереднього закінчився 27 березня 2019 року, у той час, коли йшли судові засідання про його попереднє поновлення на посаді головного лікаря та лікаря-анестезіолога, а тому він не мав жодної можливості пройти такі курси. Зрозумівши, що таким чином його ввели в оману, 2 серпня 2019 року він подав до КНП «Дубенська ЦРЛ» заяву про відкликання раніше поданої заяви про звільнення із 0,5 посади лікаря-анестезіолога від 31.07.2019 року, не приймати по ній рішення. Він знав, що включений у графік чергування на дому на серпень 2019 року як анестезіолог по відділенні АІТ, оскільки ознайомлювався із ним особисто під підпис в липні 2019 року, а тому до середини серпня вважав, що продовжує і надалі так працювати, чекаючи на виклики з лікарні вдома, оскільки наказу про його звільнення немає. Через деякий час, його було повідомлено, що він виключений із цього графіку. 14 серпня 2019 року по пошті отримав свою трудову книжку та дізнався про існування наказу про звільнення.

Під час написання заяви 31 липня 2019 року про звільнення між ними не було взаємної згоди, не було його такого дійсного волевиявлення. Це було зроблено виключно по переконанню роботодавця, ніби-то з метою покращення його становища і подальшого оформлення на посаду 1,0 лікаря анестезіолога відділення АІТ КНП «Дубенська ЦРЛ». Крім того, вказаний Наказ від 31.07.2019 року містить лише формулювання «звільнення від сумісництва», мови про звільнення із займаної посади немає. Оскільки сумісництво визначене Наказом №403-ос від 16 грудня 2016 року було на невизначений строк, то його необхідно було повідомити про це не пізніше ніж за 2 місяці до припинення такого сумісництва та винесення Наказу, чого дотримано також не було.

На підставі викладеного вважає, що Наказ №303 п. 1-ос від 31.07.2019 є незаконним і таким, що підлягає скасуванню.

Рішенням Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 28 травня 2020 року, позовну заяву ОСОБА_1 до Комунального некомерційного підприємства "Дубенська міська лікарня" Дубенської міської ради, голови Дубенської районної ради Рівненської області Козака Олександра Володимировича, Дубенської районної ради Рівненської області, Дубенської міської ради Рівненської області, третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: відділ охорони здоров`я Дубенської міської ради Рівненської області, про визнання незаконними та скасування розпорядження, наказів про звільнення та поновлення на роботі, - задоволено частково.

Визнано незаконним та скасовано розпорядження голови Дубенської районної ради Рівненської області Козака О.В. № 44 від 18 липня 2019 року "Про звільнення головного лікаря КНП "Дубенська центральна районна лікарня" ОСОБА_1 .

Визнано незаконним та скасовано наказ №233-ос від 18 липня 2019 року виданий КНП "Дубенська центральна районна лікарня" про звільнення з посади головного лікаря КНП "Дубенська центральна районна лікарня" ОСОБА_1 .

Визнано незаконним та скасовано наказ №303п. 1-ос від 31 липня 2019 року виданий в.о. директора КНП "Дубенська центральна районна лікарня" про звільнення від сумісництва ОСОБА_1 .

Поновлено ОСОБА_1 на посаді директора Комунального некомерційного підприємства "Дубенська міська лікарня" Дубенської міської ради.

Поновлено ОСОБА_1 на сумісній посаді 0,5 лікаря-анестезіолога відділення АІТ КНП "Дубенська міська лікарня" з 1 серпня 2019 року по 17 лютого 2020 року.

Стягнуто з Комунального некомерційного підприємства "Дубенська міська лікарня" Дубенської міської ради на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 19 липня 2019 року до 17 лютого 2020 року в розмірі 50 311 (п`ятдесят тисяч триста одинадцять) гривень 69 копійок.

Стягнуто з Комунального некомерційного підприємства "Дубенська міська лікарня" Дубенської міської ради на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 1 серпня 2019 року до 17 лютого 2020 року на посаді 0,5 лікаря-анестезіолога КНП "Дубенська міська лікарня" у розмірі 16 969 (шістнадцять тисяч дев`ятсот шістдесят дев`ять) гривень 86 копійок.

Рішення суду в частині поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу у межах суми стягнення за один місяць допущено до негайного виконання.

Ухвалюючи оскаржуване рішення, суд першої інстанції виходив з того, що розпорядження голови Дубенської районної ради Рівненської області Козака О.В. №44 від 18 липня 2019 року не містить формулювання суті та обставин допущених ОСОБА_1 систематичних порушень та конкретного визначення, які саме систематичні дії останнього дають підстави для звільнення за підпунктом 5.3.1 пункту 5.3 Контракту.

