Номер провадження: 22-ц/813/2151/20
Головуючий у першій інстанції Бобуйк І.А.
Доповідач Князюк О. В.
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.07.2020 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд у складі колегії:
головуючого Князюка О. В.,

суддів: Таварткіладзе О. М., Заїкіна А.П.,

за участю секретаря Бикової К.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за заявою ОСОБА_1 , заінтересовані особи: Ліквідаційна комісія Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Донецькій області, Антитерористичний центр при Службі безпеки України, Державна служба України у справах ветеранів війни та учасників Антитерористичної операції про встановлення юридичного факту, що має юридичне значення, за апеляційною скаргою Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Донецькій області на рішення Малиновського районного суду міста Одеси від 29 серпня 2018 року,-

встановив:

Описова частина
Короткий зміст позовних вимог

31.07.2018 року ОСОБА_2 звернувся до суду з заявою про встанвлення факту, в якій просив встановити юридичний факт участі у антитерористичній операції ОСОБА_1 , який захищав незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брав безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення з 07.04.2014 року по 27.02.2015 рік у населених пунктах: м. Донецьк, м. Покровськ (Красноармійськ) Донецької області.

Свою заяву ОСОБА_2 обґрунтовував тим, що він є внутрішньо переміщеною особою. У період з серпня 2003 року по 27.02.2015 року заявник проходив службу в органах внутрішніх справ України, з 07.04.2014 року до 27.02.2015 року брав безпосередню участь в антитерористичній операції перебуваючи в зоні її проведення, тому керуючись пунктом 8 «Порядку надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення», ОСОБА_1 самостійно звернувся до СБУ, Міністерства внутрішніх справ, Головного управління МВС України в Донецькій області та Держслужби України у справах ветеранів війни та учасників антитерористичної операції з питанням надання йому статусу учасника антитерористичної операції, на що отримав відповіді про те, що його прізвище в наявних наказах Першого заступника керівника Антитерористичного центру при СБУ про зарахування до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецькій області, забезпеченні її проведення - відсутнє. Відповідно до відповіді СБУ, клопотання від суб`єкта боротьби з тероризмом не надходило, тобто підстави для залучення ОСОБА_1 були відсутні. Від Держслужби України у справах ветеранів війни та учасників антитерористичної операції - що інформації про безпосереднє залучення заявника до виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення від органів внутрішніх справ Донецької області не надходило.

ОСОБА_1 вважав, що така позиція ГУМВС України в Донецькій області не відповідає дійсності та приписам законодавства, тому він повторно звернувся до ГУМВС України в Донецькій області із проханням роз`яснити, з якої саме причини клопотання відносно залучення його до безпосередньої участі в антитерористичній операції не було спрямовано до АТЦ при СБУ, та 19.06.2018 року отримав відповідь, що згідно з вимогами наказу МВС України від 02.02.2015 року № 123 «Про деякі питання відрядження до зони АТО» включення до проектів наказів про залучення до складу сил та засобів, які беруть безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальній цілісності України в районі/районах проведення антитерористичній операції на території Донецькій області здійснювалося загальним рапортом за підписом начальника ГУМВС України в Донецькій області на підставі вмотивованих рапортів керівників територіальних підрозділів. Персональна відповідальність за своєчасність та достовірність зазначених у вмотивованих рапортах відомостей, надання матеріалів щодо включення працівників до списку осіб, які залучені до проведення АТО була покладено безпосередньо на керівників структурних підрозділів ГУМВС в Донецькій області. Також, у відповіді міститься посилання на колишнього начальника Красноармійського МВ ОСОБА_3 , що саме він повинен був складати рапорти на включення особового складу Красноармійського МВ ГУМВС України в Донецькій області, але в 2015 році він звільнений з органів внутрішніх справ України, тому опитати останнього з вказаного питання не надалось можливим. 26.06.2018 року ОСОБА_1 вдалось опитати ОСОБА_3 , який пояснив, що інформація вказана у відповіді ГУМВС України в Донецькій області стосовно задіювання їм співробітників Красноармійського МВ до безпосередньої участі в антитерористичній операції не відповідає дійсності, оскільки 24.01.2015 року він був звільнений з ОВС, а лише в лютому 2015 року, згідно з відповідним наказом МВС України така інформація відносно всього особового складу Красноармійської міліції була спрямована до ГУМВС в Донецькій області співробітниками відділу кадрового забезпечення за підписом виконуючого обов`язки начальника Красноармійського МВ. Крім того ОСОБА_3 , зазначив, що в разі наявної необхідності він згоден засвідчити ці факти в суді, а також факт участі заявника в групі спеціального призначення ГУМВС в Донецькій області «Тайфун», яка була створена саме для розшуку і затримання озброєних та інших злочинців, які становлять підвищену суспільну небезпеку. Починаючи з лютого та до середини квітня 2014 року місцеві органи влади Донецька: Донецька обласна державна адміністрація, прокуратура області, СБУ, ГУМВС України в Донецькій області неодноразово зазнали захоплення з боку проросійських активістів. ОСОБА_1 разом з іншими працівниками міліції неодноразово був офіційно задіяний для забезпечення охорони адміністративних будівель м. Донецька під час їх захоплення та звільнення, на початку червня 2014 року брав участь у заходах з забезпечення громадського порядку під час сутичок між групами активістів, охороні адмінбудівель, у тому числі безпосередньо будівлі Куйбишевського РВ ДМУ ГУМВС України в Донецькій області. 01.07.2014 року відбулося незаконне захоплення адмінбудівлі ГУМВС України в Донецькій області за адресою: м. Донецьк, вул. Горького, 61, заявник в цей час знаходився в адмінбудівлі та разом з іншими працівниками міліції зазнали озброєного захоплення з боку незаконного збройного формування так званої ДНР, під час якого деяким працівникам були заподіяні вогнепальні поранення, а деяким - вогнепальні поранення що спричинили смерть. Упродовж усього дня ОСОБА_1 разом з іншими співробітниками міліції знаходився в полоні незаконного озброєного формування, представники якого під загрозою автоматичної зброї утримували їх у внутрішньому дворі будівлі ГУМВС області. Лише у вечері, завдяки домовленості керівництва ГУМВС області спочатку відпустили з полону жінок та поранених, а потім приблизно через 2 години інших. У зв`язку з цими обставинами, керівництвом області прийнято рішення про передислокацію обласного управління до м. Маріуполь Донецької області.

