ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
У Х В А Л А

16 вересня 2020 року

м. Харків

справа № 640/3500/18

провадження № 22ц/818/2371/20

Харківський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати у цивільних справах:

головуючого - Котелевець А.В.,

суддів - Бурлака І.В., Яцини В.Б.,

за участю секретаря - Огар І.В.,

учасники справи:

позивач (відповідач за зустрічним позовом) - Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк «Південний»,

відповідач (третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, за зустрічним позовом) - Товариство з обмеженою відповідальністю Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД»,

відповідач (позивач за зустрічним позовом) - ОСОБА_1 ,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, - приватний нотаріус Одеського міського нотаріального округу Криворотенко Людмила Іванівна,

представники - ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «АРНІОЛ» на рішення Київського районного суду м. Харкова від 11 квітня 2018 року в складі судді Шаренко С.Л.,

у с т а н о в и в:

В березні 2018 року Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк «Південний» (далі - ПАТ АБ «Південний») в особі свого представника Пахомова Ігоря Юрійовича звернулося до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» (далі - ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД»), ОСОБА_1 про звернення стягнення на предмет іпотеки.

Позовна заява, з урахуванням уточнень, мотивована тим, що 08 липня 2013 року між ПАТ АБ «Південний» і ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» укладено кредитний договір № РС2013-00005, відповідно до умов якого ПАТ АБ «Південний» відкрило кредитну лінію з максимальною сумою 19 340 976,40 грн, а ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» зобов`язалося повернути кредит згідно з графіком зниження кредитної лінії не пізніше 22 червня 2018 року та сплатити проценти за користування кредитом в розмірі 18,00% річних.

В забезпечення виконання зобов`язань ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» за кредитним договором 08 липня 2013 року укладено договір іпотеки №, предметом якого є належні на праві власності ОСОБА_1 нежитлові приміщення 1-го поверху № 2-5-;-2-12, 2-14-;-2-20; антресолі 1-го поверху № 2-21-:-2-24 в літ. «А-3», загальною площею 460,0 кв. м., що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 .

Зобов`язання за кредитним договором ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» не виконані, зокрема, не виконувався графік платежів, порушувався порядок та строки сплати платежів. Станом на 10 жовтня 2017 року заборгованість склала суму в розмірі 20 037 251,36 грн, із яких: 19 340 976,40 - тіло кредиту, 580 229,10 грн - прострочені відсотки, 116 045,86 грн - нараховані відсотки.

10 жовтня 2017 року на адресу боржника направлено лист з вимогою про погашення кредиту протягом 30 днів з дати направлення вимоги, яка виконана не була.

04 червня 2013 року між ПАТ АБ «Південний», ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» та Товариством з обмеженою відповідальністю «АРНІОЛ» (далі - ТОВ «АРНІОЛ») укладено генеральну угоду про випуск документарних зобов`язань № 05/13, відповідно до умов якої банк на прохання будь-якого з принципалів випускає документарні акредитиви і банківські гарантії на користь контрагентів відповідних принципалів (ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» або ТОВ «АРНІОЛ»), іменованих бенефіціари і, у разі потреби, банк забезпечує підтвердження акредитивів або відкриття гарантій іншими банками на підставі контр-гарантій банку.

04 жовтня 2013 року між ПАТ АБ «Південний» та ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» укладено договір про надання контргарантії № 622, відповідно до умов якого ПАТ АБ «Південний» надав ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» непокриту безвідкличну гарантію в сумі 680 000,00 євро на строк по 02 жовтня 2014 року на користь BANCO DE SABADELL, S.A. Іспанія.

В пунктах 2.2.1., 2.2.2. кредитного договору зазначено, що після отримання вимоги BANCO DE SABADELL, S.A. Іспанія, за гарантією (та інших документів, якщо це передбачено гарантією), ПАТ АБ «Південний» повідомляє про це ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» і надсилає останньому копії вимоги та/або отриманих документів. У відповідності вимоги та/або документів умовам гарантії банк здійснює оплату за гарантією. Позичальник на письмову вимогу банку перераховує на користь останнього кошти відповідно до строків та реквізитів, зазначених у вимозі, на відшкодування суми оплати за гарантією.