У зв`язку з чим, суд прийшов до висновку, що оспорюване розпорядження голови Дубенської районної ради Рівненської області Козака О.В. № 44 від 18 липня 2019 року "Про звільнення головного лікаря КНП "Дубенська центральна районна лікарня" ОСОБА_1 , видане з порушенням норм трудового законодавства, не відповідає умовам Контракту, а тому є незаконним та підлягає скасуванню.

Не погоджуючись із рішенням місцевого суду, Дубенська районна рада Рівненської області оскаржила його в апеляційному порядку.

У поданій апеляційній скарзі зазначає, що суть та обставини допущених ОСОБА_1 систематичних порушень визначені в акті службового розслідування від 18 липня 2019 року. На підставі даного акту і виносилось розпорядження голови Дубенської районної ради Рівненської області Козака О.В. № 44 від 18 липня 2019 року.

З наведених міркувань просить скасувати частково рішення суду першої інстанції, ухваливши нове рішення в частині позовних вимог про визнання незаконним та скасування розпорядження № 44 від 18 липня 2019 року "Про звільнення головного лікаря КЗ "Дубенська ЦРЛ" ОСОБА_1 ..

Сторони в судове засідання не з"явилися. Вони були належним чином повідомлені про день, час та місце розгляду справи. Їх неявка не перешкоджає судовому розгляду. Заяв чи клопотань про відкладення розгляду справи не надходило.

Перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, апеляційний суд приходить до висновку про відсутність підстав для її задоволення, виходячи з наступного.

В силу вимог ч. 1 ст. 13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Згідно ст.ст.12, 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Відповідно до ч.4 ст. 82 ЦПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Судом встановлено, що згідно з Наказом №403-ос від 16 грудня 2016 року "Про призначення на посаду головного лікаря КЗ "Дубенська ЦРЛ" ОСОБА_1 приступив до виконання обов`язків головного лікаря КЗ "Дубенська ЦРЛ", в зв`язку із призначенням на умовах контракту терміном на 5 років, з оплатою згідно тарифікації, з 16 грудня 2016 року і отримав 0,5 посади сумісництва лікаря-анестезіолога для обслуговування палат відділення АІТ з оплатою заробітної плати, як такий, що має вищу категорію зі спеціальності "Анестезіологія", згідно наказу по ОУОЗ №54-к від 28 березня 2015 року і посвідчення №11259, дійсне до 27 березня 2019 року (а.с. 33).

Рішенням Дубенського міськрайонного суду від 27 лютого 2019 року визнано незаконним та скасовано розпорядження заступника голови Дубенської районної ради Бронського А.Б. № 58 від 25 вересня 2018 року "Про звільнення головного лікаря КЗ "ДУбенська ЦРЛ ОСОБА_1 ". Постановою Рівненського апеляційного суду від 11 червня 2019 року, рішення залишено без змін (а.с. 34-37).

Рішенням Дубенського міськрайонного суду від 12 липня 2019 року, позивача поновлено на посаді головного лікаря КНП "Дубенська ЦРЛ". Рішення набрало законної сили (а.с. 38-41).

На виконання рішення суду головою Дубенської районної ради було винесено розпорядження № 42 від 12 липня 2019 року про поновлення ОСОБА_1 на посаді головного лікаря (а.с. 42).

Відповідно до ч. 4 ст. 82 ЦПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

16 липня 2019 року, головному лікарю КНП "Дубенська ЦРЛ" направлено вимогу заступника голови Дубенської районної ради Бронського А. №05/10-163 про надання письмових пояснень до 18 липня 2019 року включно, щодо виявлених у ході ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності КНП "Дубенська центральна районна лікарня" порушень, якими завдано значні збитки для підприємства (а.с. 43).

18 липня 2019 року, ОСОБА_1 надано лист заступнику голови Дубенської районної ради Бронському А. про те, що вичерпна відповідь буде надана до 30 липня 2019 року, оскільки необхідно опрацювати ряд певних акті в та матеріалів перевірки держаудитслужби в Рівненській області (а.с. 44).