07.07.2014 року, залишаючись вірним присязі працівника органів внутрішніх справ та українському народу, згідно з усним розпорядженням керівництва ГУМВС України в Донецькій області Дейнеко О.О. вибув до м. Красноармійськ Донецької області. Виїзд до міста Красноармійськ здійснював на службовому автомобілі Renault Logan, по дорозі, на одному з блокпостів на виїзді з міста Донецьк його затримали близько двадцяти озброєних чоловік, які були представниками незаконного озброєного формування так званого ДНР, під загрозою розстрілу силою забрали службовий автомобіль, а після того, як переконалися, що у заявника немає зброї відпустили убік Красноармейска (м. Покровськ) Донецької області із загрозою розправи у разі повторного виявлення.

Так, 07.07.2014 року ОСОБА_1 прибув до Красноармійського MB ГУМВС України в Донецькій області.

Пізніше, 23.07.2014 року працівників Куйбишевського РВ ДМУ ГУМВС України в Донецькій області, в тому числі і ОСОБА_1 , відповідно до наказу ГУМВС України в Донецькій області №1374 «Про відрядження працівників Донецького МУ ГУМВС України в Донецькій області» відряджено до Красноармійського MB ГУМВС України в Донецькій області, з 14.07.2014 року по 13.08.2014 року - тобто заднім числом.

Наказом ГУМВС України в Донецькій області від 26.08.2014 року № 1554 «Про відрядження працівників Донецького МУ ГУМВС України в Донецькій області» працівників Куйбишевського РВ ДМУ ГУМВС України в Донецькій області, в тому числі і заявника відряджено до Красноармійського МВ ГУМВС України в Донецькій області, з 14.08.2014року по 12.09.2014року - тобто заднім числом.

Керівництву ГУ МВС України в Донецькій області дані вказівки МВС України від 11.09.2014 року № 19489/АВ «Про включення особового складу ГУ МВС України в Донецькій області, які залишилися відданими справи служінню українському народові та не порушили вимог Присяги до списків учасників антитерористичної організації та підвищеного грошового забезпечення», однак в результаті бездіяльності керівництва Красноармійського МВ ГУМВС України в Донецькій області, керівництва Донецького міського управління ГУМВС України в Донецькій області, керівництва ГУМВС України в Донецькій області, позивач й інші працівники Красноармійського МВ ГУМВС України в Донецькій області так і не були включені до даного списку. Клопотання до АТЦ при СБУ про його залучення до безпосередньої участі в антитерористичній операції в районі її проведення від ГУМВС України в Донецькій області не спрямовувалась.

Наприкінці липня 2014 року заявнику стало відомо, що його особиста справа працівника міліції була викрадена незаконним збройним формуванням так званої ДНР, з метою отримання інформації про особисті дані, родинні зв`язки, місце проживання родичів та заволодінні документами, такими як, військовий квиток та документами про проходження служби. Наказом МВС України від 24.11.2014 року № 1135 «Про організаційно - штатні зміни в ГУ МВС України в Донецькій і Луганській областях, У МВС України на Донецькій залізниці, та витягом з переліку змін у штатах ГУ МВС України в Донецькій області», скорочено всі посади в Куйбишевському РВ ДМУ ГУМВС України в Донецькій області, однак про це заявника не було повідомлено. Наказом начальника ГУМВС України в Донецькій області від 19.11.2014 року № 404 о/с ОСОБА_1 було призначено на посаду старшого дільничного інспектора міліції сектору дільничних інспекторів міліції Красноармійського міського відділу (з обслуговування м. Красноармійськ та Красноармійського району) Головного управління МВС України в Донецькій області з 01.11.2014 року, але фактично ОСОБА_1 служив та виконував обов`язки у Красноармійському міському відділі ГУМВС України в Донецькій області з 07.07.2014 року, виконуючи накази та завдання. Наказом начальника ГУМВС України в Донецькій області від 27.02.2015 року № 64о/с заявника звільнено з органів внутрішніх справ у запас за власним бажанням. Наказом керівника Антитерористичного центру при СБУ від 07.10.2014 року № 33/6/а «Про визначення районів проведення антитерористичної операції та термінів її проведення» відзначені Донецька та Луганська області (без виключень) районом проведення антитерористичної операції з 07.04.2014 року. Указом Президента України від 14.04.2014 року № 405/2014 «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13.04.2014 року «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України» в Україні було оголошено проведення антитерористичної операції. Заявник самостійно звернувся до СБУ, Держслужби України у справах ветеранів війни та учасників антитерористичної операції, Міністерства внутрішніх справ, та Головного управління Національної поліції в Донецькій області з питанням надання йому статусу учасника антитерористичної операції, на що отримав відповіді, із яких зрозуміло, що для отримання ним довідки про безпосередню участь в антитерористичній операції суб`єкт по боротьбі з тероризмом, а саме керівництво ГУ МВС України в Донецькій області повинні були направити клопотання про його залучення для проведення антитерористичної операції до АТЦ при СБУ, однак цього зроблено не було. Під час його звільнення з органів внутрішніх справ співробітником відділу кадрового забезпечення Красноармійського МВ ГУМВС України в Донецькій області в усній формі до нього було доведено, що існує команда вищого керівництва МВС України, щодо не зарахування до списків учасників АТО, тих співробітників міліції, які виявили бажання звільнитися з органів внутрішніх справ.