У разі несплати позичальником коштів на відшкодування платежів за гарантією відповідно до пункту 2.2.1. цього договору у ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» виникає заборгованість, яка вважається кредитом зі строком погашення, що співпадає зі строком відшкодування, зазначеним у вимозі банку до позичальника. Зазначена заборгованість обліковується на рахунку позичкової заборгованості, номер якого повідомляється банком позичальнику додатково.

15 лютого 2018 року у зв`язку зі здійсненням оплати ПАТ АБ «Південний» за виданою гарантією у ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» виникла заборгованість в розмірі 231 304,24 євро, що еквівалентно 7 612 985,84 грн.

В забезпечення виконання зобов`язань ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» за кредитним договором 08 липня 2013 року укладено договір іпотеки № 08_07/13-03, предметом якого є належні на праві власності ОСОБА_1 нежитлові приміщення підвалу 13, 14, 15а в літ. «А-3», загальною площею 72,5 кв. м., що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 .

12 лютого 2018 року на адресу боржника направлено повідомлення про надходження вимоги за контргарантією, однак станом на 15 лютого 2018 року заборгованість погашена не була.

08 липня 2013 року між ПАТ АБ «Південний» та ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» укладено договір про надання гарантії № 380, відповідно до умов якого ПАТ АБ «Південний» надав ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» непокриту безвідкличну гарантію в сумі 870 000,00 євро на користь Bencom S.r.I Італія на строк по 27 грудня 2014 року.

В забезпечення виконання зобов`язань ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» за кредитним договором 08 липня 2013 року укладено договір іпотеки № 08_07/13-04, предметом якого є належні на праві власності ОСОБА_1 нежитлові приміщення 1-го поверху № 1-14а в літ. «А-4», загальною площею 291,3 кв. м., що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 .

Зобов`язання за кредитним договором ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» не виконані, зокрема, не виконувався графік платежів, порушувався порядок та строки сплати платежів. Станом на 10 жовтня 2017 року заборгованість склала суму в розмірі 17 074 101,43 грн, із яких: 16 480 792,88 - тіло кредиту, 494 423,79 грн - прострочені відсотки, 98 884,76 грн - нараховані відсотки.

10 жовтня 2017 року на адресу боржника направлено лист з вимогою про погашення кредиту протягом 30 днів з дати направлення вимоги, яка виконана не була.

Враховуючи викладене, позивач просив звернути стягнення на:

1. Нежитлові приміщення 1-го поверху № 2-5-;-2-12, 2-14-;-2-20; антресолі 1-го поверху № 2-21-:-2-24 в літ. «А-3», загальною площею 460,0 кв. м., що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 за оцінкою, встановленою суб`єктом оціночної діяльності, а саме - 12 168 631,72 грн, шляхом визнання права власності за ПАТ АБ «Південний» в рахунок погашення заборгованості ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» за кредитним договором від 08 липня 2013 року № РС2013-00005 в сумі 20 037 251,36 грн.

2. Нежитлові приміщення підвалу 13, 14, 15а в літ. «А-3», загальною площею 72,5 кв. м., що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 за оцінкою, встановленою суб`єктом оціночної діяльності, а саме - 591 910,39 грн, шляхом визнання права власності за ПАТ АБ «Південний» в рахунок погашення заборгованості ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» за договором про надання контргарантії від 04 жовтня 2013 року № 622 в сумі 7 586 105,22 грн.

3. Нежитлові приміщення 1-го поверху № 1-14а в літ. «А-4», загальною площею 291,3 кв. м., що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 за оцінкою, встановленою суб`єктом оціночної діяльності, а саме - 8 442 089,08 грн, шляхом визнання права власності за ПАТ АБ «Південний» в рахунок погашення заборгованості ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» за кредитним договором від 08 липня 2013 року № 380 в сумі 17 074 101,43 грн.

Вирішити питання про розподіл судових витрат.

