Провадження № 22-ц/801/2511/2019
Головуючий у суді 1-ї інстанції Федчишен С. А.
Доповідач:Матківська М. В.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 грудня 2019 рокуСправа № 127/29932/18м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд у складі:

Головуючого: Матківської М. В.

Суддів: Войтка Ю. Б., Сопруна В. В.

Секретар: Константинов А. К.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Вінниці цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1

на рішення Вінницького міського суду Вінницької області від 10 квітня 2019 року у цивільній справі за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_2 про стягнення аліментів,

Рішення ухвалив суддя Федчишен С. А.

Рішення ухвалено у м. Вінниці

Повний текст рішення складено 16 квітня 2019 року,

Встановив:

22 листопада 2018 року ОСОБА_1 звернулась в суд з позовом до ОСОБА_2 про стягнення аліментів, мотивуючи свої вимоги тим, що 27 серпня 2012 року між нею та відповідачем було укладено нотаріально посвідчений договір щодо визначення місця проживання та виконання обов`язків стосовно дитини ОСОБА_3 , за умовами якого дитина проживає разом з нею, а відповідач зобов`язався сплачувати аліменти на дитину в розмірі 1/3 частки заробітку (доходу) до 5 числа кожного місяця шляхом перерахування коштів на розрахунковий рахунок позивача.

Умови договору відповідачем не виконуються, у зв`язку з чим склалася заборгованість зі сплати аліментів.

Рішенням Хмельницького міськрайонного суду від 16 листопада 2016 року, залишеним без змін ухвалою Апеляційного суду Хмельницької області від 09 лютого 2017 року, у цивільній справі № 686/20257/16 стягнуто з ОСОБА_2 на її користь на утримання доньки ОСОБА_4 заборгованість по сплаті аліментів за договором за період з 01 квітня 2013 року до 12 квітня 2016 року в розмірі 114 287,67 грн. та 16 706,06 неустойки.

Рішенням Вінницького міського суду Вінницької області від 28 лютого 2018 року у цивільній справі № 127/22957/17, яке набрало законної сили 31 березня 2018 року, стягнуто з ОСОБА_2 на її користь на утримання доньки ОСОБА_5 заборгованість зі сплати аліментів за договором в розмірі 10 693,76 грн. та неустойку в розмірі 3257,55 грн. за період з 01 квітня 2013 року до 12 квітня 2016 року та заборгованість зі сплати аліментів в розмірі 59 815,31 грн. та неустойку в розмірі 17 868,08 грн. за період з 13 квітня 2016 року до 25 квітня 2017 року.

Таким чином зазначеними рішеннями суду із ОСОБА_2 стягнуто заборгованість за договором за період з 01 квітня 2013 року до 25 квітня 2017 року.

Останнім днем, за яким відбулось грошове стягнення по сплаті боргу із ОСОБА_2 було 25 квітня 2017 року, оскільки 26 квітня 2017 року набрало чинності рішення Хмельницького міськрайонного суду від 13 жовтня 2016 року у цивільній справі № 686/20825/15-ц, яким задоволено позов ОСОБА_2 до неї про розірвання договору від 27 серпня 2012 року щодо визначення місця проживання дитини та виконання обов`язків стосовно дитини.

Проте постановою Верховного Суду від 10 жовтня 2018 року скасовано ухвалу Апеляційного суду Хмельницької області від 26 квітня 2017 року у справі № 686/20825/15-ц, якою залишено без змін вказане рішення суду першої інстанції, та справу передано на новий розгляд до суду апеляційної інстанції. Враховуючи, що Верховним Судом скасовано розірвання спірного договору, яке мало місце у період з 26 квітня 2017 року до 10 жовтня 2018 року, та за відсутності будь-якого судового рішення, яке набрало законної сили, про розірвання договору щодо визначення місця проживання дитини та виконання обов`язків стосовно дитини, він є чинним відповідно до положень ч. 3 ст. 653 ЦК України.

Враховуючи чинність договору протягом періоду з 26 квітня 2017 року до 10 жовтня 2018 року ОСОБА_2 зобов`язаний виконати обов`язок щодо сплати аліментів за цей період, встановлений договором. Крім того відповідач не виконує обов`язок за договором і після 10 жовтня 2018 року.

У зв`язку з цим позивач просила стягнути з ОСОБА_2 на її користь на утримання малолітньої ОСОБА_4 згідно договору від 27 серпня 2012 року заборгованість зі сплати аліментів за період з 26 квітня 2017 року до 31 грудня 2018 року в розмірі 225 000 грн. та неустойку в розмірі 65 000 грн., а разом - 290 000 грн.

В березні 2019 року позивач подала до суду заяву про зменшення розміру позовних вимог про стягнення аліментів, у якій просила стягнути з відповідача на її користь на утримання малолітньої доньки ОСОБА_3 згідно договору від 27 серпня 2012 року заборгованість зі сплати аліментів за період з 26 квітня 2017 року до 31 грудня 2018 року в розмірі 223 826,53 грн. та неустойку за період з 11 жовтня 2018 року по 31 грудня 2018 року в розмірі 9 521,63 грн., а разом - 233 348,16 грн.

У заяві про зменшення розміру позовних вимог позивач навела розрахунки, за якими вона визначила таку суму заборгованості і пені. Так, вона вказала, що згідно довідки Генеральної прокуратури України від 22 лютого 2019 року відповідач в період з квітня 2017 року по грудень 2018 року отримав валовий заробіток в розмірі 854 741,46 грн., із якого вона вирахувала 12 821,13 грн. військового збору і 153 853,48 грн. податку з доходів. Заробіток відповідача склав 688 066,85 грн. Із цієї суми позивач відрахувала 16 587,24 грн. заробітку відповідача в період з 1 квітня 2017 року по 25 квітня 2017 року. Заробіток відповідача у період з 26 квітня 2017 року по 31 грудня 2018 року склав 671 479,61 грн., із якого позивач вирахувала 1/3 частину аліментів, що в грошовому виразі складає 223 826,53 грн., яку вона просила стягнути.

