Провадження 4-с/521/14/20
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 лютого 2020 року Малиновський районний суд міста Одеси в складі:

головуючого судді Мазун І.А.,

за участю секретаря судового засідання Коваль Т.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні скаргу ОСОБА_1 про визнання дій Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області незаконними та скасування постанов, заінтересовані особи - Публічне акціонерне товариство «МТБ Банк», ОСОБА_2 , -

В С Т А Н О В И В:

До Малиновського районного суду м. Одеси звернувся ОСОБА_1 із вищезазначеною скаргою, у якій скаржник просить суд визнати дії начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області Войтенко В.В., якими визнано дії державного виконавця Другого Малиновського ВДВС міста Одеси ГТУЮ в Одеській області Харжевської М.В. при виконанні виконавчого провадження ВП №42684525 про примусове виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, такими, що здійсненні з порушеннями та не в повному обсязі відповідають Закону України «Про виконавче провадження», скасування постанови ВП №42684525 про закінчення виконавчого провадження та здійснення дій щодо відновлення виконавчого провадження про примусове виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Марфін Банк» грошових коштів у розмірі 18 324,19 євро та 17 238,65 грн. та проведення усіх заходів щодо виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси незаконними; скасувати постанову начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області Войтенко В.В. від 03.04.2019 року про визнання дій державного виконавця Другого Малиновського ВДВС міста Одеси ГТУЮ в Одеській області Харжевської М.В. при виконанні виконавчого провадження ВП №42684525 про примусове виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, визнання такими, що здійсненні з порушеннями та не в повному обсязі відповідають Закону України «Про виконавче провадження», скасування постанови ВП 42684525 про закінчення виконавчого провадження та здійснення дій щодо відновлення виконавчого провадження про примусове виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Марфін Банк» грошових коштів у розмірі 18 324,19 євро та 17 238,65 грн. та проведення усіх заходів щодо виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси; визнати дії заступника начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області Гончаренко А.В. про відновлення виконавчого провадження ВП №42684525, поновлення вчинення виконавчих дій та арешту майна ОСОБА_1 незаконними; скасувати постанови заступника начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області Гончаренко А.В. по ВП № 42684525: від 04.04.2019 р. про відновлення ВП № 42684525 відповідно до постанови ДВС від 03.04.2019 року на підставі виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Марфін Банк» грошових коштів у розмірі 18 324,19 євро та 17 238,65 грн.; від 19.04.2019 р. про поновлення вчинення виконавчих дій по стягненню грошової суми у розмірі 432 017,63 грн. за виконавчим листом №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси; від 19.04.2019 р. про арешт всього рухомого та нерухомого майна, яке належить боржнику ОСОБА_1 по стягненню грошової суми у розмірі 18324 євро та 17238 грн. за виконавчим листом №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси;

від 17.05.2019 р. про повернення виконавчого документа виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси про стягненню грошової суми у розмірі 18 324 євро та 17 238 грн. Стягувачу, ПАТ «Марфін Банк»; визначити порядок виконання судового рішення, що набрало законної сили, відповідно до якого у випадку невиконання заступником начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області Гончаренко А.В. свого обов`язку щодо зняття арешту з всього рухомого та нерухомого майна, яке належить боржнику ОСОБА_1 в рамках ВП № 42684525 щодо стягнення грошової суми у розмірі 18324 євро та 17238 грн. за виконавчим листом №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси у зв`язку із скасуванням постанов заступника начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області Гончаренко А.В.: від 04.04.2019 р. про відновлення виконавчого провадження ВП № 42684525 відповідно до постанови від 03.04.2019 року на підставі виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Марфін Банк» грошових коштів у розмірі 18 324,19 євро та 17 238,65 грн.; від 19.04.2019 р. про поновлення вчинення виконавчих дій по стягненню грошової суми у розмірі 432 017,63 грн. за виконавчим листом №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси; від 19.04.2019 р. про арешт всього рухомого та нерухомого майна, яке належить боржнику ОСОБА_1 по стягненню грошової суми у розмірі 18324 євро та 17238 грн. за виконавчим листом №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси; від 17.05.2019 р. про повернення виконавчого документа виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси про стягненню грошової суми у розмірі 18 324 євро та 17 238 грн. Стягувачу, ПАТ «Марфін Банк», він має право, як заявник, звернутися до уповноваженої особи Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області або іншої юридичної особи правонаступника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області, із заявою про винесення постанови про зняття арешту з всього рухомого та нерухомого майна, яке належить боржнику ОСОБА_1 на підставі ст. 59 Закону України «Про виконавче провадження» та стягнути з Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області на його, ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 ), користь 440 296,98 грн. (чотириста сорок тисяч двісті дев`яносто шість гривень 98 копійок) в якості компенсації за заподіяну моральну шкоду.