Таким чином, керівництво ГУ МВС України в Донецькій області достовірно знаючи, що згідно із Законом України «Про боротьбу із тероризмом» залучення до антитерористичних операцій здійснюється за рішенням керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України, погодженим із керівництвом відповідних суб`єктів боротьби з тероризмом та керівником антитерористичної операції, що довідка про безпосередню участь в антитерористичній операції, є основним документом, який підтверджує факт участі в антитерористичній операції і є підставою для розгляду відповідною комісією питання про надання статусу учасника бойових дій, умисно не надали необхідну інформацію про його безпосередню участь в антитерористичній операції.

Під час звільнення заявника 27.02.2015року ще не працювала відповідна комісія МВС України, та лише 01.04.2015 року наказом МВС України № 368 було затверджено «Положення про комісію МВС України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій працівників органів внутрішніх справ України».

Таким чином, заявник не має іншого способу, крім звернення до суду, для того щоб встановити юридичний факт його безпосередньої участі в антитерористичній операції перебуваючи в районі її проведення.

Короткий зміст рішення суду першої інстанції

Рішенням Малиновського районного суду міста Одеси від 29.08.2018 року заяву ОСОБА_1 задоволено. Встановлено юридичний факт участі у антитерористичній операції ОСОБА_1 , який захищав незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брав безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення з 07.04.2014 року по 27.02.2015 року у населених пунктах: м. Донецьк, м. Покровськ (Красноармійськ) Донецької області.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги

Не погоджуючись з рішенням суду, представник ГУМВС України в Донецькій області Коваленко О.В. подала апеляційну скаргу, в якій з посиланням на порушення судом норм процесуального та неправильне застосування матеріального права, просить рішення скасувати та ухвалити нове, яким відмовити у задоволені заяви ОСОБА_2 у повному обсязі.

Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу та узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи

Апеляційну скаргу ОСОБА_4 обґрунтовує тим, що районним судом не було враховано те, що встановлення окремо факту участі в антитерористичній операції не має юридичного значення, але встановлення таких обставин є складовою процесу надання особі статусу учасника бойових дій, для проведення якого визначений позасудовий порядок, який здійснюють спеціально уповноважені на це органи, рішення яких підлягає оскарженню в судовому порядку.

02 квітня 2019 року на адресу апеляційного суду надійшли письмові пояснення Державної служби у справах ветеранів війни та учасників антитерористичної операції, відповідно до яких заінтересована особа просить розглядати справу за відсутності представника Державної служби у справах ветеранів війни та учасників антитерористичної операції.

В пояненнях представник Державної служби у справах ветеранів війни та учасників антитерористичної операції посилається на те, що служба могла б винести на розгляд міжвідомчої комісії документи про надання статусу учасника бойових дій ОСОБА_1 лише після їх розгляду відомчою коміссією Міністерства внутрішніх справ України та встановлення нею наявності спірних питань, що потребують міжвідомчого врегулювання.

Також вказує, що у разі підтвердження у судовому засіданні факту залучення керівництвом антитерористичної операції ОСОБА_1 та його безпосередньої в ній участі, вказаний факт може бути встановлений судом у разі якщо заявник не має іншої можливості одержати або відновити загублений чи знищений документ, який це посвідчує.

03 лютого 2020 року на адресу Одеського апеляційного суду надійшли пояснення Штабу Антитерористичного центру при Службі безпеки України, з яких вбачається, що представник штабу просить розглядати справу за його відсутності.

Також вказує, що громадянин ОСОБА_1 в порядку визначеному ст. 13 ЗУ «Про боротьбу з тероризмом» не залучався, а отже заява про встановлення факту, що має юридичне значення є необгрунтованою.

Позивач не скористався правом подати відзив, поясннення або заперечення на апеляційну скаргу.

Надходження апеляційної скарги до суду апеляційної інстанції
Ухвалою Апеляційного суду Одеської області від 23.10.2018 року цивільну справу за заявою ОСОБА_1 , заінтересовані особи: Ліквідаційна комісія Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Донецькій області, Антитерористичний центр при Службі безпеки України, Державна служба України у справах ветеранів війни та учасників Антитерористичної операції про встановлення юридичного факту, що має юридичне значення, за апеляційною скаргою Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Донецькій області на рішення Малиновського районного суду міста Одеси від 29 серпня 2018 року було залишено без руху.

