ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Постанова

Іменем України

10 грудня 2019 року

м. Харків

Справа № 636/3444/18

Провадження № 22-ц/818/5356/19

Харківський апеляційний суд у складі:

головуючого - Пилипчук Н.П.,

суддів - Бурлака І.В., Маміна О.В.,

учасники справи:

позивач : Публічне акціонерне товариство «Харківгаз»;

відповідач: ОСОБА_1 ;

розглянувши у спрощеному позовному провадженні без повідомлення учасників справи в місті Харкові цивільну справу за позовом Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу, за апеляційною скаргою ОСОБА_1 , в особі представника ОСОБА_2 , на рішення Чугуївського міського суду Харківської області від 06 серпня 2019 року, ухвалене суддею Гуменного З.І., в залі суду в м. Харків,

В С Т А Н О В И В :

У серпні 2018 року ПАТ «Харківгаз» звернулося з позовом до ОСОБА_1 , в якому просило суд стягнути вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу в розмірі 32257,58 грн. та вирішити питання щодо судового збору.

Обґрунтовуючи свої позовні вимоги посилалися на те, що між ПАТ «Харківгаз» та відповідачем укладено Типовий договір розподілу природного газу шляхом підписання споживачем 20.05.2012р. договору розподілу природного газу (для побутового споживача) № 27010. 24.04.2018р. за адресою відповідача представниками ПАТ «Харківгаз» в присутності відповідача при перевірці лічильника виявлено порушення, а саме: позаштатний режим роботи лічильника, наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу, про що складено Акт про порушення № 815/ГОЧ від 24.04.2018р., вказаний лічильник демонтовано з показниками 53225,94 м3 та направлено на повірку, а замість демонтованого встановлено лічильник з обмінного фонду. Акт про порушення складений в присутності споживача, ним підписаний без зауважень та один екземпляр акту наданий споживачеві. В акті про порушення зазначено, що комісія оператор ГРМ з розгляду цього акту буде проводити засідання 24.05.2018, на яке запрошується споживач або уповноважена ним особа, а у разі неявки на засідання комісії цей акт буде розглядатися без участі споживача. За результатами повірки лічильника газу відповідача видана довідка про непридатність лічильника, оскільки основна відносна похибка лічильника при вимірюванні об`єму перевищує максимально допустимі межі. За рішенням комісії з розгляду актів про порушення (Протокол № 30/18 від 25.05.2018р.) Акт про порушення № 815/ГОЧ від 24.04.2018р. задоволено в повному обсязі та у відповідності до вимог п. 8 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем відповідачу проведено перерахунок об`ємів природного газу з урахуванням усіх газових приладів та пристроїв за період з 08.11.2017 по 24.04.2018. Донарахований обсяг природного газу склав 2644,66 м3. Вартість донарахованого об`єму природного газу за цінами закупівлі ПАТ «Харківгаз» склала 32257,58 грн. ПАТ «Харківгаз» направило відповідачу вимогу про погашення заборгованості від 24.05.2018р., але у добровільному порядку зазначену суму відповідач не сплатила, тому позивач просить стягнути її у судовому порядку.

Рішенням Фрунзенського районного суду м. Харкова від 28 серпня 2018 року позовну заяву ПАТ «Харківгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу - задоволено. Стягнуто з ОСОБА_1 на користь ПАТ «Харківгаз» вартість необлікованого об`єму природного газу в розмірі 32257,58 грн. та сплачений судовий збір у розмірі 1762 грн., а всього 34019, 58 грн.

В апеляційній скарзі ОСОБА_1 , в особі представника ОСОБА_2 просить рішення суду першої інстанції скасувати та ухвалити нове, яким відмовити у задоволенні позовних вимог.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу апелянт вказує на порушення судом норм матеріального та неправильне застосування норм процесуального права. Зазначає, що законом визначено певні випадки (обставини), за яких наявні підстави вважати, що лічильник працює в позаштатному режимі та випадки пошкодження ЗВТ/лічильника газу - механічне пошкодження цілісності конструкції комерційного ВОГ та /або його складових, зокрема корпусу, скла, кріплення, захисних елементів, ліній з`єднання. Звертає увагу суду на те, що комісією при проведення експертизи лічильника газу відповідача несанкціоноване втручання в конструкцію лічильника не виявлено, метрологічні характеристики не відповідають ДСТУ 3336-96, лічильник не відповідає вимогам Р50-071-98. Окрема думка членами комісії не висловлювалась. Вважає, що оскільки позивачем не доведено наявність трьох елементів складу цивільного правопорушення - протиправної поведінки, збитків, причинного зв`язку між протиправною поведінкою боржника та збитками, вини боржника з боку відповідача, надані позивачем акти не містять відомостей про відсутність зміни показань лічильника газу відповідача, наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи інших пошкоджень лічильника газу, втручання в роботу вимірювального приладу не виявлено, а тому це унеможливлює застосування до відповідача цивільної відповідальності у вигляді стягнення збитків (відшкодування шкоди), у зв`язку з чим у задоволенні позову слід відмовити у повному обсязі. Наголошує, що суд першої інстанції не врахував, що з боку ОСОБА_1 не було здійснено жодного порушення, зокрема, пошкодження пломб, втручання у роботу лічильника та інших умисних дій, які мали наслідком несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (порушення позаштатного режиму роботи лічильника), внаслідок чого витрата природного газу лічильником не обліковувалася.