Згідно розпорядження голови Дубенської районної ради Рівненської області Козака О.В. № 44 від 18 липня 2019 року, достроково припинено контракт з головним лікарем КНП "Дубенська ЦРЛ", ОСОБА_1 звільнено з посади головного лікаря КНП "Дубенська ЦРЛ" відповідно до п.8 ст.38 КЗпП України. Підстава звільнення підпункт 5.3.1 контракту від 16 грудня 2016 року, у зв`язку з систематичним невиконанням керівником без поважних причин обов`язків, передбачених контрактом та статутних завдань (а.с. 45).

18 липня 2019 року на виконання розпорядження голови районної ради №44 від 18 липня 2019 року винесено наказ №233-ос про звільнення ОСОБА_1 з посади головного лікаря з 18 липня 2019 року (а.с. 46).

Згідно заяви від 31 липня 2019 року, ОСОБА_1 просить звільнити його з 0,5 посади лікаря анестезіолога відділення АІТ як сумісника, за угодою сторін на підставі п.1 ст. 36 КЗпП з 31 липня 2019 року (а.с. 47).

Згідно наказу №303 п.1-ос від 31 липня 2019 року про звільнення від сумісництва, звільнено ОСОБА_1 , лікаря анестезіолога відділення АІТ за сумісництвом від 0,5 посади, за угодою сторін, на підставі п.1 ст.36 КЗпП України, з 31 липня 2019 року. Підпис позивача про ознайомлення з наказом відсутній (а.с. 48).

Листом №734/01-17 від 01 серпня 2019 року ОСОБА_1 надана відповідь, що для розгляду заяви про прийняття на 1,0 посади лікаря анестезіолога відділення АІТ КНП "Дубенська ЦРЛ" необхідно надати відповідний перелік документів (а.с. 49).

02 серпня 2019 року, позивач подав до КНП "Дубенська ЦРЛ" заяву про відкликання раніше поданої заяви про звільнення із 0,5 посади лікаря-анестезіолога від 31 липня 2019 року, не приймати по ній рішення (а.с. 50).

Розпорядженням голови районної ради від 15 липня 2019 року №43 "Про проведення службового розслідування" утворено комісію з проведення службового розслідування щодо дій головного лікаря КЗ "Дубенська ЦРЛ" ОСОБА_1 (а.с. 78).

Згідно акту службового розслідування від 18 липня 2019 року комісією встановлено, що плановою ревізією окремих питань фінансово-господарської діяльності Комунального некомерційного підприємства "Дубенська центральна районна лікарня" Дубенської районної ради за період з 01 січня 2016 року по 31 грудня 2018 року, проведеною Управлінням західного офісу Держаудитслужби в Рівненській області встановлено ряд порушень ОСОБА_1 умов Контракту від 16 грудня 2016 року. Комісія рекомендувала голові Дубенської районної ради ОСОБА_4 достроково припинити Контракт з головним лікарем КНП "Дубенська ЦРЛ" ОСОБА_1 , звільнивши його з займаної посади. З актом службового розслідування ОСОБА_1 ознайомлений 18 липня 2019 року (а.с. 80-112).

Відповідно до статті 19 Конституції України, ст. 24 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", посадова особа місцевого самоврядування зобов`язана діяти лише на підставі, у межах повноважень та у спосіб, передбачений Конституцією та законами України.

Статтею 16 Закону України "Основи законодавства України про охорону здоров`я" визначено, що призначення на посаду та звільнення з посади керівника закладу охорони здоров`я здійснюються відповідно до законодавства. Керівники державних, комунальних закладів охорони здоров`я призначаються на посаду шляхом укладення з ними контракту строком від трьох до п 'яти років.

Відповідно до п. 20 ч. 1 ст. 43 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" питання щодо управління об`єктами спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст, районів умістах, що перебувають в управлінні районних і обласних рад, призначення і звільнення їх керівників вирішуються виключно на пленарних засіданнях районної, обласної ради.

За змістом статті 21 КЗпП України контракт є особливою формою трудового договору, в якому за угодою сторін можуть встановлюватися строк його дії, права, обов`язки і відповідальність сторін (в тому числі матеріальна), умови матеріального забезпечення і організації праці працівника, умови розірвання договору, в тому числі достроково.

На працівників, з якими укладено контракт, поширюється законодавство про працю, що регулює відносини по трудовому договору, за винятком, встановленим для цієї форми трудового договору, їх трудовий договір може бути припинено й з інших підстав, передбачених законодавством (статті 36, 39-41 КЗпП України).

Пунктом 8 статті 36 КЗпП України передбачено, що трудовий договір припиняється з підстав, передбачених контрактом.