Скаржник у своїй скарзі зазначає, що 28.11.2019 р. ОСОБА_1 ознайомився з матеріалами ВП № 42684525. При ознайомленні з матеріалами ВП ним було виявлено, що начальником Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області Войтенко В.В. було винесено постанову: від 03.04.2019 року про визнання дій державного виконавця Другого Малиновського ВДВС міста Одеси ГТУЮ в Одеській області Харжевської М.В. при виконанні виконавчого провадження ВП №42684525 про примусове виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, такими, що здійсненні з порушеннями та не в повному обсязі відповідають Закону України «Про виконавче провадження», скасування постанови ВП 42684525 про закінчення виконавчого провадження та здійснення дій щодо відновлення виконавчого провадження про примусове виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Марфін Банк» грошових коштів у розмірі 18 324,19 євро та 17 238,65 грн. та проведення усіх заходів щодо виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси.

Також, заступником начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області Гончаренко А.В. на підставі вищезазначеної постанови було винесено постанови: від 04.04.2019 р. про відновлення виконавчого провадження ВП № 42684525 відповідно до постанови від 03.04.2019 року на підставі виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Марфін Банк» грошових коштів у розмірі 18 324,19 євро та 17 238,65 грн.; від 19.04.2019 р. про поновлення вчинення виконавчих дій по стягненню грошової суми у розмірі 432 017,63 грн. за виконавчим листом №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси; від 19.04.2019 р. про арешт всього рухомого та нерухомого майна, яке належить боржнику ОСОБА_1 по стягненню грошової суми у розмірі 18324 євро та 17238 грн. за виконавчим листом №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси; від 17.05.2019 р. про повернення виконавчого документа виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси про стягненню грошової суми у розмірі 18 324 євро та 17 238 грн. Стягувачу, ПАТ «Марфін Банк».

Скаржник зазначає, що з винесеними постановами Другого Малиновського ВДВС не згоден, вважає, що керівництвом Другого Малиновського ВДВС допущено винесення незаконних постанов, що підтверджує наступними доказами.

12.09.2012 р. рішенням Малиновського районного суду м. Одеси (справа №2-1268/11) позов Публічного акціонерного товариства «МАРФІН БАНК» до ОСОБА_1 та ОСОБА_2 про солідарне стягнення заборгованості за кредитним договором № 809/RO від 05.12.2007 задоволений частково: «Малиновським районним судом м. Одеси стягнуто солідарно з ОСОБА_1 та ОСОБА_2 на користь ПАТ «Марфін банк» заборгованість за кредитним договором №809/RO від 05.12.2007 в розмірі 43728,86 Євро, що становить 421 238,32 грн. та 17 238,66 грн., що разом становить 440 296,98 грн., і складається з:

- заборгованості за кредитом в сумі 36 679,69 Євро, що по курсу НБУ станом на 02.06.2010 р. становить 353 333 грн. 95 коп.

- заборгованості по сплаті відсотків 7 049,17 Євро, що по курсу НБУ на 02.06.2010 р. становить 67 904 грн. 37 коп.

- заборгованості по платі штрафу 17 238 грн. 66 коп.

Стягнуто в рівних частках з нього та ОСОБА_2 на користь ПАТ «МАРФІН БАНК» судовий збір у сумі 1 700 грн.00 коп. та витрати з ІТЗ судового процесу в сумі 120 грн. 00 коп.». Дане рішення вступило в законну силу.

На виконання зазначеного рішення Малиновського районного суду м. Одеса по справі №2-1268/11 від 12.09.2012 р. про стягнення суми заборгованості за кредитним договором №809/RO від 05.12.2007 р., що разом становить 440 296,98 грн., ОСОБА_1 , станом на 07.04.2016 р., сплатив на розрахунковий рахунок ПАТ «МАРФІН БАНК» суму в розмірі 440 296, 98 грн.