Також просила стягнути з відповідача пеню за період з 11 жовтня 2018 року по 31 грудня 2018 року в загальній сумі 9 521,63 грн. (1960,22 + 3 472,49 + 4 088,92), навівши такий розрахунок: жовтень 2018 року: 34 786,56 - 521,80 - 6261,58 = 28 003,18 : 3 = 9 334,39 х 0,01 х 21 = 1 960,22 грн.; листопад 2018 року: 43 136,55 - 647,05 - 7 764,58 = 34 724,92 : 3 = 11 574,97 х 0,01 х 30 = 3 472,49 грн.; грудень 2018 року: 49 155,55 - 737,33 - 8848 = 39 570,22 : 3 = 13 190,07 х 0,01 х 31 = 4 088,92 грн. Мотивувала це тим, що вона врахувавши скасування 10 жовтня 2018 року постановою Касаційного цивільного суду у складі Верховного Суду ухвали Апеляційного суду Хмельницької області від 26 квітня 2017 року, чим відновлено дію спірного договору, вважає, що розрахунок пені може бути проведений із 11 жовтня 2018 року.

Рішенням Вінницького міського суду Вінницької області від 10 квітня 2019 року позов задоволено частково.

Стягнуто з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 на утримання малолітньої ОСОБА_3 згідно договору від 27 серпня 2012 року заборгованість зі сплати аліментів за період з 10 жовтня 2018 року до 31 грудня 2018 року в розмірі 15 541,07 грн. та неустойку в розмірі 4 443,75 грн.

В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Стягнуто з ОСОБА_2 на користь держави 704,80 грн. судового збору.

Позивач ОСОБА_1 подала апеляційну скаргу на рішення суду, в якій просила рішення суду скасувати та ухвалити нове судове рішення, яким повністю задовольнити її позовні вимоги.

Зазначила, що рішення суду не відповідає нормам матеріального та процесуального права, оскільки є необґрунтованим висновок суду першої інстанції щодо нечинності спірного договору у період з 26 квітня 2017 року до 10 жовтня 2018 року; судом не враховано положення ч. 3 ст. 653 ЦК України, а також те, що в силу прийняття Верховним Судом постанови від 10 жовтня 2018 року судом скасовано як незаконне розірвання спірного договору, яке мало місце в період з 26 квітня 2017 року до 10 жовтня 2018 року, а тому за відсутності будь-якого законного судового рішення, яке набрало чинності, про розірвання договору, останній є чинним в період з 26 квітня 2017 року до 10 жовтня 2018 року, а тому заборгованість зі сплати аліментів за цей період підлягає до стягнення з відповідача.

Відповідач ОСОБА_2 відзив на апеляційну скаргу позивача не надав.

Постановою Вінницького апеляційного суду від 09 липня 2019 року апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишено без задоволення.

Рішення Вінницького міського суду Вінницької області від 10 квітня 2019 року залишено без змін.

Постановою Верховного Суду від 23 жовтня 2019 року касаційну скаргу ОСОБА_1 задоволено частково.

Постанову Вінницького апеляційного суду від 09 липня 2019 року скасовано, справу передано на новий розгляд до суду апеляційної інстанції.

Позивач і її представник, будучи належним чином повідомленими про дату, час і місце розгляду справи, у судове засідання не з`явилися, надіслали клопотання про розгляд справи за їх відсутності.

Відповідач, будучи належним чином повідомленим про дату, час і місце розгляду справи, у судове засідання не з`явився; заяв, клопотань не надіслав.

Отже, у судове засідання учасники справи не з`явилися.

Відповідно до частини 2 статті 372 ЦПК України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

За правилами частини 5 статті 268 ЦПК України датою ухвалення рішення, ухваленого за відсутності учасників справи, є дата складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 09 грудня 2019 року, тому датою ухвалення судового рішення є 09 грудня 2019 року.

Суд апеляційної інстанції, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги та з урахуванням постанови Верховного Суду від 23 жовтня 2019 року, дослідивши матеріали цивільної справи, прийшов до висновку, що апеляційна скарга підлягає до задоволення за таких підстав.

Судом встановлено, що з 07 лютого 2009 року позивач ОСОБА_1 та відповідач ОСОБА_2 перебували у зареєстрованому шлюбі, який розірвано рішенням Хмільницького міськрайонного суду Хмельницької області від 19 липня 2016 року. За час шлюбу у них народилась донька ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Згідно Витягу з Державного реєстру актів цивільного стану громадян про внесення до актового запису змін, доповнень № 9, сформованого 12 лютого 2016 року, Відділом державної реєстрації актів цивільного стану по місту Хмельницькому Хмельницького міськрайонного управління юстиції у Хмельницькій області на підставі спільної заяви батьків про зміну прізвища малолітньої дитини від 23 січня 2016 року № 26/02-05.06-68 прізвище дитини змінено з « ОСОБА_8 » на « ОСОБА_9 »; також прізвище матері змінено з « ОСОБА_10 » на « ОСОБА_9 » (а. с. 9-10).

27 серпня 2012 року між ОСОБА_11 та ОСОБА_2 укладено договір, посвідчений приватним нотаріусом Хмельницького районного нотаріального округу Гайдамакою О. В., предметом якого є визначення місця проживання, здійснення батьківських прав виконання обов`язків батьком, який проживає окремо від доньки - ОСОБА_7 .

