Провадження №2-зз/369/60/19
УХВАЛА

про повернення заяви

09.12.2019 м. Київ

Суддя Києво-Святошинського районного суду Київської області Дубас Т.В. розглянувши матеріали клопотання ОСОБА_1 про скасування заходів забезпечення позову по цивільній справі за позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_1 , Державного реєстратора Козлова Юрія Вікторовича Київська обласна філія комунального підприємства «Реєстрація нерухомості та бізнесу» про витребування майна з чужого незаконного володіння, визнання незаконним та скасування рішень та скасування записів про реєстрацію речових прав на нерухоме майно, -

ВСТАНОВИЛА:

До Києво-Святошинського районного суду Київської області надійшло клопотання ОСОБА_1 про скасування забезпечення позову по справі № 369/11811/17, що підписане представником ОСОБА_1 - адвокатом Мацкевичем Денисом Анатолійовичем.

Клопотання обґрунтовано тим, що 30 жовтня 2017 року в справі №369/11811/17 ухвалою Києво-Святошинського районного суду Київської області, було вжито заходів забезпечення позову про витребування майна з чужого незаконного володіння, визнаня незаконним та скасування рішень та скасування записів про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно, шляхом накладення арешту на земельну ділянку, кадастровий номер :02:0005, площею 0, 1494 га., цільове призначення для будівництва та обслуговування житлового будинку, що розташований за адресою: АДРЕСА_1 , та на домоволодіння, реєстраційний номер 000, загальною площею 430,2 кв.м., житловою 160 кв. м., що розташоване за адресою АДРЕСА_1 .

Рішенням Києво-Святошинського районного суду Київської області від 15 червня 2018 року позов ОСОБА_2 задоволено частково. Визнано незаконними та скасувати Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 37885508 від 01.11.2017, державного реєстратора Козлова. Ю.В. Київської обласної філії комунального підприємства "Реєстрація нерухомості та бізнесу". Визнано незаконними та скасовано Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 37886899 від 01.11.2017, державного реєстратора Козлова Ю.В. Київської обласної філії комунального підприємства "Реєстрація нерухомості та бізнесу". Скасовано запис про державну реєстрацію речового права на нерухоме майно (земельна ділянка, кадастровий номер: :02:006:0005, площею: 0,1494 га., цільове призначення: для будівництва та обслуговування житлового будинку, що розташована за адресою: АДРЕСА_2 ) з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, який внесено на підставі Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 37885508 від 01.11.2017, державного реєстратора Козлова Ю.В. Київської обласної філії комунального підприємства "Реєстрація нерухомості та бізнесу". Скасовано запис про державну реєстрацію речового права на нерухоме майно (житлового будинку, загальною площею: 430,2 кв.м., житловою: 160 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 ) з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, який внесено на підставі Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 37886899 від 01.11.2017, державного реєстратора Козлова Ю.В. Київської обласної філії комунального підприємства "Реєстрація нерухомості та бізнесу". Витребувано земельну ділянку, кадастровий номер: :02:006:0005., площею: 0,1494 га., цільове призначення: для будівництва та обслуговування житлового будинку, що розташована за адресою: АДРЕСА_2 з незаконного володіння громадянки України ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 .. Витребувано житловий будинок, загальною площею: 430,2 кв.м., житловою: 160 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 з незаконного володіння громадянки України ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 . Стягнуто з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 судовий збір в розмірі 8000 грн. (вісім тисяч гривень). Стягнуто з Державного реєстратора Козлова Ю.В.Київської обласної філії КП «Реєстрація нерухомості та бізнесу» судовий збір в розмірі 2560 грн. (дві тисячі п`ятсот шістдесят гривень).

09 січня 2019 року рішенням Київського апеляційного суду, справа №369/11811/17, апеляційну скаргу ОСОБА_1 - задоволено. Рішення Києво-Святошинського районного суду Київської області від 15 червня 2018 року - скасовано, у задоволенні позову ОСОБА_2 до ОСОБА_1 про витребування майна з чужого незаконного володіння, визнання незаконним та скасування рішень та скасування записів про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно Відмовлено в повному обсязі.