21.04.2014 р. ухвалою Малиновського районного суду м. Одеса по справі №521/2242/15-ц по скарзі ОСОБА_1 на дії державного виконавця Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції встановлено: «Уточнено суму заборгованості за виконавчим листом № 2-1268/11, виданим Малиновським районним судом м. Одеса від 08.11.2012 р., яка має бути стягнута з ОСОБА_1 на користь ПАТ «МАРФІН БАНК» в розмірі 280 296, 98 гривень.». Дана ухвала сторонами не оскаржена та є чинною.

22.11.2016 р. постановою Малиновського ВДВС м. Одеса ГТУЮ в Одеській області закінчено виконавче провадження №42684525 щодо ОСОБА_1 (відкритого згідно виконавчого листа №2-1268/11, виданого 08.11.2012 р. Малиновським районним судом м. Одеси про стягнення грошової суми у розмірі 432 017,63 грн.). Дана постанова сторонами ВП №42684525 не оскаржена.

22.11.2016 р. постановою Малиновського ВДВС м. Одеса ГТУЮ в Одеській області закінчено виконавче провадження №42681519 щодо ОСОБА_2 (відкритого згідно виконавчого листа №2-1268/11, виданого 08.11.2012 р. Малиновським районним судом м. Одеси про стягнення грошової суми у розмірі 432 017,63 грн.). Дана постанова сторонами ВП №42681519 не оскаржена.

17.01.2019 р. рішенням Малиновського районного суду м. Одеси, яке набрало законної сили 26.02.2019 р. (справа №521/10970/16-ц, суддя Сегеда О.М.), позов ПАТ «МТБ Банк» про стягнення з ОСОБА_1 та ОСОБА_2 заборгованості за кредитним договором №809/RO від 05.12.2007 р., у розмірі 30 193,90 євро та 1 200 638,46 грн. - залишений без задоволення: «Встановлено, що на час звернення ПАТ «Марфін Банк» до суду із зазначеним позовом ОСОБА_1 та ОСОБА_2 за рішенням Малиновського районного суду м. Одеси від 12.09.2012 р. заборгованість за кредитним договором №809/RO від 05.12.2007 р. була сплачена в повному обсязі». Дане рішення сторонами не оскаржене та є чинним.

Скаржник, посилаючись на ч.4 ст.82 ЦПК України, вважає, що обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Скаржник в своїй скарзі зазначає, що згідно ч.ч. 1 та 2 ст. 12 Закону України «Про виконавче провадження» (який набрав чинності 05.10.2016 року) виконавчі документи можуть бути пред`явлені до примусового виконання протягом трьох років. Строки встановлюються для виконання рішення з наступного дня після набрання ним законної сили. При цьому, в старій редакції Закону встановлювався 1-річний термін для пред`явлення виконавчого листа до виконання. Крім того, в п.5 Перехідних положень нової редакції Закону сказано, що виконавчі документи, видані до набрання чинності цим Законом, пред`являються до виконання у строки, встановлені цим Законом. Однак скаржник вважає, що така практика не може поширюватися на правовідносини по виконанню судового рішення, які виникли і завершилися до цієї дати, бо станом на 07.04.2016 р. рішення було виконане, а закон набрав чинності 05.10.2016 р.

Також, усно представник скаржника в судовому засіданні 06.02.2020 р. зазначила, що згідно п. 7 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про виконавче провадження» від 02.06.2016 р. «Виконавчі дії, здійснення яких розпочато до набрання чинності цим Законом, завершуються у порядку, що діяв до набрання чинності цим Законом», тому ВП №42684525, відкрите 01.04.2014 р., було закінчено 22.11.2016 р. на підставі Закону України «Про виконавче провадження» від 21.04.1999 р. на законних підставах.

Скаржник вважає, що ч.ч. 1 та 2 ст. 12 Закону України «Про виконавче провадження» не розповсюджується на виконавчий документ №2-1268/11від 08.11.2012 р. та не має зворотної дії закону в часі. Тобто, строк передбачений законом для пред`явлення виконавчого документу № 2-1268/11, виданого 08.11.2012 р. Малиновським районним судом м. Одеса, до виконання та строк для оскарження рішень чи дій чи бездіяльності Малиновського ВДВС м. Одеса ГТУЮ в Одеській області по постанові від 22.11.2016 р. про закінчення виконавчого провадження №42684525 з підстав належного ознайомлення 07.06.2017 р. представником ПАТ «Марфін Банк» з прийнятими постановами, закінчився. Тому, постанови начальника і заступника начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області винесені безпідставно та з порушенням пп. 2 п. 4 ст. 4, ч.ч. 1 та 2 ст. 12 , п. 1 та п.п. 1 п. 2 ст. 18, п.1 ст. 28, п.9 ч.1 ст. 39, ч. 1 ст. 41 Закону України «Про виконавче провадження».

