Справа № 576/872/20
Провадження № 2/576/309/20
РІШЕННЯ

іменем України

15 жовтня 2020 року м. Глухів

Глухівський міськрайонний суд Сумської області у складі

головуючого суддіУсенко Л.М.

секретар судового засіданняБірюк О.І.,
розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження без виклику сторін справу№ 576/872/20
за позовомОСОБА_1
відповідач 1 відповідач 2 Глухівська міська рада Виконавчий комітет Глухівської міської ради
проВизнання протиправним та скасування розпорядження, поновлення на посаді
учасники справи та представники:не викликались

ВСТАНОВИВ:

04 травня 2020 року ОСОБА_1 звернувся до Глухівського міськрайонного суду з позовом до Глухівської міської ради, виконавчого комітету Глухівської міської ради про визнання протиправним та скасування розпорядження, поновлення на посаді та стягнення компенсації за вимушений прогул.

Позов мотивований тим, що розпорядженням міського голови Мішеля Терещенка від 16.12.2019 року № 192-К позивача призначено з 16.12.2019 тимчасово виконуючим обов`язки заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів Глухівської міської ради з посадовим окладом згідно штатного розпису та з подальшим затвердженням на сесії Глухівської міської ради. Також розпорядженням визначено винести на розгляд чергової сесії міської ради питання про затвердження ОСОБА_1 на вказаній посаді.

Однак, розпорядженням міського голови від 02.04.2020 року № 61-К позивача звільнено з посади тимчасово виконуючого обов`язки заступника голови міської ради на підставі протоколу позачергового пленарного засідання одинадцятої сесії Глухівської міської ради від 02.04.2020, п. 9 ст. 36 Кодексу законів про працю. Розпорядження підписане секретарем міської ради Бурлакою Ю.

Вважає останнє розпорядження протиправним та таким, що підлягає скасуванню, позаяк цьому передувало порушення ч. 3, 4, 5 Регламенту ради, а саме ОСОБА_1 не запросили на сесію, радою не приймалось рішення про відмову в затвердженні на посаду. Підставою звільнення стало не рішення ради, а протокол позачергового пленарного засідання, який позивачу не був наданий для ознайомлення та відсутній на офіційному сайті Глухівської міської ради.

Також при звільненні на підставі п. 9 ст. 36 КЗпП України в розпорядженні мало бути наведено за якою нормою якого нормативно - правового акту відбулося звільнення, та повідомлено чому його звільнено з посади або чому не призначено/не затверджено.

Сесія міської ради була скликана з порушенням порядку такого скликання. При цьому 25.03.2020 відбулось незаконне припинення повноважень міського голови, секретаря ради та обрання нового секретаря - Бурлаки Ю.О . Незаконність зазначених рішень є предметом розгляду в декількох адміністративних справах. Тому Бурлаку Ю.О. не можна вважати таким, що цілком законно та правомірно здійснює керівництво радою та виконавчим комітетом.

Просить суд визнати протиправним та скасувати розпорядження Глухівського міського голови від 02.04.2020 № 61-К «Про звільнення ОСОБА_1 », поновити його на посаді тимчасово виконуючого обов`язки заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів Глухівської міської ради, стягнути з виконавчого комітету Глухівської міської ради середній заробіток за час вимушеного прогулу станом на дату винесення рішення, допустити негайне виконання рішення в частині поновлення на посаді та стягнення компенсації за вимушений прогул за один місяць.

Ухвалою судді від 06 травня 2020 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження по справі, відповідачам було запропоновано протягом п`ятнадцяти днів із дня вручення ухвали про відкриття провадження подати відзив на позовну заяву та заперечення проти розгляду справи в порядку спрощеного позовного провадження.