Ухвалою Верховного суду України, по справі №369/11811/17 відмолено в задоволенні заяви ОСОБА_2 про зупинення виконання постанови Київського апеляційного суду від 09 січня 2019 року, ця ухвала оскарженню не підлягає.

Відповідно до ч.ч. 9, 10 ст. 158 ЦПК України, у випадку залишення позову без розгляду, закриття провадження у справі або у випадку ухвалення рішення щодо повної відмови у задоволенні позову суд у відповідному судовому рішенні зазначає про скасування заходів забезпечення позову.

У такому разі заходи забезпечення позову зберігають свою дію до набрання законної сили відповідним рішенням або ухвалою суду, у зв`язку з тим що згідно ст.384 ЦК України постанова суду апеляційної інстанцій набирає законної сили з дня її прийняття заходи забезпечення позову по справі №369/11811/17 підлягають скасуванню.

На підставі вищевказаного просив суд скасувати ухвалу Києво-Святошинського районного суду Київської області від 30 жовтня 2017 року по справі №369/11811/17.

Дослідивши матеріали клопотання, судом встановлено наступне.

Згідно довідки канцелярії від 09.12.2019 року Києво-Святошинського районного суду Київської області матеріали справи № 369/11811/17 за позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_1 , Державного реєстратора Козлова Юрія Вікторовича Київська обласна філія комунального підприємства «Реєстрація нерухомості та бізнесу» про витребування майна з чужого незаконного володіння, визнання незаконним та скасування рішень та скасування записів про реєстрацію речових прав на нерухоме майно, була направлена на розгляд, відповідно до ухвали про витребування справи №61-4288ск19, суддя Черняк Ю.В. до Касаційного цивільного суду в складі Верховного суду ( м. Київ, пр-кт. Повітрофлотський, 28) та станом на сьогоднішній день до суду першої інстанції не поверталась.

Судом встановлено, що клопотання підписано від імені ОСОБА_1 адвокатом Мацкевичем Д.А., на підтвердження повноважень якого долучено копію ордеру на надання правової допомоги серії КВ № 454376 від 06.12.2019 року.

Згідно ч. 7 ст. 177 ЦПК України, до позовної заяви, підписаної представником позивача, додається довіреність чи інший документ, що підтверджує повноваження представника позивача.

Згідно ч. 1 ст. 60 ЦПК України, представником у суді може бути адвокат або законний представник.

Згідно ч. 1 ст. 20 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» під час здійснення адвокатської діяльності адвокат має право вчиняти будь-які дії, не заборонені законом, правилами адвокатської етики та договором про надання правової допомоги, необхідні для належного виконання договору про надання правової допомоги, зокрема, складати заяви, скарги, клопотання, інші правові документи та подавати їх у встановленому законом порядку.

Повноваження адвоката як представника підтверджується довіреністю або ордером, виданим відповідно до Закону України «Про адвокатуру і адвокатську діяльність» (ч. 4 ст. 62 ЦПК України).

Згідно із ч. 1 ст. 26 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» документами, що посвідчують повноваження адвоката на надання правової допомоги, можуть бути: 1) договір про надання правової допомоги; 2) довіреність; 3) ордер; 4) доручення органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги.

Ордер - письмовий документ, що у випадках, встановлених цим Законом та іншими законами України, посвідчує повноваження адвоката на надання правової допомоги. Ордер видається адвокатом, адвокатським бюро або адвокатським об`єднанням та повинен містити підпис адвоката (ч. 2 ст. 26 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність»).

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» договір про надання правової допомоги це домовленість, за якою одна сторона (адвокат, адвокатське бюро, адвокатське об`єднання) зобов`язується здійснити захист, представництво або надати інші види правової допомоги другій стороні (клієнту) на умовах і в порядку, що визначені договором, а клієнт зобов`язується оплатити надання правової допомоги та фактичні витрати, необхідні для виконання договору.

Згідно ч. 3 ст. 26 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» повноваження адвоката як захисника або представника в господарському, цивільному, адміністративному судочинстві, кримінальному провадженні, розгляді справ про адміністративні правопорушення, а також як уповноваженого за дорученням у конституційному судочинстві підтверджуються в порядку, встановленому законом.