Скаржник згідно скарги зазначає, що знову змушений оскаржувати незаконні дії та постанови Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області, які вважає незаконними та має захищати свої законні права, тому, посилаючись на п. 6.4. Методичних рекомендацій «Відшкодування моральної шкоди», викладених в листі Міністерства юстиції України від 13.05.2004 р. № 35-13/797, де зазначено, що немає (і не може бути) точних критеріїв майнового виразу душевного болю, спокою, честі, гідності особи, а будь-яка компенсація моральної школи не може бути адекватною дійсним стражданням, тому будь-який її розмір може мати суто умовний вираз., - обґрунтовує своє право на відшкодування на його користь завданої моральної (немайнової) шкоди у розмірі 440 296,98 грн. тому звернувся до суду з відповідною скаргою.

В судовому засіданні представник скаржника підтримав доводи скарги та просив її задовольнити в повному обсязі.

Заінтересована особа - ОСОБА_2 в судовому засіданні скаргу підтримала в повному обсязі.

Представник Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області у судове засідання не з`явився, повідомлявся про дату, час та місце судового засідання належним чином та своєчасно, причини неявки суду не повідомив. В судовому засіданні 20.01.2020 р. надав відзив на скаргу, просив у задоволенні скарги відмовити в повному обсязі, посилаючись на те, на виконанні Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області перебувало виконавче провадження ВП № 42684525, щодо виконання виконавчого листа № 2-1268/11 виданого 08 листопада 2012 року Малиновським районним судом м. Одеси про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ «МАРФІН БАНК» заборгованість за кредитним договором №809/RO від 05 грудня 2007 року в розмірі 43728,86 Євро, що становить 421238,32 грн., та 17238,66 грн.

22 листопада 2016 року Постановою старшого державного виконавця Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеса Харжевської М.В. виконавче провадження № 42684525 було закінчене на підставі п. 9 ст. 39 Закону України «Про виконавче провадження», тобто у зв`язку з фактичним виконанням в повному обсязі рішення згідно з виконавчим документом.

До Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області надійшов лист від Стягувача, - ПАТ «МТБ БАНК» (до зміни назви - ПАТ «МАРФІН БАНК»), в якому стягувач просив здійснити перевірку законності дій старшого державного виконавця Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеса Харжевської М.В. щодо винесення Постанови про закінчення виконавчого провадження ВП № 42684525 від 22 листопада 2016 року. За результатами розгляду заяви Банку, постановою начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області, ОСОБА_3 було відновлено виконавче провадження ВП №42684525 про примусове виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеса про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Марфін Банк», грошових коштів у розмірі 18 324,19 євро та 17 238,64 грн. При проведенні перевірки було встановлено, що заборгованість за виконавчим листом № 2-1268/11, виданого 08 листопада 2012 року Малиновським районним судом м. Одеси, не була погашена у обсязі достатньому для фактичного виконання рішення суду.

Згідно відзиву, представник посилається на п. 8 ч. 1 ст. 49 Закону України «Про виконавче провадження», яким передбачено, що виконавче провадження підлягає закінченню у разі фактичного виконання в повному обсязі рішення згідно з виконавчим документом. Згідно зі статтею 99 Конституції України грошовою одиницею України є гривня, статтях 47 та 49 цього Закону визначені операції банків із розміщення залучених коштів від свого імені, на власних умовах та на власний ризик як кредитні операції, незалежно від виду валюти, яка використовується. Такі кредитні операції здійснюються на підставі банківської ліцензії та письмового дозволу. Іноземна валюта може використовуватися в Україні у випадках і в порядку, встановлених законом. Відповідно до пункту 30.1 статті 30 Закону України «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні» моментом виконання грошового зобов`язання є дата зарахування коштів на рахунок кредитора або видачі їх йому готівкою. З огляду на зазначене виконання за виконавчим листом повинне було здійснюватися в іноземній валюті. Посилаючись на ч. 1 ст. 18 Закону України «Про виконавче провадження» представник зазначив, що виконавець зобов`язаний вживати передбачених цим Законом заходів щодо примусового виконання рішень, неупереджено, ефективно, своєчасно і в повному обсязі вчиняти виконавчі дії, тому оскаржувані рішення, Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області були прийняті та вчинені відповідно до закону, в межах повноважень посадової особи органу державної виконавчої служби, і право заявника не було порушено.