12.12.2018 року провадження по вказаній справі було відкрито.

13 грудня 2018 року ухвалою Апеляційного суду Одеської області вказану цивільну справу було призначено до розгляду.

Указом Президента України № 452/2017 від 29 грудня 2017 року «Про ліквідацію апеляційних судів та утворення апеляційних судів в апеляційних округах», ліквідовано Апеляційний суд Одеської області, створено Одеський апеляційний суд, який здійснює правосуддя в апеляційному окрузі, який включає Одеську область, з місцезнаходженням у м.Одесі.

Відповідно до ч.6 ст.147 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» у разі ліквідації суду, що здійснює правосуддя на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці (відповідних адміністративно територіальних одиниць), та утворення нового суду, який забезпечує здійснення правосуддя на цій території, суд, що ліквідується, припиняє здійснення правосуддя з дня опублікування в газеті «Голос України» повідомлення голови новоутвореного суду про початок роботи новоутвореного суду.

В порядку ч.6 ст.147 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» рішенням зборів Одеського апеляційного суду від 28.12.2018 №1 днем початку роботи Одеського апеляційного суду визначено 03.01.2019.

Згідно до ч.5ст.31 ЦПК України у разі ліквідації або припинення роботи суду справи, що перебували у його провадженні, невідкладно передаються до суду, визначеного відповідним законом або рішенням про припинення роботи суду.

За результатами автоматичного розподілу після створення нового суду визначено склад колегії суддів: Кравець Ю.І. головуючий суддя, судді Журавльов О.Г., Комлева О.С.

Ухвалою Одеського апеляційного суду від 24.01.2019 року справу за заявою ОСОБА_1 , заінтересовані особи: Ліквідаційна комісія Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Донецькій області, Антитерористичний центр при Службі безпеки України, Державна служба України у справах ветеранів війни та учасників Антитерористичної операції про встановлення юридичного факту, що має юридичне значення, за апеляційною скаргою Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Донецькій області на рішення Малиновського районного суду міста Одеси від 29 серпня 2018 року було прийнято до провадження та призначено до розгляду.

Розпорядженням № 5897 Щодо повторного автоматизованого розподілу справи між суддями від 22.11.2019 року у відповідності до п. 3.12. Тимчасових засад використання автоматизованої системи документообігу суду в Одеському апеляційному суді, затвердженими рішенням зборів суддів Одеського апеляційного суду 28.12.2018 року з подальшими змінами було проведено автоматизований розподіл справи та визначено колегію суддів Одеського апеляційного суду під головуванням судді Князюка О.В.

Ухвалою Одеського апеляційного суду від 27.11.2019 року цивільну справу за заявою ОСОБА_1 , заінтересовані особи: Ліквідаційна комісія Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Донецькій області, Антитерористичний центр при Службі безпеки України, Державна служба України у справах ветеранів війни та учасників Антитерористичної операції про встановлення юридичного факту, що має юридичне значення, за апеляційною скаргою Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Донецькій області на рішення Малиновського районного суду міста Одеси від 29 серпня 2018 року було прийнято до провадження та призначено до розгляду.

Учасники справи у судове засідання не з`явилися. Про дату, час і місце розгляду справи сповіщені належним чином. Причини неявки не повідомили. Заяв, клопотань не надали.

Згідно з Указом Президента України від 13 березня 2020 року № 87/2020 «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13 березня 2020 року «Про невідкладні заходи щодо забезпечення національної безпеки в умовах спалаху гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», постанови Кабінету Міністрів України від 11 березня 2020 року №211 «Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19» з метою попередження розповсюдження захворюваності на гостру респіраторну інфекцію, спричинену коронавірусом COVID-19: 1, на всій території України установлено карантин.

Рада суддів України рекомендувала у період з 16 березня до закінчення дії карантину встановити особливий режим роботи судів України, а саме: роз`яснити громадянам можливість відкладення розгляду справ у зв`язку із карантинними заходами (Лист Ради суддів України від 16.03.2020 р., адресований Верховному Суду, Вищому антикорупційному суду, місцевим та апеляційним судам).

Пунктами 1, 5 розпорядження Голови Одеського апеляційного суду від 16.03.2020 року «Про тимчасові заходи з метою попередження розповсюдження захворюваності на гостру респіраторну інфекцію, спричинену короновірусом COVID-19» з наступними змінами передбачено, що тимчасово, з 17.03.2020 року до закінчення дії карантину зупиняється розгляд справ у відкритих судових засіданнях за участю учасників судового процесу та припинено їх пропуск до залів судових засідань на час вжитих заходів. Апеляційний суд розглядає цивільні справи, які не віднесені до справ, зазначених у ч. ч. 1, 2 ст. 369 ЦПК України, у відсутності учасників справи та осіб, які не залучалися до участі у справі судом першої інстанції, за наявності відомостей про їх повідомлення про дату, час і місце розгляду справи. У разі відсутності таких даних, а також у разі подання заяви (заяв) про бажання прийняти участь у справі особисто, суд відкладає судове засідання на іншу дату.

Вказане розпорядження видано з метою забезпечення здійснення правосуддя Одеським апеляційним судом, забезпечення доступу громадян до правосуддя під час дії установленого державою карантину.