Частиною 4 ст. 26 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» встановлено, що адвокат зобов`язаний діяти в межах повноважень, наданих йому клієнтом, у тому числі з урахуванням обмежень щодо вчинення окремих процесуальних дій.

Відповідно до п. 4, 5, 14, 15 Положення про ордер на надання правової допомоги та порядок ведення реєстру ордерів, затвердженого рішенням Ради адвокатів України від 17 грудня 2012 року № 36, ордер видається адвокатом, адвокатським бюро, адвокатським об`єднанням та повинен містити обов`язкові реквізити, передбачені цим Положенням. В Україні встановлюється єдина, обов`язкова для всіх адвокатів, типова форма ордера, яку затверджує Рада адвокатів України.

Ордер встановленої цим Положенням форми є належним та достатнім підтвердженням правомочності адвоката на вчинення дій в інтересах клієнта. Про обмеження правомочності адвоката, встановлені угодою про надання правової допомоги, останній або керівник адвокатського об`єднання (бюро) зобов`язані вказати на звороті ордера.

Ордер містить наступні реквізити: серію, порядковий номер ордера; прізвище, ім`я, по батькові або найменування особи, якій надається правова допомога; посилання на договір про надання правової допомоги / доручення органу (установи), уповноважених законом на надання безоплатної правової допомоги, номер (у випадку наявності) та дату цього документа; назву органу, у якому надається правова допомога адвокатом із зазначенням, у випадку необхідності, виду адвокатської діяльності, відповідно до статті 19 Закону «Про адвокатуру та адвокатську діяльність»; прізвище, ім`я, по батькові адвоката, який надає правову допомогу на підставі ордера, номер та дату його свідоцтва про право на зайняття адвокатською діяльністю, найменування органу, який його видав (КДКА відповідного регіону, з 01 січня 2013 року радою адвокатів відповідного регіону); номер посвідчення адвоката України, ким та коли воно видане; ким ордер виданий (назву організаційної форми): адвокатом, який здійснює адвокатську діяльність індивідуально (із зазначенням адреси робочого місця); адвокатським бюро, адвокатським об`єднанням (повне найменування адвокатського бюро / адвокатського об`єднання та його місцезнаходження); адресу робочого місця адвоката, якщо вона відрізняється від адреси місцезнаходження адвокатського бюро / адвокатського об`єднання, яке видає ордер; дату видачі ордера; підпис адвоката, який видав ордер, у разі здійснення ним індивідуальної діяльності (у графі «Адвокат»); підпис адвоката, який правову допомогу, якщо ордер виданий адвокатським бюро, адвокатським об`єднанням (у графі «Адвокат»); підпис керівника адвокатського бюро / адвокатського об`єднання, відтиск печатки адвокатського бюро / адвокатського об`єднання у випадку, якщо ордер видається адвокатським бюро / адвокатським об`єднанням.

Аналіз наведених положень законодавства дає підстави для висновку, що, по-перше, повноваження представника позивача, яким є адвокат, повинні бути підтверджені оригіналом ордеру виданого на ведення справи в суді або довіреністю; по-друге, ордер на відміну від довіреності не вказує обсяг повноважень, наданих адвокату.

Слід також зазначити, що повноваження адвоката, зокрема, в даному випадку щодо підписання позовної заяви, повинно підтверджуватись домовленістю сторін у договорі про надання правової допомоги, який засвідчує існування між клієнтом та адвокатом домовленості стосовно об`єму наданих йому повноважень, шляхом окремого визначення такої дії у договорі.

Аналогічна правова позиція викладена в постановах Верховного Суду від 18 жовтня 2018 року у справі № 811/1507/18, від 29 травня 2019 року у справі № 202/5348/18.

Як убачається з матеріалів заяви про скасування заходів забезпечення позову, остання підписана та подана до суду адвокатом Мацкевичем Д.А. На підтвердження повноважень на підписання п заяви, адвокатом надано копію ордеру та копії свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю.