АТ «Харківгаз» надав до суду відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначив, що лічильник газу демонтовано з показниками 53225,94 м3 та направлено на повірку, про що складений акт про демонтаж побутового лічильника від 24.04.2018 (а.с. 11). Замість демонтованого лічильника газу відповідачу встановлено лічильник газу з обмінного фонду Товариства Gallus G-4 № 05052035, про що зазначено у Акті про демонтаж. Також представниками ПАТ «Харківгаз» складений протокол № 815/ГОЧ від 24.04.2018 щодо направлення ЗВТ на експертну повірку, в якому зазначено виявлені недоліки. Акт про порушення, Акт про демонтаж лічильника газу та протокол про направлення ЗВТ на експертну повірку складено в присутності відповідача та нею підписаний, а один екземпляр актів та протоколу надано відповідачу. Звертає увагу на те, що відповідачем не надано жодних доказів того, що відповідач зверталась до Чугуївського відділення ПАТ «Харківгаз» після демонтажу лічильника та доказів щодо проведення опалювання будинку пічкою, тобто без використання газу. Щодо неможливості самостійно встановити некоректне облікування витрат природного газу, зазначає наступне, що некоректне облікування витрат споживач мав виявити при передачі показів лічильника, яке проводиться щомісяця, тим паче, що період, за який нараховано необліковане споживання, є опалювальний, споживання газу у якому є більшим, ніж у міжопалювальний. Вказує, що за рішенням комісії з розгляду актів про порушення (Протокол № 30/18 від 25.05.2018р.) Акт про порушення № 815/ГОЧ від 24.04.2018 задоволено в повному обсязі та у відповідності до вимог п. 8 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем відповідачу проведено перерахунок об`ємів спожитого природного газу, виходячи з 70% граничних об`ємів споживання природного газу, з урахуванням усіх газових приладів та пристроїв, за період з 08.11.2017 по 24.04.2018.

Судова колегія, заслухавши доповідь судді, пояснення сторін, що з`явилися, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, вважає, що апеляційна скарга ОСОБА_1 , в особі представника ОСОБА_2 підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що ПАТ «Харківгаз» є газорозподільним підприємством, що здійснює діяльність із транспортування природного газу в Харківській області, в своїй діяльності керується Законом України «Про ринок природного газу», Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року № 2494 тощо.

Між ПАТ «Харківгаз» та ОСОБА_1 укладено Типовий договір розподілу природного газу № 27010 (а.с. 6).

Відповідно до предмету Договору Оператор ГРМ зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.

24.04.2018 за адресою відповідача представниками ПАТ «Харківгаз» в присутності відповідача при перевірці лічильника газу Gallus G-4 № 002272223 було виявлено порушення, а саме: позаштатний режим роботи лічильника газу, наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу, про що складено Акт про порушення № 815/ГОЧ від 24.04.2018р. (а.с. 9, 10). Акт про порушення складено в присутності Споживача та ним підписано без зауважень, один екземпляр акту надано Споживачеві.

Вказаний лічильник газу демонтовано з показниками 53225,94 м3 та направлено на повірку, про що складений акт про демонтаж побутового лічильника від 24.04.2018 (а.с. 11). Замість демонтованого лічильника газу відповідачу встановлено лічильник газу з обмінного фонду Товариства Gallus G-4 № 05052035, про що зазначено у Акті про демонтаж. Також комісією складений протокол № 815/ГОЧ від 24.04.2018 щодо направлення ЗВТ на експертну повірку, в якому зазначено виявлені недоліки (а.с. 12). Акт про порушення, Акт про демонтаж лічильника газу та протокол про направлення ЗВТ на експертну повірку складено в присутності відповідача та нею підписаний, а один екземпляр актів та протоколу надано відповідачу.

В Акті про порушення № 815/ГОЧ від 24.04.2018 зазначено, що комісія Оператора ГРМ з розгляду цього Акту буде проводити засідання 24.05.2018, на яке запрошується споживач або уповноважена ним особа, а у разі неявки на засідання комісії цей Акт розглядається без участі споживача або уповноваженої особи.

