ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 жовтня 2020 року

м. Харків

справа №617/648/18

провадження № 22-ц/818/4452/20

Харківський апеляційний суд у складі:

головуючого: Маміної О.В.

суддів:Котелевець А.В., Тичкової О.Ю..

учасники справи:

позивач: Публічне акціонерне товариство «Харківкгаз»

Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз»

відповідач: ОСОБА_1

розглянувши в порядку ст. 369 ЦПК України без повідомлення учасників справи в приміщені суду в м. Харкові цивільну справу за позовом Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу

за апеляційною скаргою Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз»

на рішення Вовчанського районного суду Харківської області від 21 липня 2020 року у складі судді Глоби М.М. ,-

в с т а н о в и в :

17 травня 2018 року Публічне акціонерного товариства «Харківгаз» ( далі за текстом - ПАТ «Харківкгаз») звернулося у суд з позовом до ОСОБА_1 , в якому просило стягнути з відповідача на свою користь заборгованість вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газі в сумі 20505грн 66 коп.

Рішенням Вовчанського районного суду Харківської області від 21 липня 2020 року в задоволенні позову ПАТ «Харківкгаз» відмовлено.

В апеляційній скарзі АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», посилаючись на неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення суду першої інстанції, як незаконне та необґрунтоване, і ухвалити нове, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Зазначає, що між сторонами фактично виникли договірні відносини з приводу розподілу та споживання природнього газу по особовому рахунку за адресою відповідача. Факт порушення зафіксовано у відповідному акті, непридатність лічильника газу встановлена за результатами повірки, міжповірочний інтервал для лічильників природнього газу порушений відповідачем, у зв`язку з чим витрати (споживання) природнього газу обліковувалися лічильником некоректно, споживачу проведено перерахунок спожитого природнього газу відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Матеріали справи містять достатньо доказів, що дають підстави для задоволення позову. .

Відзиву на апеляційну скаргу не надано

Перевіряючи законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції, відповідно до вимог ч. 1 ст. 367 ЦПК України - в межах доводів апеляційної скарги і вимог, заявлених у суді першої інстанції, судова колегія вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відмовляючи в задоволенні позову, суд першої інстанції виходив із того, що для застосування такої міри відповідальності, як стягнення збитків, необхідною умовою є наявність усіх елементів складу цивільного правопорушення, а саме протиправної поведінки, збитків, причинного зв`язку між протиправною поведінкою боржника та збитками, вини боржника. Наявність перших трьох з числа зазначених елементів доводиться особою, яка звернулася з вимогою про відшкодування збитків. Проте, позивачем не доведено вчинення таких дій саме відповідачем.

Такий висновок суду першої інстанції відповідає вимогам закону та фактичним обставинам справи.

Судовим розглядом встановлено, що між ПАТ «Харківгаз» та ОСОБА_1 укладено Типовий договір розподілу природного газу від 02.10.2015 року (а.с. 7-8).

01 квітня 2016 року ОСОБА_1 підписану заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу (для побутового споживача), персональний ЕІС-код 56ХМ33F93675317W , параметри лічильника газу Gallus -2000 G4,4,218169 (а.с. 9).

03 січня 2018 року, на об`єкті домоволодіння відповідача за адресою: АДРЕСА_1 , встановлено порушення Кодексу газорозподільної системи: виявлено позаштатний режим роботи лічильника Gallus G4 № 00218169; відсутність зміни показань лічильника газу, загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу. Показання лічильника на дату складання акту «92290,27». Вказаний лічильник природного газу демонтовано для проведення експертної повірки та замість нього встановлений інший лічильник. Про що складено акт про порушення № 675 В від 03.01.2018. ( а.с. 10-11).

В акті зазначено, що комісія оператора ГРМ з розгляду цього акту буде проводити засідання 26.01.2018 року за адресою: АДРЕСА_2 , куди запрошується споживач, а також зазначено, що у разі його неявки складений акт буде розглядатися без його участі. Вказаний акт підписано відповідачем.

03.01.2018 року складено акт про демонтаж вказаного побутового лічильника газу з показниками «92290,27», де було зазначено його рік випуску як «1997», дата попередньої повірки, ремонту ПЛГ «1997» (а.с. 12).

17.01.2018 року ДП «Всеукраїнський державний науково-виробничий центр стандартизації, метрології, сертифікації та захисту прав споживачів (ДП «Укрметртестстандарт») за результатами повірки лічильника газу була складена довідка за № 39-1-3/0083 про те, лічильник газу Gallus 2000, G4 № 002181696 не відповідає вимогам п. 5.1.5 ДСТУ 3336-96 «Лічильники газу побутові. Загальні технічні вимоги», з зазначенням підстави непридатності, як основна відносна похибка лічильника при вимірюванні об`єму перевищує максимально допустимої межі (а.с.9).

Контрольне зняття показань лічильника, встановленого за адресою м. Вовчанськ, вул. Фонтанна, 5 було здійснено контролером 16.08.2017, та зафіксовано показання лічильника « 91093,10» ( а.с. 15).

Відповідно до протоколу № 36/18 засідання комісії Чугуївського відділення ПАТ «Харківгаз» з розгляду порушення, складеного від 21.02.2018 року та затвердженого начальником Чугуївським відділенням ПАТ «Харківгаз», комісія з розгляду актів прийняла рішення про задоволення акту про порушення № 675 В від 03.01.2018 року, та у відповідності до вимог п. 8 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем відповідачу здійснено перерахунок об`єму спожитого природного газу, виходячи з 70% граничних об`ємів споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контролю огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців), при цьому споживач не використовував опалювальні прилади у період з 01 травня по 01 жовтня, а саме: за період з 17.08.2017 року по 03.01.2018 року, донарахований обсяг природного газу склав 2631,06 м. кв., при цьому за вказаний період на особовому рахунку споживача відображена витрата природного газу в обсязі 647,27 м.в.. Донарахований обсяг становить 1983,79 м.кв.. Вартість донарахованого об`єму природного газу за цінами закупівлі ПАТ «Харківгаз» склала 20505 грн. 66 коп. (а.с. 16-17).