Між тим, заяв, клопотань щодо відкладення розгляду справи до апеляційного суду не надійшло.

Згідно із ч. 2 ст. 372 ЦПК України, неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Виходячи з вищевказаного, враховуючи строки розгляду справи, баланс інтересів сторін у якнайскорішому вирішені питання щодо розгляду справи по суті, усвідомленість її учасників про розгляд справи, колегія суддів ухвалила розглянути справу за відсутності її учасників.

Встановлені судом першої інстанції та неоспорені обставини, а також обставини, встановлені судом апеляційної інстанції, і визначені відповідно до них правовідносини.

Судом встановлено, що у період з серпня 2003р. по 27.02.2015р. заявник проходив службу в органах внутрішніх справ України.

У відповідях СБУ № 33/7-Д-11528 від 28.12.2017р.; Держслужби України у справах ветеранів війни та учасників антитерористичної операції № 3146/03/05.1 18 н/д від 24.07.2018р.; МВС України № 22/7-Д-2399 від 21.12.2017р.; МВС України № 22/7-Д-2449 від 28.12.2017р.; ГУ МВС України в Донецькій області № 227зі/лк від 27.12.2017р.; ГУ МВС України в Донецькій області № 11/лк від 23.01.2018р.; ГУ МВС України в Донецькій області № 106зі/лк від 19.06.2018р. зазначено, що прізвище ОСОБА_1 в наявних наказах Першого заступника керівника Антитерористичного центру при СБУ про зарахування до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецькій області, забезпеченні її проведення - відсутнє. Відповідно до відповіді СБУ, клопотання від суб`єкта боротьби з тероризмом не надходило, тобто підстави для залучення ОСОБА_1 були відсутні. Від Держслужби України у справах ветеранів війни та учасників антитерористичної операції - що інформації про безпосереднє залучення заявника до виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення від органів внутрішніх справ Донецької області не надходило.

Заявник повторно звернувся до ГУМВС України в Донецькій області із проханням роз`яснити, з якої саме причини клопотання відносно залучення його до безпосередньої участі в антитерористичній операції не було спрямовано до АТЦ при СБУ, та 19.06.2018р. отримав відповідь № 106 зі/лк, що згідно з вимогами наказу МВС України від 02.02.2015р. № 123 «Про деякі питання відрядження до зони АТО» включення до проектів наказів про залучення до складу сил та засобів, які беруть безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальній цілісності України в районі/районах проведення антитерористичній операції на території Донецькій області здійснювалося загальним рапортом за підписом начальника ГУМВС України в Донецькій області на підставі вмотивованих рапортів керівників територіальних підрозділів. Персональна відповідальність за своєчасність та достовірність зазначених у вмотивованих рапортах відомостей, надання матеріалів щодо включення працівників до списку осіб, які залучені до проведення АТО була покладено безпосередньо на керівників структурних підрозділів ГУМВС в Донецькій області. Також, у відповіді міститься посилання на колишнього начальника Красноармійського МВ гр. ОСОБА_3 , що саме він повинен був складати рапорти на включення особового складу Красноармійського МВ ГУМВС України в Донецькій області, але в 2015 році він звільнений з органів внутрішніх справ України, тому опитати останнього з вказаного питання не надалось можливим.

Листом ГУ МВС України в Донецькій області від 26.08.2014р. №3374/Пв повідомлено інформацію про випадки спроби особового складу органів внутрішніх справ потрапити, до своїх помешкань на території АТО та відповідні наслідки. У зв`язку з наведеним зобов`язано: довести вказану інформацію, під особистий підпис, до кожного працівника підпорядкованого підрозділу; встановити жорсткий контроль за місцем знаходження підлеглого особового складу, як у службовий так і в позаслужбовий час; заборонити виїзд з місць постійної дислокації, всім без винятку, працівникам підпорядкованих органів та підрозділів, без особистого погодження з керівництвом Головного управління. Крім того, приблизно в середині грудня 2014 року, в Красноармійському МВ позивача ознайомлено з наказом ГУМВС України в Донецькій області № 1951 від 25.11.2014 року «Про заборону виїзду особовому складу підпорядкованих ОВС на тимчасово окуповані території».

Наказом МВС України від 24.11.2014р. № 1135 «Про організаційно - штатні зміни в ГУ МВС України в Донецькій і Луганській областях, У МВС України на Донецькій залізниці, та витягом з переліку змін у штатах ГУ МВС України в Донецькій області», скорочено всі посади в Куйбишевському РВ ДМУ ГУМВС України в Донецькій області.

Наказом начальника ГУМВС України в Донецькій області від 19.11.2014р. № 404 о/с ОСОБА_1 було призначено на посаду старшого дільничного інспектора міліції сектору дільничних інспекторів міліції Красноармійського міського відділу (з обслуговування м. Красноармійськ та Красноармійського району) Головного управління МВС України в Донецькій області з 01.11.2014р., але фактично ОСОБА_1 служив та виконував обов`язки у Красноармійському міському відділу ГУМВС України в Донецькій області з 07.07.2014р.

Наказом начальника ГУМВС України в Донецькій області від 27.02.2015р. № 64 о/с позивача звільнено з органів внутрішніх справ у запас за власним бажанням.

Судом апеляційної інстанції нові обставини не встановлювались і нові докази не досліджувались.