В березні 2018 року ОСОБА_1 в особі свого представника ОСОБА_4 звернувся до суду з позовом до ПАТ АБ «Південний», треті особи - ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД», приватний нотаріус Одеського міського нотаріального округу Криворотенко Людмила Іванівна, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Позовна заява, з урахуванням уточнень, мотивована тим, що 14 листопада 2017 року приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Криворотенко Л.І. вчинено виконавчий напис № 1635 про звернення стягнення на належні ОСОБА_1 нежитлові приміщення 1-го поверху № 1-14а в літ. «А-4», загальною площею 291,3 кв. м., що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 в рахунок погашення заборгованості ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» за кредитним договором від 08 липня 2013 року № РС2013-00005 в сумі 20 256 377,71 грн.

14 листопада 2017 року приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Криворотенко Л.І. вчинено виконавчий напис № 1636 про звернення стягнення на належні ОСОБА_1 нежитлові приміщення 1-го поверху № 2-5-;-2-12, 2-14-;-2-20; антресолі 1-го поверху № 2-21-:-2-24 в літ. «А-3», загальною площею 460,0 кв. м., що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 в рахунок погашення заборгованості ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» за кредитним договором від 08 липня 2013 року № РС2013-00005 в сумі 17 074 101,43 грн.

Зазначає, що виконавчі написи вчинено з порушенням Порядку вчинення нотаріальних дій, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі - Порядок), оскільки ПАТ АБ «Південний» не надано оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджує надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання, та довідку фінансової установи про ненадходження платежу. Надані накладні не є розрахунковими документами, оскільки не містять даних, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції, а наданий розрахунок та виписка з особового рахунку не є довідкою фінансової установи про ненадходження платежу. Виконавчий напис вчинено зі спливом одного року з дня виникнення права вимоги, яке виникло 08 липня 2013 року з виникненням права на дострокове повернення кредиту. Крім того, виконавчий напис містить вимоги, які ПАТ АБ «Південний» в заяві про вчинення виконавчого напису не заявляв.

Посилаючись на вказані обставини, позивач просив визнати виконавчі написи, вчинені приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Криворотенко Л.І. за реєстровими № 1635 та № 1636, такими, що не підлягають виконанню.

Ухвалою Київського районного суду м. Харкова від 30 березня 2018 року позов ПАТ АБ «Південний» та зустрічний позов ОСОБА_1 об`єднані в одне провадження.

Рішенням Київського районного суду м. Харкова від 11 квітня 2018 року позов ПАТ АБ «Південний» задоволено. Зустрічний позов ОСОБА_1 задоволено.

Звернуто стягнення на нежитлові приміщення 1-го поверху № 2-5-;-2-12, 2-14-;-2-20; антресолі 1-го поверху № 2-21-:-2-24 в літ. «А-3», загальною площею 460,0 кв. м., що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 за оцінкою, встановленою суб`єктом оціночної діяльності, а саме - 12 168 631,72 грн, шляхом визнання права власності за ПАТ АБ «Південний» в рахунок погашення заборгованості ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» за кредитним договором від 08 липня 2013 року № РС2013-00005 в сумі 20 037 251,36 грн.

Звернуто стягнення нежитлові приміщення підвалу 13, 14, 15а в літ. «А-3», загальною площею 72,5 кв. м., що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 за оцінкою, встановленою суб`єктом оціночної діяльності, а саме - 591 910,39 грн, шляхом визнання права власності за ПАТ АБ «Південний» в рахунок погашення заборгованості ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» за договором про надання контргарантії від 04 жовтня 2013 року № 622 в сумі 7 586 105,22 грн.

Звернуто стягнення на нежитлові приміщення 1-го поверху № 1-14а в літ. «А-4», загальною площею 291,3 кв. м., що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 за оцінкою, встановленою суб`єктом оціночної діяльності, а саме - 8 442 089,08 грн, шляхом визнання права власності за ПАТ АБ «Південний» в рахунок погашення заборгованості ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» за кредитним договором від 08 липня 2013 року № 380 в сумі 17 074 101,43 грн.

Виконавчі написи, вчинені приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Криворотенко Л.І. за реєстровими № 1635 та № 1636, визнано такими, що не підлягають виконанню.

Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що ПАТ АБ «Південний», ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» та ОСОБА_1 в порядку статті 206 ЦПК України виражають спільну волю та бажання щодо подальшого визнання пред`явлених один до одного позовних вимог.