Представник ПАТ «МТБ Банк» в судове засідання з`явився, письмового відзиву на скаргу не надав, просив у задоволенні скарги відмовити в повному обсязі.

Дослідивши матеріали скарги, суд вважає за необхідне її частково задовольнити, виходячи з наступного.

Судом встановлено, що на виконанні у Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області перебувало виконавче провадження ВП № 42684525, щодо виконання виконавчого листа № 2-1268/11, виданого 08 листопада 2012 року Малиновським районним судом м. Одеси на підставі рішення Малиновського районного суду м.Одеси від 12.09.2012р. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ «МАРФІН БАНК» заборгованості за кредитним договором №809/RO від 05 грудня 2007 року в розмірі 43728,86 Євро, що становить 421238,32 грн., та 17238,66 грн. Дане рішення вступило в законну силу. (т.1 а.с.24-25)

Судом встановлено, що на виконання зазначеного рішення Малиновського районного суду м. Одеса по справі №2-1268/11 від 12.09.2012 р. про стягнення суми заборгованості за кредитним договором №809/RO від 05.12.2007 р., що разом становить 440 296,98 грн., ОСОБА_1 , станом на 07.04.2016 р., сплатив на розрахунковий рахунок ПАТ «МАРФІН БАНК» суму в розмірі 440 296, 98 грн.

Судом встановлено, що 22.11.2016 року постановою старшого державного виконавця Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеса Харжевської М.В. виконавче провадження № 42684525 щодо ОСОБА_1 (відкритого згідно виконавчого листа №2-1268/11, виданого 08.11.2012 р. Малиновським районним судом м. Одеси про стягнення грошової суми у розмірі 432 017,63 грн.) було закінчене на підставі п. 9 ст. 39 Закону України «Про виконавче провадження», тобто у зв`язку з фактичним виконанням в повному обсязі рішення згідно з виконавчим документом. Дана постанова сторонами ВП №42684525 не оскаржена. (т.1 а.с.61)

Судом встановлено, що 17.01.2019 р. рішенням Малиновського районного суду м. Одеси, яке набрало законної сили 26.02.2019 р. (справа №521/10970/16-ц, суддя Сегеда О.М.), позов ПАТ «МТБ Банк» про стягнення з ОСОБА_1 та ОСОБА_2 заборгованості за кредитним договором №809/RO від 05.12.2007 р., у розмірі 30 193,90 євро та 1 200 638,46 грн. - залишений без задоволення: «Встановлено, що на час звернення ПАТ «Марфін Банк» до суду із зазначеним позовом ОСОБА_1 та ОСОБА_2 за рішенням Малиновського районного суду м. Одеси від 12.09.2012 р. заборгованість за кредитним договором №809/RO від 05.12.2007 р. була сплачена в повному обсязі». Дане рішення сторонами не оскаржене та є чинним. (т.1 а.с.66-70)

Відповідно до ч. 4 ст. 82 Цивільного процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

У квітні 2019р. до Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області надійшов лист від Стягувача, - ПАТ «МТБ БАНК» (до зміни назви - ПАТ «МАРФІН БАНК»), в якому стягувач просив здійснити перевірку законності дій старшого державного виконавця Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеса Харжевської М.В. щодо винесення Постанови про закінчення виконавчого провадження ВП № 42684525 від 22 листопада 2016 року. (т.1 а.с.77-78).

За результатами розгляду заяви Банку, постановою начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області Войтенко В.В. винесено постанову від 03.04.2019 року, якою визнано дії державного виконавця Другого Малиновського ВДВС міста Одеси ГТУЮ в Одеській області Харжевської М.В. при виконанні виконавчого провадження №42684525 про примусове виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, такими, що здійсненні з порушеннями та не в повному обсязі відповідають Закону України «Про виконавче провадження», скасовано постанову виконавчого провадження 42684525 про закінчення виконавчого провадження та постановлено здійснити дії щодо відновлення виконавчого провадження про примусове виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Марфін Банк» грошових коштів у розмірі 18 324,19 євро та 17 238,65 грн. та проведення усіх заходів щодо виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси. (т.1 а.с.73)