Мотивувальна частина

Застосовані норми права та висновки апеляційного суду за результатами розгляду апеляційної скарги

Заявлені ОСОБА_1 вимоги у порядку окремого провадження про встановлення факту, що має юридичне значення, підлягають вирішенню відповідно до розділу ІV глави 6 ЦПК України, крім того, застосуванню підлягають Закон України «Про боротьбу з тероризмом», Порядок і Положення.

Суд першої інстанції, задовольняючи заяву у порядку окремого провадження про встановлення факту участі ОСОБА_1 у бойових діях, а також безпосередньої його участі в антитерористичній операції в населених пунктах Донецької області в період з 07.04.2014 року по 27.02.2015 року виходив з того, що зазначений юридичний факт може бути встановлений у судовому порядку і є доведеним (а.с.68-79).

Колегія суддів не погоджується з такими висновками суду першої інстанції з таких підстав.

Окреме провадження - це вид непозовного цивільного судочинства, в порядку якого розглядаються цивільні справи про підтвердження наявності або відсутності юридичних фактів, що мають значення для охорони прав, свобод та інтересів особи або створення умов здійснення нею особистих немайнових чи майнових прав або підтвердження наявності чи відсутності неоспорюваних прав.

Суд розглядає в порядку окремого провадження справи про: встановлення фактів, що мають юридичне значення (ст. 293 ч.2 п.5 ЦПК України).

У судовому порядку можуть бути встановлені факти, від яких залежить виникнення, зміна або припинення особистих чи майнових прав фізичних осіб, якщо законом не визначено іншого порядку їх встановлення (ст. 315 ч.2 ЦПК України).

В порядку окремого провадження розглядаються справи про встановлення фактів, якщо: згідно із законом такі факти породжують юридичні наслідки, тобто від них залежить виникнення, зміна або припинення особистих чи майнових прав громадян; чинним законодавством не передбачено іншого порядку їх встановлення; заявник не має іншої можливості одержати або відновити загублений чи знищений документ, який посвідчує факт, що має юридичне значення; встановлення факту не пов`язується з наступним вирішенням спору про право.

Для безпосереднього управління конкретною антитерористичною операцією та керівництва силами і засобами, які залучаються до здійснення антитерористичних заходів, утворюється оперативний штаб, очолюваний керівником Антитерористичного центру при Службі безпеки України (координаційної групи відповідного регіонального органу Служби безпеки України) або особою, яка його заміщує, першим заступником чи заступником керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України. Порядок діяльності оперативного штабу з управління антитерористичною операцією визначається на основі Положення про нього, яке затверджується Кабінетом Міністрів України. Керівник оперативного штабу визначає межі району проведення антитерористичної операції, приймає рішення про використання сил і засобів, що залучаються до її проведення, а в разі потреби за наявності передбачених законом підстав вносить на розгляд Ради національної безпеки і оборони України пропозиції щодо введення надзвичайного стану в Україні або в окремих її місцевостях.

За рішенням керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України, погодженим із керівництвом відповідних суб`єктів боротьби з тероризмом, до широкомасштабних, складних антитерористичних операцій у районі їх проведення залучаються та використовуються сили та засоби (особовий склад та спеціалісти окремих підрозділів, військових частин, зброя, бойова техніка, спеціальні і транспортні засоби, засоби зв`язку, інші матеріально-технічні засоби) Служби безпеки України, Міністерства внутрішніх справ України, Національної поліції, Національної гвардії України, Збройних Сил України, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері захисту державного кордону, та органів охорони державного кордону, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту, Управління державної охорони України. Працівники правоохоронних органів, військовослужбовці та інші особи, які залучаються до антитерористичної операції, на час її проведення підпорядковуються керівнику оперативного штабу (ст. ст. 12 ч.ч.1-3 , 13 ч.ч. 1-3 Закону України «Про боротьбу з тероризмом»).

Порядок визначає процедуру надання та позбавлення статусу учасника бойових дій осіб, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення чи у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, та категорії таких осіб.

Статус учасника бойових дій надається: військовослужбовцям (резервістам, військовозобов`язаним) Збройних Сил, Національної гвардії, СБУ, Служби зовнішньої розвідки, Держприкордонслужби, Держспецтрансслужби, військовослужбовцям військових прокуратур, особам рядового та начальницького складу підрозділів оперативного забезпечення зон проведення антитерористичної операції ДФС, поліцейським, особам рядового, начальницького складу, військовослужбовцям МВС, Управління державної охорони, Держспецзв`язку, ДСНС, Державної кримінально-виконавчої служби, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, перебуваючи безпосередньо в районах та у період здійснення зазначених заходів (п.2 Порядку).

Статус учасника бойових дій надається особам, зазначеним у п. 2 Порядку, в разі залучення їх до проведення антитерористичної операції чи здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях на строк не менше ніж 30 календарних днів, у тому числі за сукупністю днів перебування в районах її проведення (п.2-1 Порядку).