Згідно роз`яснень Пленуму Верховного Суду України від 06 листопада 1992 року № 9 "Про практику розгляду судами трудових спорів", вирішуючи позов поновлення на роботі, осіб, звільнених за пунктом 8 частини першої статті 36 КЗпП України, суди повинні мати на увазі, що на підставі цієї норми припиняється трудовий договір при наявності умов, визначених сторонами в контракті для його розірвання.

Відповідно до пункту 1.1. Контракту Керівник зобов`язується здійснювати поточне керівництво комунальним закладом "Дубенська центральна районна лікарня" Дубенської районної ради Рівненської області, забезпечувати його ефективну діяльність, ефективне збереження закріпленого за закладом майна, а Орган управління майном зобов`язується створювати належні умови для організації праці керівника. На підставі контракту виникають трудові відносини між Керівником та Органом управління майном(пункт 1.2. контракту).

Пунктом 5.2. Контракту визначено підстави його припинення, а пунктом 5.3. - підстави розірвання Контракту з ініціативи органу управління майном до закінчення терміну його дії.

Відповідно до підпункту 5.3.1 пункту 5.3. Контракту, керівник може бути звільнений з посади, а Контракт розірваним з ініціативи Органу управління майном до закінчення терміну його дії у разі систематичного невиконання Керівником без поважних причин обов`язків покладених на нього цим Контрактом та статутних завдань (а.с. 113-117).

З вищевказаних умов Контракту вбачається, що керівник може бути звільнений з посади до закінчення дії Контракту у разі невиконання ним обов`язків покладених на нього цим Контрактом та статутних завдань. При цьому, така бездіяльність повинна мати систематичний характер.

У той же час, оспорюване розпорядження голови Дубенської районної ради Рівненської області Козака О.В. №44 від 18 липня 2019 року не містить формулювання суті та обставин допущених ОСОБА_1 систематичних порушень.

Матеріали справи не містять доказів, які б свідчили про систематичне невиконання ОСОБА_1 покладених на нього Контрактом обов`язків, що було б підставою для його звільнення за підпунктом 5.3.1 пункту 5.3 Контракту.

Враховуючи вищенаведене, апеляційний суд погоджується із висновком суду першої інстанції, що оспорюване розпорядження голови Дубенської районної ради Рівненської області Козака О.В. № 44 від 18 липня 2019 року "Про звільнення головного лікаря КНП "Дубенська центральна районна лікарня" ОСОБА_1 , видане з порушенням норм трудового законодавства, не відповідає умовам Контракту, а тому є незаконним та підлягає скасуванню.

Відповідно підлягає скасуванню і наказ №233-ос від 18 липня 2019 року виданий КНП "Дубенська центральна районна лікарня" про звільнення з посади головного лікаря КНП "Дубенська центральна районна лікарня" ОСОБА_1 .

Відповідно до вимог ч.3, ч.4 ст. 32 КЗпП України у зв`язку із змінами в організації виробництва і праці допускається зміна істотних умов праці при продовженні роботи за тією ж спеціальністю, кваліфікацією чи посадою. Про зміну істотних умов праці - систем та розмірів оплати праці, пільг, режиму роботи, встановлення або скасування неповного робочого часу, суміщення професій, зміну розрядів і найменування посад та інших - працівник повинен бути повідомлений не пізніше ніж за два місяці.

Якщо колишні істотні умови праці не може бути збережено, а працівник не згоден на продовження роботи в нових умовах, то трудовий договір припиняється за пунктом 6 ст. 36 цього Кодексу.

Оскільки сумісництво визначене Наказом №403-ос від 16 грудня 2016 року було на невизначений строк, вищевказаних вимог законодавства відповідачем дотримано не було, отже наказ № 303 п.1-ос від 31.07.2019 підлягає скасуванню.

12 грудня 2019 року, Дубенською районною радою прийняте рішення №772 "Про передачу КНП "Дубенська центральна районна лікарня" Дубенської районної ради Рівненської області у власність територіальної громади м. Дубно (а.с. 174).

Відповідно до Статуту КНП "Дубенська міська лікарня", затвердженого рішенням Дубенської міської ради № 4436 від 15 січня 2020 року, підприємство є правонаступником всіх прав та обов`язків КНП "Дубенська ЦРЛ" Дубенської районної ради (а.с. 191-198).

Наказом № 430-од від 25 березня 2019 року, КНП "Дубенська ЦРЛ" назву посади "Головний лікар" замінено на "Директор".