В подальшому заступником начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області Гончаренко А.В. по виконавчому провадженню № 42684525 винесено постанови: від 04.04.2019 р. про відновлення виконавчого провадження ВП № 42684525 відповідно до постанови ДВС від 03.04.2019 року на підставі виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Марфін Банк» грошових коштів у розмірі 18 324,19 євро та 17 238,65 грн.; від 19.04.2019 р. про поновлення вчинення виконавчих дій по стягненню грошової суми у розмірі 432 017,63 грн. за виконавчим листом №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси; від 19.04.2019 р. про арешт всього рухомого та нерухомого майна, яке належить боржнику ОСОБА_1 по стягненню грошової суми у розмірі 18324 євро та 17238 грн. за виконавчим листом №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси; від 17.05.2019 р. про повернення виконавчого документа виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси про стягненню грошової суми у розмірі 18 324 євро та 17 238 грн. Стягувачу, ПАТ «Марфін Банк». (т.1 а.с.74-76,80)

Відповідно до ст.ст. 4, 447 ЦПК України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів. Сторони виконавчого провадження мають право звернутися до суду із скаргою, якщо вважають, що рішенням, дією або бездіяльністю державного виконавця чи іншої посадової особи органу державної виконавчої служби або приватного виконавця під час виконання судового рішення, ухваленого відповідно до цього Кодексу, порушено їхні права чи свободи.

Частинами 1, 5 ст. 74 Закону України «Про виконавче провадження» встановлено, що рішення, дії чи бездіяльність виконавця та посадових осіб органів державної виконавчої служби щодо виконання судового рішення можуть бути оскаржені сторонами, іншими учасниками та особами до суду, який видав виконавчий документ, у порядку, передбаченому законом протягом 10 робочих днів з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення її прав, свобод чи законних інтересів.

Відповідно до п 1. ст. 28 Закону України «Про виконавче провадження» документи виконавчого провадження доводяться виконавцем до відома сторін або надсилаються адресатам простим поштовим відправленням або доставляються кур`єром не пізніше наступного робочого дня з дня їх винесення, крім постанов про відкриття виконавчого провадження, які надсилаються рекомендованим поштовим відправленням за адресою, зазначеною у виконавчому документі.

Судом встановлено, в порушення п. 1 ст. 28 Закону України «Про виконавче провадження», Другим Малиновським відділом державної виконавчої служби міста Одеса Головного територіального управління юстиції в Одеській області в матеріалах виконавчого провадження відсутні докази належного направлення (реєстр поштових відправлень) копії постанов, які оскаржуються за виконавчим провадженням №42684525, скаржнику.

Відповідно ч.ч. 1 та 2 ст. 12 Закону України «Про виконавче провадження» (який набрав чинності 05.10.2016 року) виконавчі документи можуть бути пред`явлені до примусового виконання протягом трьох років. Строки встановлюються для виконання рішення з наступного дня після набрання ним законної сили. При цьому, в старій редакції Закону встановлювався 1-річний термін для пред`явлення виконавчого листа до виконання. Крім того, в п.5 Перехідних положень нової редакції Закону сказано, що виконавчі документи, видані до набрання чинності цим Законом, пред`являються до виконання у строки, встановлені цим Законом. Однак така практика не може поширюватися на правовідносини по виконанню судового рішення, які виникли і завершилися до цієї дати, бо станом на 07.04.2016 р. рішення було виконане, а закон набрав чинності 05.10.2016 р.

Відповідно п. 7 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про виконавче провадження» від 02.06.2016 р. виконавчі дії, здійснення яких розпочато до набрання чинності цим Законом, завершуються у порядку, що діяв до набрання чинності цим Законом, тому ВП №42684525, відкрите 01.04.2014 р., було закінчено 22.11.2016 р. на підставі Закону України «Про виконавче провадження» від 21.04.1999 р. на законних підставах.

Відповідно ч.ч. 1 та 2 ст. 12 Закону України «Про виконавче провадження» не розповсюджується на виконавчий документ №2-1268/11від 08.11.2012 р. та не має зворотної дії закону в часі. Тобто, строк передбачений законом для пред`явлення виконавчого документу № 2-1268/11, виданого 08.11.2012 р. Малиновським районним судом м. Одеса до виконання та строк для оскарження рішень чи дій чи бездіяльності Малиновського ВДВС м. Одеса ГТУЮ в Одеській області по постанові від 22.11.2016 р. про закінчення виконавчого провадження №42684525 з підстав належного ознайомлення 07.06.2017 р. представником ПАТ «Марфін Банк» з прийнятими постановами, закінчився. Тому, постанови начальника і заступника начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області винесені безпідставно та з порушенням пп. 2 п. 4 ст. 4, ч.ч. 1 та 2 ст. 12 , п. 1 та п.п. 1 п. 2 ст. 18, п.1 ст. 28, п.9 ч.1 ст. 39, ч. 1 ст. 41 Закону України «Про виконавче провадження».