Підставою для надання особам статусу учасника бойових дій є такі документи про безпосереднє залучення до виконання завдань антитерористичної операції чи здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях в районах її проведення: для осіб, які брали участь в антитерористичній операції, - витяги з наказів керівника Антитерористичного центру при СБУ або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при СБУ про залучення до проведення антитерористичної операції, витяги з наказів керівника оперативного штабу з управління антитерористичною операцією чи його заступників або керівників секторів (командирів оперативно-тактичних угруповань) про підпорядкування керівнику оперативного штабу з управління антитерористичною операцією в районах її проведення та про прибуття (вибуття) до (з) районів проведення антитерористичної операції, документи про направлення у відрядження до районів проведення антитерористичної операції або інші офіційні документи, видані державними органами, що містять достатні докази про безпосередню участь особи у виконанні завдань антитерористичної операції в районах її проведення (п. 4 Порядку).

Рішення про надання та позбавлення статусу учасника бойових дій приймається: комісіями з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій, утвореними в Міноборони, МВС, Мін`юсті, Національній поліції, Національній гвардії, СБУ, Службі зовнішньої розвідки, Адміністрації Держприкордонслужби, Адміністрації Дерзспецтрансслужби, Генеральній прокуратурі України, Управлінні державної охорони, Адміністрації Держспецзв`язку, ДСНС, ДФС; міжвідомчою комісією з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій та виплати одноразової грошової допомоги в разі загибелі (смерті) або інвалідності волонтера і деяких інших категорій осіб відповідно до Закону України "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту", яка утворюється Державною службою у справах ветеранів війни та учасників антитерористичної операції (далі - міжвідомча комісія), - у разі виникнення спірних питань, що потребують міжвідомчого врегулювання (п. 5 Порядку).

Для надання статусу учасника бойових дій: особам, зазначеним в абз.2 та 3 п. 2 Порядку, які брали участь в антитерористичній операції, командири (начальники) військових частин (органів, підрозділів) або інші керівники підприємств, установ та організацій у місячний строк після завершення особами виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення (після видання відповідного наказу керівника Антитерористичного центру при СБУ або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при СБУ) зобов`язані подати на розгляд комісії, утвореної міністерством, центральним органом виконавчої влади чи іншим державним органом, у підпорядкуванні яких перебували військові частини (органи, підрозділи), установи та заклади, у складі яких проходили службу особи, довідки за формою згідно з додатком 1 та документи, передбачені п.4 Порядку, які є підставою для надання особам статусу учасника бойових дій. У разі коли місце постійної дислокації військової частини (органу, підрозділу) або підприємства, установи та організації розташоване безпосередньо в районі проведення антитерористичної операції, документи командирами (начальниками) або іншими керівниками підприємств, установ та організацій подаються на розгляд комісії не раніше ніж через 30 календарних днів після зарахування осіб до списків військової частини (органу, підрозділу) або підприємства, установи та організації чи призначення їх на відповідні посади.

Особам, зазначеним в абз.2 п. 2 Порядку, які брали участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, командири (начальники) військових частин (органів, підрозділів) або інші керівники підприємств, установ та організацій після закінчення 30 календарних днів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях зобов`язані подати на розгляд комісії, утвореної міністерством, центральним органом виконавчої влади чи іншим державним органом, у підпорядкуванні яких перебували військові частини (органи, підрозділи), установи та заклади, у складі яких проходили службу особи, довідки за формою згідно з додатком 4 та документи, передбачені п.4 Порядку, які є підставою для надання особам статусу учасника бойових дій.

Комісії вивчають документи, у разі потреби заслуховують пояснення осіб, стосовно яких вони подані, свідків та в місячний строк із дня надходження документів приймають рішення щодо надання статусу учасника бойових дій. За відсутності підстав комісії повертають їх до військових частин (органів, підрозділів), підприємств, установ та організацій з метою подальшого доопрацювання.

Комісії подають на розгляд міжвідомчої комісії документи із спірних питань, які потребують міжвідомчого врегулювання.

Міжвідомча комісія розглядає документи, надіслані комісіями, та в разі потреби уточнює інформацію про осіб, стосовно яких вони подані (надсилає необхідні запити тощо), заслуховує пояснення таких осіб, свідків, представників державних органів та в місячний строк із дня надходження документів (уточненої інформації) приймає рішення щодо надання статусу учасника бойових дій, про що інформує комісії (п.6,7 Порядку).

У разі неподання командиром (начальником) військової частини (органу, підрозділу) або іншим керівником підприємства, установи та організації до комісії документів, необхідних для надання статусу учасника бойових дій, особи, зазначені в абзацах другому і третьому п.2 Порядку, можуть самостійно звернутися до відповідної комісії.

У разі відмови в наданні статусу учасника бойових дій питання про надання особі зазначеного статусу може повторно виноситися на розгляд комісії за рішенням керівника відповідного міністерства, іншого центрального органу виконавчої влади чи іншого державного органу, зазначеного у п.5 Порядку (п.8 Порядку).

Комісія Міністерства внутрішніх справ України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій, учасниками війни утворюється в апараті МВС наказом МВС з метою реалізації заходів, пов`язаних із наданням статусу учасника бойових дій, учасника війни працівникам МВС (п. 2 Положення).

Комісія приймає рішення щодо надання статусу учасника бойових дій на підставі документів про: безпосереднє залучення до виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення; направлення (прибуття) у відрядження до районів проведення антитерористичної операції; перебування у районах проведення антитерористичної операції з метою виконання завдань із захисту незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України шляхом безпосередньої участі в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення.