02 березня 2020 року Товариство з обмеженою відповідальністю «АРНІОЛ» (далі - ТОВ «АРНІОЛ») подало апеляційну скаргу. Посилаючись на неправильне застосування норм матеріального права, порушення норм процесуального права, просило скасувати рішення суду першої інстанції в частині звернення стягнення на предмет іпотеки та ухвалити в цій частині нове рішення про задоволення позову в повному обсязі.

Апеляційна скарга мотивована тим, що ТОВ «АРНІОЛ» є стороною генеральної угоди від 04 червня 2013 року № 05/13, на підставі якої укладено договір про надання гарантії № 380, та відповідає за кредитним договором від 08 липня 2013 року № РС2013-00005 як поручитель солідарно з ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД». Разом з тим, ТОВ «АРНІОЛ» не залучено до участі у справі в якості належної особи. Крім того, рішення суду першої інстанції в частині стягнення на предмет іпотеки не узгоджується з правовою позицією Великої Палати Верховного Суду, що викладена в постанові від 21 березня 2018 року у справі № 760/14438/15-ц, згідно з якою правовою підставою для реєстрації права власності іпотекодержателя на нерухоме майно, яке є предметом іпотеки, є договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками та передбачає передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов`язання.

13 червня 2020 року Пахомов І.Ю. - представник ПАТ АБ «Південний» подав відзив на апеляційну скаргу, в якому просив закрити апеляційне провадження.

Відзив мотивовано тим, що висновки суду першої інстанції по суті вирішеного спору є правильними, підтверджуються наявними у справі доказами, яким суд дав належну правову оцінку. Доводи апеляційної скарги не спростовують цих висновків і не свідчать про порушення норм матеріального та процесуального права.

Зазначає, що на дату звернення до суду з позовною заявою та на час ухвалення рішення суду ТОВ «АРНІОЛ» не було особою, чиї права, свободи, інтереси та (або) обов`язки були порушені, оскільки кредитні договори, з підстав порушення умов яких пред`явлено позов про звернення стягнення на предмети іпотеки, не стосуються ТОВ «АРНІОЛ», який не був поручителем за цими договорами.

Крім того, вважає, що ТОВ «АРНІОЛ» було обізнано про розгляд справи та мало можливість звернутись до суду з відповідною заявою про залучення до участі у справі в якості належної особи.

ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД», ОСОБА_1 , приватний нотаріус Одеського міського нотаріального округу Криворотенко Л.І. рішення суду першої інстанції не оскаржили, правом на подання відзиву на апеляційну скаргу не скористались.

Згідно з частиною третьою статті 3 ЦПК України провадження в цивільних справах здійснюється відповідно до законів, чинних на час вчинення окремих процесуальних дій, розгляду і вирішення справи.

Матеріали справи свідчать, що 08 липня 2013 року між ПАТ АБ «Південний» і ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» укладено кредитний договір № РС2013-00005, відповідно до умов якого ПАТ АБ «Південний» надало ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» кредит в сумі 1 096 000,00 грн з зобов`язанням повернути кредит згідно з графіком не пізніше 22 червня 2014 року з можливістю щорічного подовження строку погашення кредиту на умовах пунктів 2.7.2.-2.7.5. даного договору з максимальним терміном користування кредитом до 22 червня 2018 року включно зі сплатою процентів за користування кредитом в розмірі 18,00% річних (а. с. 14-24 т. 1).