За загальними положеннями, передбаченими статтею 1166 ЦК України, майнова шкода, завдана неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю особистим немайновим правам фізичної або юридичної особи, а також шкода, заподіяна майну фізичної або юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала. Особа, яка завдала шкоди, звільняється від її відшкодування, якщо вона доведе, що шкоди завдано не з її вини.

Шкода, завдана фізичній особі незаконними рішеннями, дією чи бездіяльністю посадової особи органу державної влади при здійсненні нею своїх повноважень, відшкодовується на підставі статті 1174 ЦК України.

Відповідно ст.ст. 1173, 1174 ЦК України шкода, завдана фізичній особі незаконними рішеннями, дією чи бездіяльністю органу державної влади при здійсненні ними своїх повноважень, відшкодовується державою незалежно від вини цих органів. Шкода, завдана фізичній особі незаконними рішеннями, діями чи бездіяльністю посадової або службової особи органу державної влади при здійсненні нею своїх повноважень, відшкодовується державою незалежно від вини цієї особи.

Втім, цими нормами не заперечується обов`язковість наявності інших елементів складу цивільного правопорушення, які є обов`язковими для доказування у спорах про стягнення збитків. Необхідною підставою для притягнення органу державної влади до відповідальності у вигляді стягнення шкоди є наявність трьох умов: неправомірні дії цього органу, наявність шкоди та причинний зв`язок між неправомірними діями і заподіяною шкодою, і довести наявність цих умов має позивач, який звернувся з позовом про стягнення шкоди на підставі статті 1173 ЦК України. Аналогічна правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 12.03.2019 року у справі № 920/715/17 та у Постанові Верховного суду від 10.10.2019 року по справі № 921/346/18 року.

Однак, суд зазначає, що вимоги про стягнення моральної шкоди мають бути заявлені в порядку позовного провадження, оскільки при розгляді скарг на дії або бездіяльність органів ДВС вирішення питання щодо відшкодування моральної шкоди діючим законодавством не передбачено.

Відповідно ст. 451 ЦПК України за результатами розгляду скарги суд постановляє ухвалу. Уразі встановлення обґрунтованості скарги суд визнає оскаржувані рішення, дії чи бездіяльність неправомірними і зобов`язує державного виконавця або іншу посадову особу органу державної виконавчої служби, приватного виконавця усунути порушення (поновити порушене право заявника). Якщо оскаржувані рішення, дії чи бездіяльність були прийняті або вчинені відповідно до закону, в межах повноважень державного виконавця або іншої посадової особи органу державної виконавчої служби, приватного виконавця і право заявника не було порушено, суд постановляє ухвалу про відмову в задоволенні скарги.

Отже, суд вважає, що рішення начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області Войтенко В.В. є неправомірним, а тому суд зобов`язує його усунути порушення прав скаржника шляхом скасування постанови від 03.04.2019 року про визнання дій державного виконавця Другого Малиновського ВДВС міста Одеси ГТУЮ в Одеській області Харжевської М.В. при виконанні виконавчого провадження №42684525 про примусове виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, такими, що здійсненні з порушеннями та не в повному обсязі відповідають Закону України «Про виконавче провадження», скасування постанови виконавчого провадження 42684525 про закінчення виконавчого провадження та здійснення дій щодо відновлення виконавчого провадження про примусове виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Марфін Банк» грошових коштів у розмірі 18 324,19 євро та 17 238,65 грн. та проведення усіх заходів щодо виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси.