Пунктом 4.2.3. цього договору передбачено сплату батьком дитини аліментів у розмірі 1/3 частини заробітку (доходу) та виплату вказаних коштів до 5 числа кожного місяця шляхом їх перерахування на розрахунковий рахунок, вказаний матір`ю дитини. У випадку відсутності постійного заробітку до 5 числа кожного місяця батько зобов`язався перераховувати на утримання доньки грошові кошти в сумі прожиткового мінімуму для дитини певного віку, що визначається Законом України «Про Державний бюджет» на відповідний рік. На підтвердження виконання своїх зобов`язань в повному обсязі, передбачених цим пунктом, батько до кінця січня та липня поточного року надає матері довідку з місця роботи із зазначенням в ній розмірів основної заробітної плати, додаткової заробітної плати та інших заохочувальних та компенсаційних витрат (а. с. 11-14).

Рішенням Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 16 листопада 2016 року у цивільній справі № 686/2057/16-ц, яке залишено без змін ухвалою Апеляційного суду Хмельницької області від 09 лютого 2017 року, стягнуто з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 заборгованість зі сплати аліментів в розмірі 114 287,67 грн. та 16 706,06 грн. неустойки, а всього - 130 993,73 грн. Заборгованість стягнуто за період з 01 квітня 2013 року до 12 квітня 2016 року (а. с. 15-18, 19-22).

Ухвалою Апеляційного суду Хмельницької області від 09 лютого 2017 року встановлено, що борг ОСОБА_2 за договором від 27 серпня 2012 року за період з 01 квітня 2013 року до 12 квітня 2016 року становить 144 963,04 грн., із яких: 124 981,43 грн. - заборгованість зі сплати аліментів та 19 981,61 грн. - розмір неустойки.

Рішенням Вінницького міського суду Вінницької області від 16 серпня 2017 року у цивільній справі № 127/10659/17 стягнуто ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 аліменти на доньку у розмірі 1/4 частки його заробітку (доходу), але не менше 50 % прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку щомісячно, починаючи з 22 травня 2017 року до досягнення дитиною повноліття. Рішенням Апеляційного суду Вінницької області від 15 листопада 2017 року зазначене рішення суду першої інстанції змінено в частині розміру частки стягнутих аліментів з 1/4 на 1/6 частку заробітку (доходу); у решті рішення залишено без змін.

Рішенням Вінницького міського суду від 28 лютого 2018 року в цивільній справі № 127/22957/17, яке набрало законної сили 31 березня 2018 року, стягнуто з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 на утримання малолітньої ОСОБА_3 згідно договору від 27 серпня 2012 року заборгованість зі сплати аліментів в розмірі 10 693,76 грн. та неустойку в розмірі 3275,55 грн. за період з 01 квітня 2013 року до 12 квітня 2016 року та заборгованість по сплаті аліментів в розмірі 59 815,31 грн. та неустойку в розмірі 17 868,08 грн. за період з 13 квітня 2016 року до 25 квітня 2017 року, а разом - 91 652,70 грн. (а. с. 33-37).

Рішенням Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 13 жовтня 2016 року у цивільній справі № 686/20825/15-ц договір щодо визначення місця проживання дитини та виконання обов`язків стосовно дитини від 27 серпня 2012 року, укладений між ОСОБА_11 та ОСОБА_2 , посвідчений приватним нотаріусом Хмельницького районного нотаріального округу Гайдамакою О. В., зареєстрований в реєстрі за № 741, розірвано (а. с. 23-24).

Ухвалою Апеляційного суду Хмельницької області від 26 квітня 2017 року таке рішення суду залишено без змін (а. с. 26-29).

Постановою Верховного Суду від 10 жовтня 2018 року ухвалу Апеляційного суду Хмельницької області від 26 квітня 2017 року у справі № 686/20825/15-ц скасовано, справу передано на новий розгляд до суду апеляційної інстанції (а. с. 30-32; 106-110).

Після повторного перегляду справи № 686/20825/15-ц Хмельницьким апеляційним судом 15 січня 2019 року винесено постанову, якою апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишено без задоволення, а рішення Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 13 жовтня 2016 року залишено без змін (а. с. 111-116).

Статтею 180 СК України встановлено обов`язок батьків утримувати дитину до досягнення нею повноліття.

Частинами першою-третьою статті 181 СК України способи виконання батьками обов`язку утримувати дитину визначаються за домовленістю між ними. За домовленістю між батьками дитини той із них, хто проживає окремо від дитини, може брати участь у її утриманні в грошовій і (або) натуральній формі. За рішенням суду кошти на утримання дитини (аліменти) присуджуються у частці від доходу її матері, батька або у твердій грошовій сумі за вибором того з батьків або інших законних представників дитини, разом з яким проживає дитина.

Згідно із частиною першою статті 189 СК України батьки мають право укласти договір про сплату аліментів на дитину, у якому визначити розмір та строки виплати. Умови договору не можуть порушувати права дитини, які встановлені цим Кодексом. Договір укладається у письмовій формі і нотаріально посвідчується.

Відповідно до статті 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Укладеним сторонами письмово та посвідченим нотаріально договором від 27 серпня 2012 року визначені права та обов`язки батьків (пункт 4). Згідно пункту 4.2.3. договору, батько взяв на себе зобов`язання проводити оплату аліментів в розмірі 1/3 заробітку (доходу) і виплату цих коштів проводити до 5 числа кожного місяця.

Отже, сторонами погоджено, що аліментний платіж є періодичним і повинен сплачуватися батьком кожного місяця.

Тобто, у разі несплати аліментів у поточному місяці, з п`ятого числа наступного місяця виникає заборгованість, яка тягне відповідальність боржника у вигляді неустойки.