В постанові Верховного Суду від 29 травня 2019 року у справі № 202/5348/18 викладена правова позиція, в якій зазначено, що відповідно до статті 62 ЦПК України, повноваження адвоката як представника підтверджуються довіреністю або ордером, виданим відповідно до Закону України «Про адвокатуру і адвокатську діяльність». Відповідність копії документа, що підтверджує повноваження представника, оригіналу може бути засвідчена підписом судді. Оригінали документів, зазначених у цій статті, копії з них, засвідчені суддею, або копії з них, засвідчені у визначеному законом порядку, приєднуються до матеріалів справи.

Згідно з вимогами статті 62 ЦПК України ордер, який посвідчує повноваження адвоката як представника, подається в оригіналі. Відповідність оригінала копії ордеру може бути посвідчена підписом судді, після чого копія приєднується до матеріалів справи.

Можливості посвідчення відповідності оригіналу копії ордеру самостійно адвокатом положеннями ЦПК України і Закону України «Про адвокатуру і адвокатську діяльність» не передбачено.

Відповідно до ЦПК України порядок скасування заходів забезпечення позову врегульовано ст. 158, згідно якої суд може скасувати заходи забезпечення позову з власної ініціативи або за вмотивованим клопотанням учасника справи , клопотання про скасування заходів забезпечення позову розглядається в судовому засіданні не пізніше п`яти днів з дня надходження його до суду.

Таким чином, приписи ст. 158 ЦПК України встановлюють дискреційні повноваження суду лише щодо задоволення або відмови в задоволенні клопотання. В той же час, ст. 158 ЦПК України не містить приписів та норм, що регулюють повноваження суду в разі виявлення недоліків поданого клопотання або інших підстав, що унеможливлюють розгляд клопотання по суті, зокрема, в разі підписання клопотання неповноважною особою.

Згідно ч. 9 ст. 10 ЦПК України якщо спірні відносини не врегульовані законом, суд застосовує закон, що регулює подібні за змістом відносини (аналогія закону), а за відсутності такого - суд виходить із загальних засад законодавства (аналогія права), відтак, суд вважає можливим застосувати за аналогією закону положення ч. 9 ст. 153 ЦПК Україні стосовно заяв про забезпечення позову, як найбільш подібні до правовідносин із скасування забезпечення позову.

Згідно ч. 9 ст. 153 ЦПК України суд, встановивши, що заяву про забезпечення позову подано без додержання вимог статті 151 цього Кодексу, повертає її заявнику, про що постановляє ухвалу, відтак суд вважає можливим повернути заявнику клопотання про скасування заходів забезпечення позову оскільки подана заява підписана не уповноваженою особою. Згідно вимог ст. 151 ЦПК України заява повинна бути підписана позивачем, або його представником.

Додатково суд зауважує, що на теперішній час письмові матеріали цивільної справи № 369/11811/17 знаходяться на розгляді Верховного Суду в межах відкритого касаційного провадження, про що сторонам відомо. Керуючись загальними принципами цивільного судочинства, суд вважає, що розгляд клопотання по справі № 369/11811/17 об`єктивно неможливий без наявності письмових матеріалів самої справи № 369/11811/17, оскільки в силу п. 16 Перехідних положень ЦПК України справи, розгляд яких розпочато та не закінчено за матеріалами у паперовій формі до початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, продовжують розглядатися за матеріалами у паперовій формі.

На підставі викладеного, суд вважає необхідним повернути заявнику клопотання про скасування заходів забезпечення позову.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 73, 210, 158, 293 ЦПК України, суд, -

ПОСТАНОВИЛА:

Клопотання ОСОБА_1 про скасування заходів забезпечення позову по цивільній справі за позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_1 , Державного реєстратора Козлова Юрія Вікторовича Київська обласна філія комунального підприємства «Реєстрація нерухомості та бізнесу» про витребування майна з чужого незаконного володіння, визнання незаконним та скасування рішень та скасування записів про реєстрацію речових прав на нерухоме майно повернути заявнику.

Ухвала може бути оскаржена до Київського апеляційного суду через Києво-Святошинський районний суд Київської області шляхом подання апеляційної скарги на ухвалу суду протягом п`ятнадцяти днів з дня її проголошення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею.

Суддя Т.В. Дубас