За результатами повірки лічильника газу ДП «УКРМЕТРТЕСТСТАНДАРТ» видана довідка № 39-1-3/12994 від 04.05.2018 про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки, в тому, що лічильник газу Gallus G-4 № 002272223 не відповідає вимогам ДСТУ 3336- 96 «Лічильники газу побутові. Загальні технічні умови», а саме: основна відносна похибка лічильника при вимірюванні об`єму перевищує максимально допустимі межі (а.с. 16).

За рішенням комісії з розгляду актів про порушення (Протокол № 30/18 від 25.05.2018р.) Акт про порушення № 815/ГОЧ від 24.04.2018 задоволено в повному обсязі та у відповідності до вимог п. 8 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем відповідачу проведено перерахунок об`ємів спожитого природного газу, виходячи з 70% граничних об`ємів споживання природного газу, з урахуванням усіх газових приладів та пристроїв, за період з 08.11.2017 по 24.04.2018. Необлікований (донарахований) об`єм природного газу відповідачу нараховувався за період з 08.11.2017, оскільки останні покази лічильника проведені контролером 07.11.2017 - 53015,24 м3, на підтвердження чого надана відомість контрольних показань-інвентаризації за листопад 2017 (а.с. 13), по день складання акту - 24.04.2018 склав 2644,66 м3.

Згідно з актом інвентаризації домоволодіння від 17.05.2018р. у споживача ОСОБА_1 встановлено газоспоживачі прилади: плита газова ПГ-4, опалювальний котел та газова колонка (а.с. 14, 15). Згідно з актом інвентаризації домоволодіння встановлене газовикористовуюче обладнання не відключено від системи газопостачання.

Задовольняючи позов, суд першої інстанції виходив з того, що лічильник газу, встановлений на будинку, належному відповідачу працював в позаштатному режимі, тому перерахунок розподіленого об`єму природного газу здійснюється виходячи з 70 % граничних об`ємів споживання природного газу.

З такими висновками колегія суддів погоджується лише частково.

Відповідно до Глави 2,3 розділу XI Кодексу газорозподільних мереж, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2014 року за №2494 до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать:

1) наявність несанкціонованого газопроводу;

2) несанкціоноване відновлення газоспоживання;

3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу);

4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання;

5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку);

6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

До порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать:

1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно;

2) фіксація коректором чи обчислювачем об`єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

3) виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об`єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

4) перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо.

Із Акту про порушення № 815/ГОЧ від 24.04.2018р. вбачається, що при перевірці лічильника газу Gallus G-4 № 002272223 було виявлено порушення, а саме: позаштатний режим роботи лічильника газу, наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу.

Зазначені обставини були підтверджені в ході розгляду акту про порушення № 815/ГОЧ від 24.04.2018р. за результатами якого складено протокол № 815/ГОЧ від 24.04.2018 щодо направлення ЗВТ на експертну повірку, в якому зазначено виявлені недоліки.

Згідно п. 8 Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення Оператором ГРМ пошкодження лічильника газу, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу лічильником газу не обліковується або обліковується некоректно (не в повному обсязі), та за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу визначення об`єму спожитого природного газу здійснюється виходячи з 70 відсотків граничних об`ємів споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

У разі виявлення Оператором ГРМ позаштатного режиму роботи лічильника газу, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу лічильником газу не обліковується або обліковується некоректно (не в повному обсязі), та за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу визначення об`єму спожитого природного газу здійснюється залежно від середньомісячного (середньодобового) обсягу споживання природного газу за аналогічний період (опалювальний або міжопалювальний) попереднього року або фактичний період споживання (опалювальний або міжопалювальний), якщо він становить менше шести місяців за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:

1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;

2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;

3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;

4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;

5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів;

6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Отже, встановивши, що лічильник газу працював у позаштатному режимі за відсутності несанкціонованого втручання ПАТ «Харківгаз» мав здійснити перерахунок розподіленого об`єму природного газу залежно від середньомісячного (середньодобового) обсягу споживання природного газу за аналогічний період (опалювальний або міжопалювальний) попереднього року або фактичний період споживання (опалювальний або міжопалювальний), якщо він становить менше шести місяців за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

За таких обставин, позовні вимоги ПАТ «Харківгаз» задоволенню не підлягають.

При цьому позивач не позбавлений можливості здійснити перерахунок у відповідності до пп. 1 п. 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 374 ЦПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити у відповідній частині нове рішення або змінити рішення.

Відповідно до п. 4 ч.1 ст. 376 ЦПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Керуючись ст. ст. 371, 374, п. 4 ч. 3 ст. 376, 381, 382, 383, 384 ЦПК України, суд,

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 , в особі представника ОСОБА_2 задовольнити.

Рішення Чугуївського міського суду Харківської області від 06 серпня 2019 року скасувати.

У задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу відмовити.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь держави судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 2643 грн., відстрочений ухвалою Харківського апеляційного суду від 17 жовтня 2019 року.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий - Н.П. Пилипчук

Судді - І.В. Бурлака

О.В. Маміна