Частиною першою статті 196 СК України визначено, що у разі виникнення заборгованості з вини особи, яка зобов`язана сплачувати аліменти за рішенням суду або за домовленістю між батьками, одержувач аліментів має право на стягнення неустойки (пені) у розмірі одного відсотка суми несплачених аліментів за кожен день прострочення від дня прострочення сплати аліментів до дня їх повного погашення або до дня ухвалення судом рішення про стягнення пені, але не більше 100 відсотків заборгованості.

Пунктом 22 постанови Пленуму Верховного Суду України від 15 травня 2006 року № 3 «Про застосування судами окремих норм Сімейного кодексу України про розгляді справ щодо батьківства, материнства та стягнення аліментів» передбачено, що відповідальність платника аліментів за прострочення їх сплати у виді неустойки (пені) настає лише за наявності вини цієї особи. На платника аліментів не можна покладати таку відповідальність, якщо заборгованість утворилася з незалежних від нього причин, зокрема, у зв`язку з несвоєчасною виплатою заробітної плати, затримкою або неправильним перерахуванням аліментів батьками. В інших випадках стягується неустойка за весь час прострочення сплати аліментів.

Відповідно до статті 384 ЦПК України постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Статтею 419 ЦПК України передбачено, що постанова суду касаційної інстанції набирає законної сили з моменту її прийняття. З моменту прийняття постанови судом касаційної інстанції скасовані або визнані нечинними рішення, постанови та ухвали суду першої або апеляційної інстанції втрачають законну силу та подальшому виконанню не підлягають. Постанова суду касаційної інстанції є остаточною і оскарженню не підлягає.

Частково задовольнивши позовні вимоги та стягнувши з відповідача заборгованість зі сплати аліментів і неустойку за період з 10 жовтня 2018 року до 31 грудня 2018 року, суд першої інстанції виходив з того, що скасована Верховним Судом ухвала Апеляційного суду Хмельницької області від 26 квітня 2017 року у цивільній справі № 686/20825/15-ц втратила законну силу з моменту прийняття 10 жовтня 2018 року постанови судом касаційної інстанції. Тобто до 10 жовтня 2018 року була чинною ухвала Апеляційного суду Хмельницької області від 26 квітня 2017 року, якою залишено без змін рішення Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 13 жовтня 2016 року, яким розірвано договір щодо визначення місця проживання дитини та виконання обов`язків стосовно дитини. При повторному апеляційному розгляді постанова Хмельницького апеляційного суду, якою залишено без змін рішення суду першої інстанції, набрала чинності 15 січня 2019 року.

Апеляційний суд із таким висновком суду першої інстанції не погоджується та вважає, що стягненню з відповідача підлягає заборгованість зі сплати аліментів за період з 26 квітня 2017 року до 31 грудня 2018 року, враховуючи, що позовні вимоги заявлено до 31 грудня 2018 року.

При визначенні саме такого періоду суд виходить із вимог статті 419 ЦПК України і наступного.

Згідно положення частини 1 статті 223 ЦПК України, чинної на час постановлення рішення суду першої інстанції від 13 жовтня 2016 року, відповідно до яких, рішення суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано, а в разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом, та положень частини 2 статті 273 і статті 384 ЦПК України, чинної на час остаточного апеляційного перегляду (постанова апеляційної інстанції від 15 січня 2019 року) у разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду, постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття. Тому рішення Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 13 жовтня 2016 року, яким розірвано договір від 27 серпня 2012 року, набрало законної сили, тобто стало законним і даний договір є розірваним лише з 15 січня 2019 року, тобто, коли постановою Хмельницького апеляційного суду від 15 січня 2019 року залишено без змін рішення Хмельницького міськрайонного суду від 13 жовтня 2016 року.

При цьому, стягнення коштів на утримання ОСОБА_3 повинно відбуватися з урахуванням рішення Апеляційного суду Вінницької області від 15 листопада 2017 року у справі № 127/10659/17, яким з ОСОБА_2 стягнуто аліменти на доньку в розмірі 1/6 частини усіх видів заробітку (доходу).

Рішенням Апеляційного суду Вінницької області від 15 листопада 2017 року змінено рішення Вінницького міського суду Вінницької області від 16 серпня 2017 року по справі № 127/10659/17 лише в частині розміру частки стягнутих аліментів із 1/4 на 1/6 частку заробітку (доходу), а в решті рішення суду першої інстанції залишено без змін, у тому числі залишено без змін рішення суду в частині визначення строку, з якого розпочинається стягнення аліментів - із 22 травня 2017 року.

Із довідки-розрахунку заборгованості по аліментам № 10285 від 01 березня 2019 року, виданої ОСОБА_2 Другим відділом Державної виконавчої служби міста Хмельницького ГТУЮ у Хмельницькій області, вбачається, що згідно з виконавчим листом № 127/10659/17, який видано 08 грудня 2017 року Хмельницьким міськрайонним судом, нараховано та сплачено ним аліменти на утримання дочки ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в розмірі 1/6 частини усіх видів його доходів щомісячно, але не менше 50 % прожиткового мінімуму для дитини відповідно віку: січень - 30 380,00 грн., лютий - 2149,43 грн., березень - 4776,51 грн., квітень - 4776,51, травень - 4751,36 грн., червень - 4644,05 грн., липень - 4855,22 грн., серпень - 4835, 10 грн., вересень - 4643,73 грн., жовтень - 4668,13 грн., листопад - 5788,64 грн., грудень - 6596,36 грн., всього - 82 865,04 грн. (а. с.123).

Починаючи із 22 травня 2017 року до 15 січня 2019 року із заробітної плати відповідача підлягали до стягнення аліменти у розмірі 1/3 частки усіх видів доходу, з урахуванням умов договору від 27 серпня 2012 року та судових рішень по справі № 127/10659/17 від 16 серпня 2017 року і від 15 листопада 2017 року.

А в період із 26 квітня 2017 року по 21 травня 2017 року до стягнення з відповідача підлягала 1/3 частка усіх видів доходу на підставі договору від 27 серпня 2012 року.