Від Глухівської міської ради надійшов відзив, в якому відповідач вважає позовні вимоги необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Посада заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів міської ради є виборною посадою. Не зважаючи на це спірним розпорядженням ОСОБА_1 призначено на цю посаду з подальшим затвердженням на сесії міської ради. Таке рішення сесією не приймалось, кандидатури на цю посаду мали б попередньо обговорюватись у постійних комісіях. Позивач на засідання постійних комісій міської ради 02 квітня 2020 року не з`явився, на позачергове пленарне засідання одинадцятої сесії міської ради сьомого скликання також не з`явився.

02 квітня 2020 року позивача повідомлено, що депутати міської ради не затвердили його на посаді, про що свідчить поіменне голосування депутатів та протокол позачергового пленарного засідання.

Позивачем подано невірний розрахунок середньоденної та середньомісячної заробітної плати, включивши до нього суму лікарняних за п`ять днів у січні 2020 року, та середній заробіток за день відрядження, що суперечить Порядку обчислення середньої заробітної плати.

Просить відмовити в задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Аналогічний за змістом відзив надійшов з виконавчого комітету Глухівської міської ради.

30 червня 2020 року через канцелярію суду надійшла заява позивача про зупинення розгляду даної справи набрання законної сили рішенням Сумського окружного адміністративного суду по справі № 480/2207/20 за позовом Глухівського міського голови Терещенко Мішеля до Глухівської міської ради, виконавчого комітету Глухівської міської ради про визнання протиправним та скасування рішення про дострокове припинення повноважень (а.с. 67-74).

Протокольною ухвалою суду від 21.07.2020 у задоволенні цього клопотання відмовлено з огляду на достатність наявних у справі доказів для вирішення спору (а.с.75).

Правом надати відповідь на відзив позивач не скористався. Тому з урахуванням норм Закону України «Про внесення змін до Закону України «Про державний бюджет України на 2020 рік» від 13.04.2020 № 553-ІХ строк на подання такої відповіді був зупинений.

17.07.2020 р. набув чинності Закон України «про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо перебігу процесуальних строків під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19)», відповідно до п. 2 Прикінцевих та перехідних положень якого, процесуальні строки, які були продовжені відповідно п. 3 розділу ХІІ «Прикінцеві положення» ЦПК України, закінчуються через 20 днів після набрання чинності цим Законом.

Сторони з такими клопотаннями не звернулись, тому суд розглядає справу за наявними доказами.

Безпосередньо дослідивши письмові докази, суд приходить до наступного.

Розпорядженням міського голови від 13.12.2019 р. № 192-к призначено ОСОБА_1 з 16 грудня 2019 року тимчасово виконуючим обов`язки заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів Глухівської міської ради, з посадовим окладом згідно зі штатним розписом та з подальшим затвердженням на сесії Глухівської міської ради, вирішено винести на розгляд чергової сесії міської ради питання про затвердження ОСОБА_1 заступником міського голови з питань діяльності виконавчих органів Глухівської міської ради (а.с. 13, 27, 48).

16 грудня 2019 року до трудової книжки ОСОБА_1 внесено відповідний запис про призначення на посаду т.в.о. заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів Глухівської міської ради.

До 13 грудня 2019 року позивач працював на посаді робітника з комплексного обслуговування й ремонту будинків Територіального центру соціального обслуговування населення Глухівської міської ради (а.с. 11-12).

17 січня 2020 року розпорядженням міського голови № 11-ОД скликано перше пленарне засідання дванадцятої сесії міської ради сьомого скликання 27 січня 2020 року, на розгляд якого серед інших винесено питання про затвердження заступників міського голови з питань діяльності виконавчих органів міської ради сьомого скликання (а.с. 29, 50).

Доказів вирішення питання призначення заступників міського голови 27 січня 2020 року сторони не надали.

Розпорядженням міського голови від 01.04.2020 скликано позачергове пленарне засідання одинадцятої сесії міської ради сьомого скликання 02 квітня 2020 року, на розгляд якого серед іншого повторно винесене питання про затвердження заступників міського голови з питань діяльності виконавчих органів міської ради сьомого скликання (а.с. 15, 33, 54).