17 лютого 2020 року, видано наказ № 48-ос про прийом ОСОБА_1 на 1,0 посади заступника директора (з медичної частини) КНП "Дубенська міська лікарня", з 18 лютого 2020 року.

18 лютого 2020 року, видано наказ № 55-ос про надання сумісництва, ОСОБА_1 до 0,5 посади лікаря-анестезіолога для обслуговування палат відділення АІТ, з 18 лютого 2020 року.

Відповідно до статті 43 Конституції України кожен має право на працю. Громадянам гарантується захист від незаконного звільнення.

Згідно статті 235 КЗпП України у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу, у тому числі у зв`язку з повідомленням про порушення вимог Закону України "Про запобігання корупції" іншою особою, працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.

При винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року, не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу.

У випадках стягнення на користь працівника середнього заробітку за час вимушеного прогулу в зв`язку з незаконним звільненням або переведення, відстороненням від роботи невиконанням рішення про поновлення на роботі, затримкою видачі трудової книжки або розрахунку він визначається за загальними правилами обчислення середнього заробітку, виходячи з заробітку за останні два календарні місяці роботи.

Для розрахунку середнього заробітку суд бере до уваги період з 19 липня 2019 року (а саме: 18 липня 2019 року - день звільнення, вважається останнім робочим днем, а отже не включається до розрахунку), до 17 лютого 2020 року (до дня видачі наказу № 48-ос про прийом позивача на 1,0 посади заступника директора (з медичної частини) КНП "Дубенська міська лікарня", з 18 лютого 2020 року та видачі наказу № 55-ос про надання сумісництва).

Пунктом 2 Порядку обчислення середньої заробітної плати №100, який затверджений Постановою КМ України від 08 лютого 1995 року, передбачено що середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов`язана відповідна виплата.

Згідно довідки про доходи № 93 від 02 вересня 2019 виданої КНП "Дубенська ЦРЛ" заробітна плата ОСОБА_1 на 0,5 посади головного лікаря за період з 12 липня 2019 року до 18 липня 2019 року складає 2332, 37 грн. (а.с. 53).

Відповідно до довідки про доходи № 94 від 02 вересня 2019 року, виданої КНП "Дубенська ЦРЛ" заробітна плата ОСОБА_1 на 0,5 посади лікаря-анестезіолога за сумісництвом за період з 12 липня 2019 року до 18 липня 2019 року складає 1229, 42 грн. (а.с. 54).

Згідно п.8 Порядку №100, нарахування виплат, що обчислюються із середньої заробітної плати за останні два місяці роботи, провадяться шляхом множення середньоденного (годинного) заробітку на число робочих днів/годин, а у випадках, передбачених чинним законодавством, календарних днів, які мають бути оплачені за середнім заробітком. Середньоденна (годинна) заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством, - на число календарних днів за цей період.

При визначенні розміру середнього заробітку за час вимушеного прогулу, який підлягає стягненню з відповідача на користь позивача, суд виходить з розрахунку щоденного середнього заробітку, який складає 333,19 грн. (на посаді головного лікаря КНП "Дубенська міська лікарня" та 122, 94 грн. (на 0,5 посади лікаря-анестезіолога за сумісництвом).

Вимушений прогул на посаді головного лікаря КНП "Дубенська міська лікарня" з 19 липня 2019 року до 17 лютого 2020 року складає 151 день, а на 0,5 посади лікаря-анестезіолога за сумісництвом з 01 серпня 2019 року до 17 лютого 2020 року складає 138 днів.

Таким чином розмір виплати середнього заробітку за час вимушеного прогулу становить відповідно 50311, 69 грн. (333, 19 грн. х 151 робочий день) та 16969, 86 грн. (122, 94 грн. х 138 днів).

Проведений судом розрахунок про стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу апелянтом не оскаржується.

Підстав для скасування ухваленого у справі судового рішення та задоволення поданої апеляційної скарги, виходячи з меж її доводів, апеляційний суд не вбачає, оскільки ці доводи правильності зробленого судом першої інстанції висновку не спростовують.

Керуючись ст.ст. 367, 375, 381-384, 389-391 ЦПК України, Рівненський

апеляційний суд, -

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу Дубенської районної ради Рівненської області залишити без задоволення, а рішення Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 28 травня 2020 року - без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня її проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину судового рішення, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне судове рішення не були вручені у день його (її) проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на касаційне оскарження, якщо касаційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому такого судового рішення.

Головуючий-суддя С.С. Шимків

Судді: Н.В. Бондаренко

С.О. Гордійчук