Матеріали справи свідчать, що аліменти згідно судового рішення в розмірі 1/6 частки стягнуті із відповідача не з 22 травня 2017 року, а з 1 січня 2018 року (а. с. 123).

На підтвердження стягнення аліментів в розмірі 1/6 частки із 22 травня 2017 року до 01 січня 2018 року, на підставі судового рішення, ні позивачем, ні відповідачем жодних доказів не надано.

У період з 01 січня 2018 року по 31 грудня 2018 року із заробітної плати відповідача стягнено 1/6 частку, а решта залишалася заборгованою.

Таким чином по даній справі встановлена заборгованість по аліментах, визначених договором від 27 серпня 2012 року, з 26 квітня 2017 року, розмір яких становить 1/3 частку усіх видів доходу відповідача.

Згідно довідки Генеральної прокуратури України № 18-112зп від 22 лютого 2019 року, дохід відповідача за квітень 2017 року склав 24 241,60 грн., із яких слід вирахувати військовий збір - 363,62 грн. і податок з доходів фізичних осіб - 4363,49 грн. і на різницю - 19 514,49 грн. нарахувати аліменти в розмірі 1/3 частки за 5 днів (з 26 квітня по 30 квітня 2017 року), що становитиме 1 084,15 грн. із розрахунку: 1/3 частка за весь місяць - 6 504,83 грн., аліменти за 1 день - 216,83 грн., аліменти за 5 днів - 216,83 х 5 = 1 084,15 грн.

Отже, станом на 5 травня 2017 року відповідач заборгував по аліментах суму - 1 084,15 грн.

За травень 2017 року відповідач зобов`язаний згідно договору від 27 серпня 2012 року сплатити аліменти в розмірі 1/3 частки за 21 день (з 1 травня по 21 травня включно, а з 22 травня - до початку нарахування аліментів у розмірі 1/6 частки згідно рішення суду).

За травень 2017 року відповідачу нарахована заробітна плата в сумі 21 421,67 грн., із якої відраховується військовий збір 321,33 грн. і податок 3855,90 грн., різниця становить 17 244,44 грн. із якої 1/3 частка аліментів за місяць складатиме 5 748,15 грн.

Починаючи з 22 травня 2017 року згідно судових рішень відповідач зобов`язаний до сплати аліментів у розмірі 1/6 частки усіх видів його доходу. Проте, враховуючи, що відповідач не сплатив аліменти у травні, ця частка заборгованості включається у заборгованість по аліментах в розмір 1/3 частки і складає суму 5 748,15 грн.

Таким чином заборгованість по аліментах за травень 2017 року складатиме 5 748,15 грн.

З урахуванням тієї обставини, що відповідач у період з 22 травня 2017 року по 31 грудня 2017 року не сплачував аліменти згідно рішення суду в розмірі 1/6 частки всіх видів доходу і внаслідок чого виникла заборгованість по аліментах, то така заборгованість включається у заборгованість по аліментах в розмірі 1/3 частки згідно договору за цей же період - з 22 травня 2017 року по 31 грудня 2017 року. Розмір заборгованості вирахуваний наступним чином:

У червні 2017 року відповідачу нарахована заробітна плата 23 395,79 грн., за мінусом військового збору - 350,94 грн. і податку - 4211,24 грн. до виплати належить 18 833,61 грн.; 1/3 частка аліментів згідно договору - 6 277,87 грн., в яку входить 1/6 частка згідно рішення суду - 3 138,94 грн.

Заборгованість за червень 2017 року - 6 277,87 грн.

У липні 2017 року відповідачу нарахована заробітна плата 45 512,50 грн., військовий збір 682,69 грн., податок 8 192,25 грн., до виплати 36 637,56 грн.; аліменти: в розмірі 1/3 частки - 12 212,52 грн., куди входить 1/6 частка - 6 106,26 грн.

Заборгованість за липень 2017 року - 12 212,52 грн.

У серпні 2017 року відповідачу нарахована заробітна плата 34 151,75 грн., військовий збір 512,28 грн., податок 6 147,32 грн., до виплати 27 492,15 грн., аліменти: в розмірі 1/3 частки - 9 164,05 грн., з урахуванням 1/6 частки - 4 582,03 грн.

Заборгованість за серпень 2017 року - 9 164,05 грн.

У вересні 2017 року відповідачу нарахована заробітна плата 31 629,71 грн., військовий збір 474,45 грн., податок 5 693,35 грн., до виплати 25 461,91 грн.; аліменти: в розмірі 1/3 частки - 8 487,30 грн., куди входить 1/6 частка- 4 243,65 грн.

Заборгованість за вересень 2017 року - 8 487,30 грн.

У жовтні 2017 року відповідачу нарахована заробітна плата 41 008,45 грн., військовий збір 615,13 грн., податок 7 381,52 грн., до виплати 33 011,80 грн., аліменти: в розмірі 1/3 частки - 11 003,93 грн., яка включає в себе 1/6 частку - 5 501,97 грн.

Заборгованість за жовтень 2017 року - 11 003,93 грн.

У листопаді 2017 року відповідачу нарахована заробітна плата 46 286,81 грн., військовий збір 694,30 грн., податок 8 331,63 грн., до виплати 37 260,88 грн.; аліменти: в розмірі 1/3 частки - 12 420,30 грн., із включенням в неї 1/6 частки - 6 210,15 грн.

Заборгованість за листопад 2017 року - 12 420,30 грн.

У грудні 2017 року відповідачу нарахована заробітна плата 56 884,40 грн., військовий збір 853,27 грн., податок 10 239,19 грн., до виплати 45 791,94 грн., аліменти: в розмірі 1/3 частки - 15 263,98 грн., із включенням в неї 1/6 частки - 7 631,99 грн. Заборгованість за грудень 2017 року - 15 263,98 грн.