Із протоколу одинадцятої сесії сьомого скликання Глухівської міськради від 02.04.2020 вбачається, що міська рада затвердила запропонований порядок денний, перед початком розгляду якого секретар міської ради повідомив, що особисто запрошував ОСОБА_1 на засідання сесії, але він відмовився бути присутнім. В ході розгляду цього питання на голосування був поставлений проект рішення «Про затвердження заступників міського голови з питань діяльності виконавчих органів Глухівської міської ради сьомого скликання» за основу. За результатами голосування рішення прийнято не було (а.с. 36-39, 55-58).

Розпорядженням міського голови від 02.04.2020 р. № 61-к ОСОБА_1 звільнено з посади тимчасово виконуючого обов`язки заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів Глухівської міської ради на підставі протоколу позачергового пленарного засідання одинадцятої сесії Глухівської міської ради від 02.04.2020 та пункту 9 статті 36 Кодексу законів про працю України (а.с.14, 28, 49).

02 квітня 2020 року на підставі розпорядження міського голови від 02.04.2020 № 61-к до трудової книжки ОСОБА_1 внесений запис про звільнення з посади т.в.о. заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів Глухівської міської ради за п. 9 ст. 36 КЗпП України (а.с. 11-12).

Відповідно до преамбули Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування» (далі - Закон) цей Закон регулює правові, організаційні, матеріальні та соціальні умови реалізації громадянами України права на службу в органах місцевого самоврядування, визначає загальні засади діяльності посадових осіб місцевого самоврядування, їх правовий статус, порядок та правові гарантії перебування на службі в органах місцевого самоврядування.

Служба в органах місцевого самоврядування - це професійна, на постійній основі діяльність громадян України, які займають посади в органах місцевого самоврядування, що спрямована на реалізацію територіальною громадою свого права на місцеве самоврядування та окремих повноважень органів виконавчої влади, наданих законом (ст. 1 Закону).

Посадовою особою місцевого самоврядування є особа, яка працює в органах місцевого самоврядування, має відповідні посадові повноваження щодо здійснення організаційно-розпорядчих та консультативно-дорадчих функцій і отримує заробітну плату за рахунок місцевого бюджету (ч. 1 ст. 2 Закону).

Посади в органах місцевого самоврядування різняться за способом призначення, вичерпний перелік яких визначено у ст. 3 Закону. Такими є: виборні посади, на які особи обираються на місцевих виборах; виборні посади, на які особи обираються або затверджуються відповідною радою; посади, на які особи призначаються сільським, селищним, міським головою, головою районної, районної у місті, обласної ради на конкурсній основі чи за іншою процедурою, передбаченою законодавством України.

Прийняття на службу в органи місцевого самоврядування на посади заступників міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради здійснюється шляхом затвердження відповідною радою (ч. 1 ст. 10 Закону).

Відповідно до ч. 5 ст. 10 Закону на час відсутності (відпустки) посадових осіб органів місцевого самоврядування (крім виборних посад) для виконання їх повноважень можуть прийматися на службу особи за строковим трудовим договором (контрактом).

Отже, Закон виключає можливість приймати осіб для тимчасового виконання обов`язків інших посадових осіб, якщо відповідна посада є виборною.

Іншим документом, який визначає порядок тимчасового виконання обов`язків посадової особи є Роз`яснення Державного комітету Ради міністрів СРСР з питань праці та заробітної плати та Секретаріату Всесоюзної Центральної ради професійних спілок» №30/39 від 29.12.1965 року «Про порядок оплати тимчасового заступника» (чинне в силу положень Постанови Верховної Ради України «Про порядок тимчасової дії на території України окремих актів законодавства Союзу РСР» від 12.09.1991 року).

Так, відповідно до пункту 2 роз`яснення: «2. Назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности не допускается. Это возможно только по должности, назначение на которую производится вышестоящим органом управления».

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та місцевого самоврядування, їх посадові особи можуть діяти виключно в межах та у спосіб, передбачений Конституцією України та законами України.