До кредитного договору від 08 липня 2013 року № РС2013-00005 укладено додаткові угоди: від 04 жовтня 2013 року № 1, якою пункт 1.3. щодо забезпечення виконання за кредитним договором викладено в новій редакції; від 13 березня 2014 року № 2, від 08 липня 2013 року № 4, від 27 червня 2014 року № 5, від 29 серпня 2014 року № 6, від 30 січня 2015 року № 8, від 27 квітня 2015 року № 9, якими змінено графік погашення кредиту; від 19 травня 2014 року № 3, якою пункти 2.1., 2.2. щодо порядку та строків сплати платежів викладено в новій редакції; від 27 січня 2015 року № 7, якою пункт 6.2. щодо інформації про позичальника та його кредитну історію викладено в новій редакції; від 25 січня 2016 року № 10, якою розділи 1-6 змісту кредитного договору викладено в новій редакції; від 24 червня 2016 року № 11, від 29 липня 2016 року № 12, від 29 серпня 2016 року № 13, від 28 вересня 2016 року № 14, від 30 листопада 2016 року, від 31 січня 2017 року якими пункти 1.1., 2.7.1., 2.7.2., 2.7.3., 3.2.6. викладено в новій редакції; від 27 квітня 2017 року № 17, якою реструктуризована заборгованість, а пункти 2.7.1., 2.7.2. викладено в новій редакції; від 23 червня 2017 року № 18, якою реструктуризована заборгованість, а пункти 1.1., 1.4. викладено в новій редакції; від 31 липня 2017 року № 19, якою пункти 1.1., 1.6., 2.7. викладено в новій редакції; від 21 листопада 2017 року № 20, якою пункт 1.3. договору викладено в новій редакції.

В забезпечення виконання зобов`язань ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» за кредитним договором 08 липня 2013 року укладено договір іпотеки № 08_07/13-05, предметом якого є нежитлові приміщення 1-го поверху № 2-5-;-2-12, 2-14-;-2-20; антресолі 1-го поверху № 2-21-:-2-24 в літ. «А-3», загальною площею 460,0 кв. м., що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 , належні на праві власності ОСОБА_1 на підставі договору купівлі-продажу, що посвідчено приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Костенко С.А. 03 липня 2003 року за реєстровим № 6602. Договір іпотеки посвідчено приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Лавіндою Н.О. за реєстровим № 3343 (а. с. 58074 т. 1).

До договору іпотеки від 08 липня 2013 року № 08_07/13-05 внесено зміни та доповнення договорами: від 03 лютого 2017 року, від 04 липня 2017 року, від 31 липня 2017 року, від 09 жовтня 2017 року, від 21 листопада 2017 року, якими пункт 1.2. викладено в новій редакції.

Зобов`язання за кредитним договором ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» не виконані, зокрема, не виконувався графік платежів, порушувався порядок та строки сплати платежів. Станом на 10 жовтня 2017 року заборгованість склала суму в розмірі 20 037 251,36 грн, із яких: 19 340 976,40 - тіло кредиту, 580 229,10 грн - прострочені відсотки, 116 045,86 грн - нараховані відсотки.

10 жовтня 2017 року на адресу боржника направлено лист з вимогою про погашення кредиту протягом 30 днів з дати направлення вимоги, яка виконана не була (а. с. 89-91 т. 1).

04 червня 2013 року між ПАТ АБ «Південний», ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» та ТОВ «АРНІОЛ» укладено генеральну угоду про випуск документарних зобов`язань № 05/13, відповідно до умов якої банк на прохання будь-якого з принципалів випускає документарні акредитиви і банківські гарантії на користь контрагентів відповідних принципалів (ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» або ТОВ «АРНІОЛ»), іменованих бенефіціари і, у разі потреби, банк забезпечує підтвердження акредитивів або відкриття гарантій іншими банками на підставі контр-гарантій банку (а. с. 93 т. 1).

04 жовтня 2013 року між ПАТ АБ «Південний» та ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» укладено договір про надання контргарантії № 622, відповідно до умов якого ПАТ АБ «Південний» надав ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» непокриту безвідкличну гарантію в сумі 680 000,00 євро на строк по 02 жовтня 2014 року на користь BANCO DE SABADELL, S.A. Іспанія.

В пунктах 2.2.1., 2.2.2. кредитного договору зазначено, що після отримання вимоги BANCO DE SABADELL, S.A. Іспанія, за гарантією (та інших документів, якщо це передбачено гарантією), ПАТ АБ «Південний» повідомляє про це ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» і надсилає останньому копії вимоги та/або отриманих документів. У відповідності вимоги та/або документів умовам гарантії банк здійснює оплату за гарантією. Позичальник на письмову вимогу банку перераховує на користь останнього кошти відповідно до строків та реквізитів, зазначених у вимозі, на відшкодування суми оплати за гарантією.