Згідно довідки-розрахунку заборгованості по аліментах № 10285 від 1 березня 2019 року, виданої Другим відділом ДВС міста Хмельницького, на виконання рішення суду з відповідача на утримання дочки ОСОБА_4 стягнуто аліменти щомісячно в розмірі 1/6 частини усіх видів його доходів, починаючи із січня 2018 року по грудень 2018 року включно (а. с. 123).

Згідно рішення Апеляційного суду Вінницької області по справі № 127/10659/17 від 15 листопада 2017 року розмір аліментів визначений - 1/6 частка, а згідно договору від 27 серпня 2012 року аліменти визначені в розмірі 1/3 частка.

При визначенні суми аліментів, яка підлягає стягненню у період з січня 2018 року по 31 грудня 2018 року враховується дана довідка про сплату аліментів на підставі судового рішення та враховується позиція, викладена у постанові Верховного Суду від 23 жовтня 2019 року у даній справі № 127/29932/18, в тому, що стягнення аліментів повинно відбуватися з урахуванням судового рішення від 15 листопада 2017 року у справі № 127/10659/17, яким розмір аліментів визначений в 1/6 частці усіх видів доходу, тому заборгованість по аліментах в період з січня 2018 року по грудень 2018 року нараховується, виходячи із розміру аліментів 1/3 частки та з урахуванням сплаченої 1/6 частки на підставі довідки № 10285 від 01 березня 2019 року.

У січні 2018 року відповідачу нарахована заробітна плата 139 094,25 грн., військовий збір 2 086,41 грн., податок 25 036,97 грн., до виплати 111 970,87 грн.; аліменти: в розмірі 1/3 - 37 323,64 грн., 1/6 - 18 661,82 грн. Заборгованість за січень 2018 року склала 37 323,64 грн., із якої сплачено в січні 2018 року суму 30 380,00 грн. З урахуванням погашення заборгованою за січень залишається сума 6 943,64 грн.

У лютому 2018 року відповідачу нарахована заробітна плата 16 017,39 грн., військовий збір 240,26 грн., податок 2 883,13 грн., до виплати 12 894,00 грн., аліменти: в розмірі 1/3 - 4 298,00 грн., 1/6 - 2 149,00 грн. Сплачено аліменти за лютий 2018 року в сумі 2 149,43 гр., заборгованість - 2 148,57 грн.

У березні 2018 року відповідачу нарахована заробітна плата 35 594,20 грн., військовий збір 533,91 грн., податок 6 406,96 грн., до виплати 28 653,33 грн.; аліменти: в розмірі 1/3 - 9 551,12 грн., 1/6 - 4 775,56 грн. Сплачено аліменти за березень місяць 2018 року в сумі 4776,51 грн., заборгованість - 4 774,61 грн.

У квітні 2018 року відповідачу нарахована заробітна плата 35 594,20 грн., військовий збір 533,91 грн., податок 6 406,96 грн., до виплати 28 653,33 грн., аліменти: в розмірі 1/3 - 9 551,12 грн., 1/6 - 4 775,56 грн. Сплачено аліменти за квітень 2018 року в сумі 4 776,51 грн., заборгованість - 4 774,61 грн.

У травні 2018 року відповідачу нарахована заробітна плата 35 406,79 грн., військовий збір 531,10 грн., податок 6 373,22 грн., до виплати 28 502,47 грн.; аліменти: в розмірі 1/3 - 9 500,84 грн., 1/6 - 4 750,42 грн. Сплачено аліменти в сумі 4 751,36 грн., заборгованість - 4 749,48 грн.

У червні 2018 року відповідачу нарахована заробітна плата 34 607,09 грн., військовий збір 519,11 грн., податок 6 229,28 грн., до виплати 27 858,70 грн., аліменти: в розмірі 1/3 - 9 286,24 грн., 1/6 - 4 643,12 грн. Сплачено аліменти в сумі 4 644,05 грн., заборгованість - 4 642,19 грн.

У липні 2018 року відповідачу нарахована заробітна плата 36 180,71 грн., військовий збір 542,71 грн., податок 6 512,52 грн., до виплати 29 125,48 грн.; аліменти: в розмірі 1/3 - 9 708,50 грн., 1/6 - 4 854,25 грн. Сплачено аліменти в сумі 4 855,22 грн., заборгованість - 4 853,28 грн.

У серпні 2018 року відповідачу нарахована заробітна плата 36 030,80 грн., військовий збір 540,46 грн., податок 6 485,55 грн., до виплати 29 004,79 грн., аліменти: в розмірі 1/3 - 9 668,28 грн., 1/6 - 4 834,14 грн. Сплачено аліменти в сумі 4 835,10 грн., заборгованість - 4 833,18 грн.

У вересні 2018 року відповідачу нарахована заробітна плата 34 604,69 грн., військовий збір 519,07 грн., податок 6 228,84 грн., до виплати 27 856,78 грн.; аліменти: в розмірі 1/3 - 9 285,60 грн., 1/6 - 4 642,80 грн. Сплачено аліменти в сумі 4 643,73 грн., заборгованість - 4 641,87 грн.

У жовтні 2018 року відповідачу нарахована заробітна плата 34 786,56 грн., військовий збір 521,80 грн., податок 6 261,58 грн., до виплати 28 003,18 грн., аліменти: в розмірі 1/3 - 9 334,40 грн., 1/6 - 4 667,20 грн. Сплачено аліменти в сумі 4 668,13 грн. заборгованість - 4 666,27 грн.