Документами для прийняття рішення про надання статусу учасника бойових дій є витяги з наказів керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України про залучення до проведення антитерористичної операції, директив, розпоряджень, посвідчень про відрядження, оперативних завдань, журналів бойових дій, бойових донесень, дислокацій, книг нарядів, графіків несення служби, звітів, зведень, донесень, матеріалів спеціальних (службових) розслідувань за фактами отримання поранень, а також інші офіційні документи, видані державними органами, що містять достатні докази про безпосередню участь особи у виконанні завдань антитерористичної операції у районах її проведення.

Комісія приймає рішення щодо надання статусу учасника війни на підставі документів про безпосереднє залучення до виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення (витяги з наказів керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України), а також документів про направлення (прибуття) у відрядження для безпосередньої участі в антитерористичній операції в районах її проведення (витяги з наказів, розпоряджень, посвідчень про відрядження, книг нарядів, матеріалів спеціальних (службових) розслідувань за фактами отримання поранень).

Для надання статусу учасника бойових дій, учасника війни керівники підрозділів, у підпорядкуванні яких працівники МВС проходили службу чи працювали, у місячний строк після завершення виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення (після видання відповідного наказу керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України) зобов`язані подати на розгляд Комісії довідки за формою згідно з додатком 1 до Порядку надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року № 413, та документи, зазначені в пунктах 1-3 цього розділу, які є підставою для надання статусу учасника бойових дій, учасника війни. У разі якщо місце постійної дислокації підрозділу або установи, закладу знаходиться безпосередньо в районі проведення антитерористичної операції, керівники підрозділів подають документи на розгляд Комісії в місячний строк після призначення державних службовців, працівників МВС на відповідні посади (розділ ІІІ п.п.1-4 Положення).

Рішення Комісії може бути оскаржено у судовому порядку (розділ ІІ п.7 Положення).

Виходячи із системного аналізу Порядку і Положення слід дійти висновку, що у встановленому законодавчими актами порядку, статус учасника бойових дій і факт безпосередньої участі в антитерористичній операції, у даному випадку працівника МВС, встановлюються на підставі рішення комісії Міністерства внутрішніх справ України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій, учасниками війни.

При цьому, комісія приймає рішення щодо надання статусу учасника бойових дій на підставі документів про безпосереднє залучення особи до виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення, направлення (прибуття) у відрядження до районів проведення антитерористичної операції, перебування у районах проведення антитерористичної операції і документами для прийняття рішення про надання статусу учасника бойових дій є витяги з наказів керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України про залучення до проведення антитерористичної операції, директив, розпоряджень, посвідчень про відрядження, оперативних завдань, журналів бойових дій, бойових донесень, дислокацій, книг нарядів, графіків несення служби, звітів, зведень, донесень, матеріалів спеціальних (службових) розслідувань за фактами отримання поранень, а також інші офіційні документи, видані державними органами, що містять достатні докази про безпосередню участь особи у виконанні завдань антитерористичної операції у районах її проведення.

Наведене свідчить про те, що заявник ОСОБА_1 , у встановленому законом порядку, має можливість звернутись до комісії Міністерства внутрішніх справ України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій і отримати документ про його участь у бойових діях та безпосередню участь в антитерористичній операції в населених пунктах Донецької області в період з 07.04.2014 року по 27.02.2015 року, оскільки чинним законодавством (Порядком і Положенням) визначений порядок встановлення такого статусу особи.

У разі відмови комісією в наданні ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій, останній може оскаржити рішення комісії у судовому порядку.

З огляду на наведене, судді дійшли висновку, що юридичний факт, який просить встановити ОСОБА_1 , не може бути встановлений у судовому порядку.

З урахуванням наведеного зазначений спір не підлягає розгляду в порядку цивільного судочинства, а повинен вирішуватись у позасудовому порядку відповідно до встановленої законодавством процедури.

Такого ж правового висновку дійшла Велика Палата Верховного Суду у постанові від 03 липня 2019 року у справі № 14-284цс19.

Суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.374 ЦПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і у відповідній частині закрити провадження у справі повністю або частково або залишити позовну заяву без розгляду повністю або частково.

Приймаючи до уваги, що має місце недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, висновки суду, викладені у рішенні суду, не відповідають обставинам справи, суд порушив норми матеріального права, оскільки неправильно тлумачив законодавство, яке регулює порядок надання особі статусу учасника бойових дій, а саме, Порядку та Положення, рішення суду підлягає скасуванню з закриттям провадження у справі.

ІV. РЕЗОЛЮТИВНА ЧАСТИНА
Керуючись ст. ст. 255, 257, 374, 376, 382, 383, 384 ЦПК України, суд,

постановив:

Апеляційну скаргу Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Донецькій області задовольнити.

Рішення Малиновського районного суду міста Одеси від 29.08.2018 року скасувати.

Провадження у справі за заявою ОСОБА_1 , заінтересовані особи: Ліквідаційна комісія Головного Управління Міністерства внутрішніх справ України в Донецькій області, Антитерористичний центр при Службі безпеки України, Державна служба України у справах ветеранів війни та учасників Антитерористичної операції про встановлення юридичного факту, що має юридичне значення - закрити.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття, однак може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції України протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Повний текст судового рішення складено 23 липня 2020 року.

Головуючий: О. В. Князюк

Судді: А. П. Заїкін

О. М. Таварткіладзе