Суд вважає, що рішення заступника начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області Гончаренко А.В. є неправомірним, а тому суд зобов`язує його усунути порушення прав скаржника шляхом скасування постанови від 04.04.2019 р. про відновлення виконавчого провадження ВП № 42684525 відповідно до постанови ДВС від 03.04.2019 року на підставі виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Марфін Банк» грошових коштів у розмірі 18 324,19 євро та 17 238,65 грн.; постанови від 19.04.2019 р. про поновлення вчинення виконавчих дій по стягненню грошової суми у розмірі 432 017,63 грн. за виконавчим листом №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси; постанови від 19.04.2019 р. про арешт всього рухомого та нерухомого майна, яке належить боржнику ОСОБА_1 по стягненню грошової суми у розмірі 18324 євро та 17238 грн. за виконавчим листом №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси; постанови від 17.05.2019 р. про повернення виконавчого документа виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси про стягненню грошової суми у розмірі 18 324 євро та 17 238 грн. Стягувачу, ПАТ «Марфін Банк».

В частині вимог скарги щодо визначення порядку виконання судового рішення, що набрало законної сили, відповідно до якого скаржник має право, як заявник, звернутися до уповноваженої особи Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області або іншої юридичної особи правонаступника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області, із заявою про винесення постанови про зняття арешту з всього рухомого та нерухомого майна, яке належить боржнику ОСОБА_1 на підставі ст. 59 Закону України «Про виконавче провадження» суд відмовляє у зв`язку з їх безпідставністю.

Керуючись ст.ст.82, 352-354, 447-451 ЦПК України,

У Х В А Л И В:

Скаргу ОСОБА_1 про визнання дій Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області незаконними та скасування постанов, заінтересовані особи - Публічне акціонерне товариство «МТБ Банк», ОСОБА_2 - задовольнити частково.

Визнати дії начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області Войтенко В.В., якими визнано дії державного виконавця Другого Малиновського ВДВС міста Одеси ГТУЮ в Одеській області Харжевської М.В. при виконанні виконавчого провадження №42684525 про примусове виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, такими, що здійсненні з порушеннями та не в повному обсязі відповідають Закону України «Про виконавче провадження», скасування постанови виконавчого провадження №42684525 про закінчення виконавчого провадження та здійснення дій щодо відновлення виконавчого провадження про примусове виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Марфін Банк» грошових коштів у розмірі 18 324,19 євро та 17 238,65 грн. та проведення усіх заходів щодо виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси - незаконними.

Зобов`язати начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області Войтенко В.В. скасувати постанову від 03.04.2019 року про визнання дій державного виконавця Другого Малиновського ВДВС міста Одеси ГТУЮ в Одеській області Харжевської М.В. при виконанні виконавчого провадження №42684525 про примусове виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, такими, що здійсненні з порушеннями та не в повному обсязі відповідають Закону України «Про виконавче провадження», скасування постанови виконавчого провадження 42684525 про закінчення виконавчого провадження та здійснення дій щодо відновлення виконавчого провадження про примусове виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Марфін Банк» грошових коштів у розмірі 18 324,19 євро та 17 238,65 грн. та проведення усіх заходів щодо виконання виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси.

Визнати дії заступника начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області Гончаренко А.В. про відновлення виконавчого провадження №42684525, поновлення вчинення виконавчих дій та накладення арешту на майно ОСОБА_1 - незаконними.

Зобов`язати заступника начальника Другого Малиновського відділу державної виконавчої служби м. Одеси Головного територіального управління юстиції в Одеській області Гончаренко А.В. по виконавчому провадженню № 42684525 скасувати постанови:

від 04.04.2019 р. про відновлення виконавчого провадження ВП № 42684525 відповідно до постанови ДВС від 03.04.2019 року на підставі виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Марфін Банк» грошових коштів у розмірі 18 324,19 євро та 17 238,65 грн.;

від 19.04.2019 р. про поновлення вчинення виконавчих дій по стягненню грошової суми у розмірі 432 017,63 грн. за виконавчим листом №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси;

від 19.04.2019 р. про арешт всього рухомого та нерухомого майна, яке належить боржнику ОСОБА_1 по стягненню грошової суми у розмірі 18324 євро та 17238 грн. за виконавчим листом №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси;

від 17.05.2019 р. про повернення виконавчого документа виконавчого листа №2-1268/11 від 08.11.2012 року Малиновського районного суду м. Одеси про стягненню грошової суми у розмірі 18 324 євро та 17 238 грн. Стягувачу, ПАТ «Марфін Банк».

У задоволені інших вимог - відмовити.

Апеляційна скарга на ухвалу суду подається протягом п`ятнадцяти днів з дня її проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст ухвали виготовлено 10.02.2020 року.

ГОЛОВУЮЧИЙ І.А. МАЗУН