Згідно Акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу, складеного 21.02.2018 року, вартість донарахованого об`єму природного газу за цінами закупівлі ПАТ «Харківгаз» за період з 17.08.2017 року по 03.01.2018 року склала 20505 грн. 66 коп. (а.с. 18).

Відповідно до пункту 2, 3 частини 2 статті 7 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» індивідуальний споживач зобов`язаний своєчасно вживати заходів до усунення виявлених неполадок, пов`язаних з отриманням житлово-комунальних послуг, що виникли з його вини; забезпечувати цілісність обладнання приладів (вузлів) обліку комунальних послуг відповідно до умов договору та не втручатися в їхню роботу.

Згідно пункту 3 частини 2, частини 3 статті 13 Закону України «Про ринок природного газу» споживач зобов`язаний, зокрема, не допускати несанкціонованого відбору природного газу.

У разі порушення або невиконання своїх обов`язків споживач несе відповідальність згідно із законом.

Суб`єкти ринку природного газу, які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом.

Правопорушеннями на ринку природного газу зокрема є: несанкціонований відбір природного газу; використання приладів обліку природного газу, не повірених або не атестованих в установленому порядку; несанкціоноване втручання в роботу газової інфраструктури (частина 1, пункти 2, 5, 7 частини 2 статті 59 Закону «Про ринок природного газу»).

Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2494, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 р. за № 1379/27824, у пункті 4 глави 1 розділу I визначено, що несанкціонований відбір природного газу - відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства, зокрема цього Кодексу; несанкціоноване втручання в роботу газорозподільної системи - втручання в роботу газорозподільної системи, в тому числі шляхом несанкціонованого відновлення газоспоживання, несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або під`єднання несанкціонованого газопроводу, внаслідок чого порушується нормальний режим роботи ГРМ та/або здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу; несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку необліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Згідно положень, визначених пунктами 4-6 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, споживач відповідає за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр).

Засоби вимірювальної техніки, які є складовими комерційного ВОГ, підлягають періодичній повірці відповідно до вимог чинного законодавства та з урахуванням вимог глав 7 та 8 цього розділу.

У разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:

1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;

2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;

3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;

4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;

5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів;

6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Згідно пунктів 1, 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

До порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать:

1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно;

2) фіксація коректором чи обчислювачем об`єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

3) виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об`єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

4) перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо.

За змістом пункту 8 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення Оператором ГРМ позаштатного режиму роботи лічильника газу, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу лічильником газу не обліковується або обліковується некоректно (не в повному обсязі), та за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу визначення об`єму спожитого природного газу здійснюється залежно від середньомісячного (середньодобового) обсягу споживання природного газу за аналогічний період (опалювальний або міжопалювальний) попереднього року або фактичний період споживання (опалювальний або міжопалювальний), якщо він становить менше шести місяців за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

З аналізу вищенаведених норм права вбачається, що перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу здійснюється у випадку доведеності факту пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або роботи комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ необліковується або обліковується некоректно, що є предметом доказування по справі.

Роботу лічильника газу Gallus 2000, G4 № 002181696 Візар G-4, заводський номер 0187220, який визнаний непридатним внаслідок перевищення допустимої похибки вимірювання, позивачем кваліфіковано як позаштатний режим роботи комерційного ВОГ.

Проте, факт наявності порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ з боку споживача ОСОБА_1 , які можуть вплинути на результати вимірювання, що згідно пункту 6 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем кваліфікується як позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, позивачем доведено не було.

Згідно з частиною першою статті 76 ЦПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування (частина перша статті 77 ЦПК України).

Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи (стаття 79 ЦПК України).

Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування (частина перша статті 80 ЦПК України).

Відповідно до положень частини третьої статті 12, частини першої статті 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Згідно із частиною шостою статті 81 ЦПК України доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

У частинах першій та другій статті 89 ЦПК України визначено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Невідповідність метрологічних характеристик вимогам ДСТУ 3336-96, що була виявлена в результаті експертизи лічильника газу представниками позивача (акт № 675 В від 03.01.2018), сама по собі не свідчить про порушення відповідачем порядку експлуатації комерційного вузла обліку та не може бути підставою для відповідальності споживача.

Аналогічний правовий висновок викладено у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Третьої судової палати Касаційного цивільного суду від 13 серпня 2020 року у справі № 535/746/18.

Таким чином, оскільки позивачем не доведено правових та фактичних підстав для перерахунку (донарахування) об`ємів спожитого відповідачем ОСОБА_1 природного газу, висновок суду першої інстанції про безпідставність заявлених позовних вимог є правильним.

Доводи апеляційної скарги висновків суду першої інстанції не спростовують та не дають підстав вважати, що при ухваленні рішення судом неправильно застосовано норми матеріального права та порушено норми процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи.

Відповідно до ст. 375 ЦПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись ст.ст.367, 368, п.1 ч.1 ст.374, ст.ст.375, 381, 382-384, 389 ЦПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» залишити без задоволення.

Рішення Вовчанського районного суду Харківської області від 21 липня 2020 року залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та оскарженню в касаційному порядку, відповідно до статті 389 ЦПК України, не підлягає.

Головуючий: О.В. Маміна

Судді: А.В. Котелевець

О.Ю. Тичкова