У листопаді 2018 року відповідачу нарахована заробітна плата 43 136,55 грн., військовий збір 647,05 грн., податок 7 764,58 грн., до виплати 34 724,92 грн.; аліменти: в розмірі 1/3 - 11 575,00 грн., 1/6 - 5 787,50грн. Сплачено аліменти в сумі 5 788,64 грн., заборгованість - 5 786,36 грн.

У грудні 2018 року відповідачу нарахована заробітна плата 49 155,55 грн., військовий збір 737,33грн., податок 9 848,00 грн., до виплати 39 570,22 грн., аліменти: в розмірі 1/3 - 13 190,08 грн., 1/6 - 6 595,04 грн. Сплачено аліменти в сумі 6 596,36 грн., заборгованість - 6 593,72 грн.

З урахуванням наведених розрахунків заборгованість по аліментах за 2017 рік (з 26 квітня 2017 року по 31 грудня 2017 року) складає: 81 662,25 грн. (1 084,15 + 5 748,15 + 6 277,87 + 12 212,52 + 9 164,05 + 8 487,30 + 11 003,93 + 12 420,30 + 15 263,98).

За 2018 рік заборгованість (з 1 січня 2018 року по 31 грудня 2018 року) складає: 52 464,14 грн. (6 943,64 + 2 149,57 + 4 774,61 + 4 774,61 + 4 749,48 + 4 642,19 + 4 853,28 + 4 833,18 + 4 641,87 + 4 666,27 +5 786,36 +6 593,72).

Разом заборгованість по аліментах за період з 26 квітня 2017 року по 31 грудня 2018 року складає: 134 126,39 грн. (81 662,25 + 52 464,14), яка підлягає до стягнення із ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 .

Таким чином встановлено, що виникла заборгованість по сплаті аліментів із вини відповідача, який зобов`язаний до сплати аліментів відповідно до домовленості із стягувачем аліментів, що згідно вимог статті 196 СК України дає стягувачу аліментів право на стягнення неустойки (пені) у розмірі одного відсотка суми несплачених аліментів за кожен день прострочення від дня прострочення.

Тобто, у разі несплати аліментів у поточному місяці, з першого числа наступного місяця виникає заборгованість, яка тягне відповідальність боржника у вигляді неустойки.

Частиною першою статті 196 СК України визначено, що у разі виникнення заборгованості з вини особи, яка зобов`язана сплачувати аліменти за рішенням суду або за домовленістю між батьками, одержувач аліментів має право на стягнення неустойки (пені) у розмірі одного відсотка суми несплачених аліментів за кожен день прострочення від дня прострочення сплати аліментів до дня їх повного погашення або до дня ухвалення судом рішення про стягнення пені, але не більше 100 відсотків заборгованості.

Правило про стягнення неустойки (пені) у розмірі 1 % від суми несплачених аліментів за кожен день прострочення полягає в тому, що при обчисленні загальної суми пені за прострочення сплати аліментів враховується розмір несплачених аліментів за кожен місяць та кількість днів прострочення за кожним платежем окремо.

Аліменти нараховуються щомісячно, тому строк виконання цього обов`язку буде різним, а отже кількість днів прострочення сплати аліментів за кожен місяць також буде різною.

Статтею 196 СК України встановлено розмір пені - 1 % за кожен день прострочення та період, за який нараховується пеня - за кожен день, починаючи з наступного, у який мала бути здійснена сплата аліментів за відповідний місяць, але таке зобов`язання не було виконане, і до дня, у який проведена сплата заборгованості чи до дня ухвалення судом рішення про стягнення пені.

Таке правило застосовується у разі прострочення виконання зобов`язання зі сплати аліментів за місяць, у який вони мали бути сплачені.

Розмір пені за місячним платежем розраховується так: заборгованість зі сплати аліментів за конкретний місяць (місячний платіж) необхідно помножити на кількість днів заборгованості, які відраховуються з першого дня місяця, наступного за місяцем, у якому мали бути сплачені, але не сплачувалися аліменти, до дня їх фактичної виплати (при цьому день виконання зобов`язання не включається до строку заборгованості) та помножити на 1 відсоток.

Тобто формула така: заборгованість за місяць х кількість днів заборгованості х 1 %.

За цим правилом обраховується пеня за кожним простроченим місячним платежем.

Загальний розмір пені становить суму розмірів пені, обрахованої за кожним місячним (періодичним платежем).

У разі, якщо місячний платіж сплачено не у повному розмірі, то пеня буде нараховуватися з першого дня місяця, наступного за місяцем сплати чергового платежу, на різницю між розміром, який мав бути сплачений на утримання дитини, та розміром фактично сплачених аліментів з урахуванням строку прострочення та ставки пені - 1 %.

Строк прострочення вираховується з урахуванням раніше зазначеного правила і починає перебіг з першого дня місяця, наступного за місяцем внесення періодичного платежу, до дня який передує дню сплати заборгованості.

Така позиція Великої Палати Верховного Суду, викладена у постанові від 03 квітня 2019 року по цивільній справі № 333/6020/16-ц, провадження № 14-616цс18.

По даній справі відповідач починаючи з 26 квітня 2017 року по 31 грудня 2017 року взагалі не сплачував аліментів, а починаючи з 1 січня 2018 року до 31 грудня 2018 року проводив оплату частково, замість належних до сплати аліментів у розмірі 1/3 частини усіх видів доходів, сплачував лише 1/6 частку доходу.

Отже, виконуються правила нарахування пені - за кожен день, починаючи з наступного, у який мала бути здійснена сплата аліментів за відповідний місяць, але таке зобов`язання відповідачем не було виконане, і до дня, зазначеного позивачем - 31 грудня 2018 року, враховуючи при цьому відсутність повної сплати відповідачем заборгованості станом на 31 грудня 2018 року.

ОСОБА_1 , скориставшись своїм правом позивача щодо заявлення нею позовних вимог у визначених нею межах, просила стягнути з відповідача пеню за період з 11 жовтня 2018 року по 31 грудня 2018 року (а. с. 132-136).