У разі несплати позичальником коштів на відшкодування платежів за гарантією відповідно до пункту 2.2.1. цього договору у ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» виникає заборгованість, яка вважається кредитом зі строком погашення, що співпадає зі строком відшкодування, зазначеним у вимозі банку до позичальника. Зазначена заборгованість обліковується на рахунку позичкової заборгованості, номер якого повідомляється банком позичальнику додатково (а. с. 94-96 т. 1).

До договору про надання контргарантії від 04 жовтня 2013 року № 622 укладено додаткові угоди від 04 вересня 2014 року, від 29 липня 2016 року, від 28 вересня 2016 року, від 04 липня 2017 року, якими змінено пункти 1.1., 2.7.2.; від 21 квітня 2015 року, якою 2.2., 6.8., та доповнено пункт 6.15; від 13 жовтня 2015 року, якою розділи 1-6 викладено в новій редакції;

У зв`язку зі здійсненням оплати ПАТ АБ «Південний» за виданою гарантією у ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» виникла заборгованість в розмірі 231 304,24 євро, що еквівалентно 7 612 985,84 грн. 12 лютого 2018 року на адресу боржника направлено повідомлення про надходження вимоги за контргарантією, однак станом на 15 лютого 2018 року заборгованість погашена не була (а. с. 106, 139 т . 1).

В забезпечення виконання зобов`язань ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» за кредитним договором 08 липня 2013 року укладено договір іпотеки № 08_07/13-03, предметом якого є нежитлові приміщення підвалу 13, 14, 15а в літ. «А-3», загальною площею 72,5 кв. м., що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 , належні ОСОБА_1 на праві власності на підставі договору купівлі-продажу, що посвідчено приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Погребняк Н.В. 06 серпня 2008 року за реєстровим № 1201. Договір іпотеки посвідчено приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Лавіндою Н.О. за реєстровими номерами 1201, 3347 (а. с. 107-121 т. 1).

До договору іпотеки від 08 липня 2013 року № 08_07/13-03 внесено зміни та доповнення договорами від 03 лютого 2017 року, від 04 липня 2017 року, від 31 липня 2017 року, від 09 жовтня 2017 року, від 29 листопада 2017 року.

08 липня 2013 року між ПАТ АБ «Південний» та ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» укладено договір про надання гарантії № 380, відповідно до умов якого ПАТ АБ «Південний» надав ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» непокриту безвідкличну гарантію в сумі 870 000,00 євро на користь Bencom S.r.I Італія на строк по 27 грудня 2014 року (а. с. 141-145 т. 1).

До договору про надання гарантії від 08 липня 2013 року № 380 укладено додаткові угоди: від 12 червня 2014 року № 1, від 15 травня 2015 року № 2, якими пункт 1.1. викладено в новій редакції; від 04 червня 2015 року № 3, якою пункти 2.7.3.-2.7.4. викладено в новій редакції; від 29 січня 2016 року № 4, від 29 липня 2016 року № 7, від 29 серпня 2016 року № 8, від 28 вересня 2016 року № 9, від 31 липня 2017 року № 13, якими пункти 3.2.17, 3.2.18., 3.2.18.1, 3.2.18.2., 3.2.18.3., 6.8. викладено в новій редакції; від 22 березня 2016 року № 5, від 28 березня 2016 року, якими пункт 2.7.1. викладено в новій редакції; від 31 січня 2017 року № 10, якою пункти 3.2.13., 3.2.14., 3.2.17., 3.2.18., 3.2.18.1., 3.2.18.2., 3.2.18.3. викладено в новій редакції; від 27 квітня 2017 року № 11, від 30 червня 2017 року № 12, якими реструктурузовано заборгованість.

В забезпечення виконання зобов`язань ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» за кредитним договором 08 липня 2013 року укладено договір іпотеки № 08_07/13-04, предметом якого є нежитлові приміщення 1-го поверху № 1-14 в літ. «А-4», загальною площею 291,3 кв. м., що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 , належні на праві власності ОСОБА_1 на підставі договору купівлі-продажу, що посвідчено приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Погребняк Н.В. 06 серпня 2008 року за реєстровим № 1198. Договір іпотеки посвідчено приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Лавіндою Н.О. за реєстровим № 3339 (а. с. 174-189 т. 1).