Отже, за вищенаведеними положеннями законодавства призначення виконувачів обов`язків на вакантні посади не допускається. Окремо обмежено можливість призначення виконувачів обов`язків на виборні посади, до яких відносяться і посади заступників міського голови.

Крім того, за таким розпорядження депутати міської ради фактично відсторонені від процесу призначення заступника міського голови.

Також відповідно до вимог ст. 11 Закону громадяни України, які вперше приймаються на службу в органи місцевого самоврядування (за винятком посад, зазначених в абзаці другому частини першої сттаті 10 цього Закону), у день прийняття відповідного рішення складають присягу.

Посадова особа місцевого самоврядування, яка вперше приймається на службу в органи місцевого самоврядування, вважається такою, що вступила на посаду, з моменту складення присяги. Присяга вважається складеною, якщо після її зачитування громадянин України скріплює присягу своїм підписом. Підписаний текст присяги зберігається за місцем служби. Про складення присяги робиться запис у трудовій книжці із зазначенням дати складення присяги.

Особа, яка відмовилася від складення присяги (за винятком осіб, обраних на посади, зазначені в абзаці другому частини першої статті 10 цього закону), вважається такою, що не вступила на посаду, а рішення про її призначення, обрання чи затвердження вважається таким, що втратило юридичну силу.

Аналогічну позицію висловила Велика Палата Верховного Суду в постанові від 05.02.19р. в цивільній справі № 146/885/17-ц.

З трудової книжки позивача не вбачається, що він раніше проходив службу в органах місцевого самоврядування або склав присягу після призначення на посаду заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів Глухівської міської ради (а.с. 11-12).

Разом з цим питання про затвердження ОСОБА_1 на посаді заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів Глухівської міської ради було винесене на розгляд відповідної сесії міської ради, розглянуте, поставлене на голосування, за результатами якого голосів для затвердження ОСОБА_1 не вистачило, а тому рішення прийняте не було (а.с. 36-39, 55-58).

При цьому, суд не приймає до уваги доводи позивача про те, що міською радою було порушено регламент в частині не запрошення його на пленарне засідання сесії, так як норми регламенту, на які посилається ОСОБА_1 не свідчать про обов`язкову участь кандидата. Крім того, регламент суду не наданий, на офіційному сайті Глухівської міської ради відсутній.

Отже, чинне законодавство не передбачає існування посади «в.о. заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів», міському голові не надано права заповнювати вакантні виборні посади шляхом покладання обов`язків заступників міського голови на будь-яких посадових осіб місцевого самоврядування, а також осіб, що не є службовими чи посадовими особами місцевого самоврядування, позивач не склав присягу у відповідності до Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування», тобто фактично не набув статусу посадової особи органу місцевого самоврядування, при цьому відповідна сесія міської ради як визначений Законом орган також не прийняла рішення про затвердження позивача на посаді, віддавши більшість голосів проти такого призначення,

Щодо порушення регламенту в частині скликання сесії міської ради, то з урахуванням встановлених вище порушень на час винесення міським головою розпорядження про призначення позивача на посаду, дана обставина доказового значення в справі, що розглядається, не має.

За таких обставин позовна вимога про визнання протиправним та скасування спірного розпорядження міського голови не підлягає задоволенню.

Позовні вимоги в частині поновлення позивача на посаді тимчасово виконуючого обов`язки заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів Глухівської міської ради та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу є похідними вимогами, а тому в їх задоволенні також слід відмовити.

На підставі викладеного і керуючись статтями 12, 13, 28, 81, 141, 259, 263-265, 279 Цивільного процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

Позов ОСОБА_1 до Глухівської міської ради та виконавчого комітету Глухівської міської ради про визнання протиправним та скасування розпорядження, поновлення на посаді, залишити без задоволення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Сумського апеляційного суду черезГлухівський міськрайонний суд Сумської області суд шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення не було вручене у день його складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Повне судове рішення складене 15 жовтня 2020 року.

Суддя Л.М. Усенко