Тому з урахуванням засад диспозитивності цивільного судочинства, згідно вимог статті 13 ЦПК України, суд вирішує спір щодо нарахування та сплати пені в межах заявлених позивачем вимог, у період з 11 жовтня 2018 року по 31 грудня 2018 року.

Водночас, суд приймає до уваги те, що умовами складеного і підписаного сторонами та посвідченого нотаріально договору від 27 серпня 2012 року, оплата аліментів в розмірі 1/3 частки заробітку (доходу) мала проводитися батьком дитини до 5 числа кожного місяця (пункт 4.2.3.) (а. с. 11-14).

Загальна сума пені за несплату і за несвоєчасну сплату аліментів, обраховується за формулою:

?р = (А1 х Д1 х 1 %) + (А2 х Д2 х 1 %) + (А3 х Д3 х 1%),

де ?р - загальна сума пені за несплату і прострочення сплати аліментів; А1 - нарахована сума аліментів за перший місяць (жовтень 2018 року), Д1 - кількість днів прострочення сплати суми аліментів за перший місяць (жовтень 2018 року - 82 дні: із 11 жовтня 2018 року по 31 грудня 2018 року); А2 - нарахована сума аліментів за другий місяць (листопад 2018 року), Д2 - кількість днів прострочення сплати аліментів за другий місяць (за листопад 2018 року - 56 днів: із 6 листопада 2018 року по 31 грудня 2018 року), А3 - нарахована сума аліментів за останній місяць - грудень 2018 року), Д3 - кількість днів прострочення сплати аліментів за останній місяць (грудень 2018 року - 26 днів: 6 грудня 2018 року по 31 грудня 2018 року).

Нарахована пеня складає 8 782,81 грн., із такого розрахунку: (4 667,20 х 82 х 1 % = 3 827,10) + (5 787,50 х 56 х 1 % = 3 241,00) + (6 595,04 х 26 х 1 % = 1 714,71).

Таким чином сума пені за період з 11 жовтня 2018 року по 31 грудня 2018 року складає 8 782,81 грн.

З урахуванням наведеного вимоги позивача про стягнення із відповідача на її користь на утримання дитини ОСОБА_4 заборгованості по аліментах, згідно договору від 27 серпня 2012 року, за період з 26 квітня 2017 року по 31 грудня 2018 року та пені за період з 11 жовтня 2018 року по 31 грудня 2018 року, підлягають до часткового задоволення в сумі 134 126,39 грн. заборгованості по аліментах за вказаний період і 8 782,81 грн. пені за вказаний період.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 374 ЦПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити у відповідній частині нове рішення або змінити рішення.

Згідно з ст. 376 ЦПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є, зокрема: порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

З огляду на викладене апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга позивача підлягає до задоволення, а рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню із ухваленням нового рішення про часткове задоволення позовних вимог.

Відповідно до ч. 13 ст. 141 ЦПК України якщо суд апеляційної чи касаційної інстанції, не передаючи справу на новий розгляд, змінює рішення або ухвалює нове, цей суд відповідно змінює розподіл судових витрат.

У резолютивній частині постанови апеляційного суду, відповідно до пункту 4 частини першої статті 382 ЦПК України, зазначається, зокрема, про новий розподіл судових витрат, понесених у зв`язку з розглядом справи у суді першої інстанції, у випадку скасування або зміни судового рішення; розподіл судових витрат, понесених у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції.

Частинами першою та другою статті 141 ЦПК України передбачено, що судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Відповідно до частини 6 статті 141 ЦПК України якщо сторону, на користь якої ухвалено рішення, звільнено від сплати судових витрат, з другої сторони стягуються судові витрати на користь осіб, які їх понесли, пропорційно до задоволеної чи відхиленої частини вимог, а інша частина компенсується за рахунок держави у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Як свідчать матеріали справи позивач при поданні позовної заяви та апеляційної скарги звільнена від сплати судового збору.

Отже, судові витрати у вигляді судового збору підлягають стягненню із відповідача пропорційно до задоволеної частини вимог в сумі 3 572,55 грн., а інша частина - 2 261,15 грн. компенсується за рахунок держави у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

На підставі викладеного і керуючись ст. 141, ч. 5 ст. 268, 374, 376, 381-382 ЦПК України, суд

Постановив:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.

Рішення Вінницького міського суду Вінницької області від 10 квітня 2019 року скасувати і ухвалити нове судове рішення.

Позов ОСОБА_1 до ОСОБА_2 про стягнення аліментів задовольнити частково.

Стягнути з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 на утримання ОСОБА_4 згідно договору від 27 серпня 2012 року заборгованість зі сплати аліментів за період з 26 квітня 2017 року до 31 грудня 2018 року в розмірі 134 126,39 грн. (сто тридцять чотири тисячі сто двадцять шість гривень тридцять дев`ять копійок) та пеню за період з 11 жовтня 2018 року по 31 грудня 2018 року в розмірі 8 782,81 грн. (вісім тисяч сімсот вісімдесят дві гривні вісімдесят одна копійка), а разом 142 909,20 грн. (сто сорок дві тисячі дев`ятсот дев`ять гривень двадцять копійок).

В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Стягнути з ОСОБА_2 на користь держави судовий збір в розмірі 3 572,55 грн. (три тисячі п`ятсот сімдесят дві грн. п`ятдесят п`ять коп.)

Судовий збір в сумі 2 261,15 грн. (дві тисячі двісті шістдесят одна грн. п`ятнадцять коп.) компенсувати за рахунок держави у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

На постанову може бути подана касаційна скарга до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

ГоловуючийМ.В. Матківська
СуддіЮ. Б. Войтко
В. В. Сопрун