До договору іпотеки від 08 липня 2013 року № 08_07/13-04 внесено зміни та доповнення договорами від 03 лютого 2017 року, від 31 липня 2017 року, від 04 липня 2017 року, від 09 жовтня 2017 року та від 29 листопада 2017 року.

Зобов`язання за кредитним договором ТОВ Фірма «Аіко-Сервіс, ЛТД» не виконані, зокрема, не виконувався графік платежів, порушувався порядок та строки сплати платежів. Станом на 10 жовтня 2017 року заборгованість склала суму в розмірі 17 074 101,43 грн, із яких: 16 480 792,88 - тіло кредиту, 494 423,79 грн - прострочені відсотки, 98 884,76 грн - нараховані відсотки.

10 жовтня 2017 року на адресу боржника направлено лист з вимогою про погашення кредиту протягом 30 днів з дати направлення вимоги, яка виконана не була (а. с. 220 т. 1).

ТОВ «АРНІОЛ» оскаржило в апеляційному порядку рішення суду першої інстанції як особа, яка не брала участі у справі, питання про права, свободи, інтереси та (або) обов`язки якої вирішив суд.

Відповідно до частини четвертої статті 263 ЦПК України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

У постанові Верховного Суду у складі Об`єднаної палати Касаційного цивільного суду від 05 вересня 2019 року у справ № 638/2304/17 (провадження № 61-2417сво19) зроблено висновок, що аналіз частини першої статті 352 ЦПК України дозволяє зробити висновок, що ця норма визначає коло осіб, які наділені процесуальним правом на апеляційне оскарження судового рішення і які поділяються на дві групи - учасники справи, а також особи, які участі у справі не брали, але судове рішення стосується їх прав, інтересів та (або) обов`язків.

У пункті 3 частини першої статті 362 ЦПК України передбачено, що суд апеляційної інстанції закриває апеляційне провадження, якщо після відкриття апеляційного провадження за апеляційною скаргою, поданою особою з підстав вирішення судом питання про її права, свободи, інтереси та (або) обов`язки, встановлено, що судовим рішенням питання про права, свободи, інтереси та (або) обов`язки такої особи не вирішувалися.

Оскільки оскаржуваним рішенням не вирішувались права ТОВ «АРНІОЛ», апеляційне провадження за апеляційною ТОВ «АРНІОЛ» підлягає закриттю.

В суді апеляційної інстанції ОСОБА_3 - представник ОСОБА_1 заявив клопотання про закриття провадження у справі.

Клопотання мотивовано тим, що справа підлягає розгляду за правилами господарської юрисдикції (правова позиція, що висловлена в постанові Великої Палати Верховного Суду від 13 березня 2018 року по справі № 415/2542/15-ц).

За правилами пункту 1 частини першої статті 255 ЦПК України суд своєю ухвалою закриває провадження у справі, якщо справа не підлягає розгляду в порядку цивільного судочинства.

Оскільки апеляційне провадження за апеляційною ТОВ «АРНІОЛ» підлягає закриттю, ухвалою Харківського апеляційного суду від 01 липня 2020 року у прийнятті заяви ОСОБА_1 про приєднання до апеляційної скарги ТОВ «АРНІОЛ» відмовлено, інші учасники справи рішення Київського районного суду м. Харкова від 11 квітня 2018 року не оскаржили, правові підстави для закриття провадження у справі на підставі пункту 1 частини першої статті 255 ЦПК України відсутні.

Керуючись ст. ст. 367, 374 ч. 1 п. 2, 376, 382, 384 ЦПК України, суд

у х в а л и в:

Заяву ОСОБА_3 - представника ОСОБА_1 про закриття провадження у справі задовольнити частково.

Апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «АРНІОЛ» на рішення Київського районного суду м. Харкова від 11 квітня 2018 року - закрити.

Ухвала набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення безпосередньо до Верховного Суду.

Повне судове рішення складено 21 вересня 2020 року.

Головуючий А.В.Котелевець

Судді І.В.Бурлака

В.Б.Яцина