Справа № 201/6759/19
Провадження № 2/188/436/2019
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 листопада 2019 року Петропавлівський районний суд Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді: Місюра К.В.

при секретарі: Хандрига Л.І.

за участю представників сторін:

від позивача: не з`явився

від відповідача: не з`явився

третя ососба -1 не з`явився

третя ососба -2 не з`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт. Петропавлівка цивільну справу

за позовом ОСОБА_2 до Акціонерного товариства "Укрсоцбанк" третьої особи приватний нотаріус Гамаль І.М., приватний виконавець Бурхан-Крутоус Л.А. про визнання виконавчого напису недійсним та таким що не підлягає виконанню,

В С Т А Н О В И В:

До Петропавлівського районного суду Дніпропетровської області надійшла позовна заява ОСОБА_2 до Акціонерного товариства «Укрсоцбак», третьої особи приватний нотаріус Гамаль І.М., приватний виконавець Бурхан-Крутоус Л.А. про визнання виконавчого напису недійсним та таким що не підлягає виконанню.

Позивач посилався на те, що 03.06.2019 року після отримання заробітної плати за місцем роботи йому стало відомо про те, що з нього вирахувано кошти в сумі 5624,80 грн. за виконавчим провадженням № 57753488, що відкрито приватним виконавцем Бурхан-Крутоус Лілією Анатоліївною за заявою Акціонерного Товариства «Укрсоцбанк». Дане виконавче провадження відкрито за виконавчим написом приватного нотаріуса Київського округу Гамаль Ірини Миколаївни, що зареєстрований за номером № 4835 від 14.09.2018 року про стягнення заборгованості в сумі 65910,80 грн.

Згідно виконавчого напису № 4835 від 14.09.2018 року пропонована задовольнити вимоги Акціонерного товариства «Укрсоцбанк» в сумі 65910,80 грн. Що складається з наступного:

26588,14 грн. - заборгованість за тілом кредиту;

38322,66 грн. - заборгованість за відсотками;

1000 грн. - витрати пов`язані з вчиненням виконавчого напису.

Вважає, що виконавчий напис зроблений нотаріусом є незаконним та таким, що не підлягає виконанню з наступних причин.

24.02.2013 року він звернувся до АТ «Укрсоцбанк» з метою оформлення кредитної картки. Пізніше, у зв`язку з онкологічною хворобою та втратою роботи допустив заборгованість. Весь цей час Банк не звертався з вимогою повернення коштів та лише зараз, по сплину 6 років таємно для нього звернувся до нотаріуса за для отримання виконавчого напису.

В виконавчому написі зазначено, що з нього стягується сума нарахована за період з 24.02.2013 року по 21.06.2018 року, тобто більш ніж 5 років, що грубо порушує термін позовної давності в 3 роки та не може бути визначено як безспірна сума і що є порушенням статті 88 ЗУ «Про нотаріат».

Проте, він жодних повідомлень про усунення порушень не отримував ні від відповідача ні від будь-кого іншого, виконавчий напис було зроблено таємно із порушенням вимог Законодавства України.

Повідомляє, що жодних нотаріально посвідчених угод він з банком не укладав, а тому напис за його договором не може бути вчинено.

Вважає, що виконавчий напис приватного нотаріуса Київського нотаріального округу від 14.09.2018 року за реєстровим № 4835, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гамаль Іриною Миколаївною про стягнення з нього на користь банку суму боргу в розмірі 65910,80 гривень складений з порушенням норм діючого законодавства України та не відповідає його вимогам, просить визнати його таким, що не підлягає виконанню.

У судове засідання позивач не зявився, направив до суду заяву відповідно до якої підтримав заявлені вимоги та просив їх задовольнити, а також просить справу слухати у його відсутність.

Представник відповідача у судове засідання не з`явився надав суду відзив на позовну заяву в якому зазначив, що слухання справи проводити без участі представника банку, позовну вимоги не визнає.

Приватний нотаріус Київськго міського нотаріального округу Гамаль І.М. в судове засідання не з`явилась, направила до суду заяву відповідно до якої просить розглянути справу в її відсутність.

Дослідивши докази, суд вважає, що позов підлягає задоволенню за наступних підстав.

Судом встановлено, що 14.09.2018 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гамаль І.М. було вчинено виконавчий напис, у звязку із боргом за кредитним договором, на підставі якого запропоновано задовольнити вимоги АТ «Укрсоцбанк» у розмірі 65910,80 грн., з урахуванням витрат повязаних із вчиненням виконавчого напису (а. с. 9).

21.11.2018 року приватним виконавцем Бурхан-Крутоус Л.А., на підставі виконавчого напису було відкрито виконавче провадження № 57753488(а. с. 6).

Положення ст.18 ЦК України передбачають, що нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом.

Згідно ст. 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» , нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Главою 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженимНаказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012р. №296/5передбачено порядок вчинення виконавчих написів.

Згідно п. 1.1. даної Глави, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів.

Згідно п.1.2. перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно п.3.1 вказаної Глави, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Відповідно до п.19 ст.34 Закону України «Про нотаріат`виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси.

Відповідно до ст.89 Закону України «Про нотаріат`у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис, найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають, витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення,розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.

Пунктом 2.3. глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України визначено, що вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця.

Відповідно до пункту 1постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172«Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса`для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності), з відміткою стягувача про непогашення заборгованості; оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання; ґ) довідка фінансової установи про ненадходження платежу.

Для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця.

Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу.

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженимпостановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 № 1172.

Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку.

Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172.

На думку суду, у даному випадку, приватний нотаріус не перевірив наявність доказів належного направлення та отримання позивачем (боржником) письмової вимоги про усунення порушень, що призвело до порушення процедури вчинення напису, передбаченої пунктом 2.3. глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Статтею 60 ЦПК України визначено, що кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених статтею 61 цього Кодексу.

Суд бере до уваги твердження позивача про те, що з нього стягується сума заборгованості за період з 24.02.2013 року по 21.06.2018 рік, тобто більше ніж 5 років, що порушує термін позовної давності.

Між тим відповідачем не було надано суду доказів безспірності заборгованості, за наявності якої було б можливим вчинення виконавчого напису. Заборгованість позивача, яка значиться у виконавчому написі не дає можливості зробити висновок щодо правомірності її нарахування.

Крім того, позивач просить стягнути з АТ "Укрсоцбанк" на його користь незаконно стягнуті кошти по виконавчому написі № 4835 від 14.09.2018 року в рамках виконавчого провадження № 57753488 з його заробітної плати в сумі 5624,80 грн., при цьому не надаючи суду доказів про стягнення з нього саме цих коштів в рахунок богру за виконавчим написом. Позивачем надано до суду рахунковий лист за травень місяць 2019 року, де зазначено утримання штрафів у розмірі 5624,80 грн., але які штрафи входять в цей рахунок та на чию користь стягнуті суду невідомо, тому суд вважає за необхідне відмовити позивачу у задоволенні даної вимоги.

Враховуючи викладене, оскільки оспорюваний виконавчий напис нотаріусом вчинено з порушенням діючого законодавства, суд вважає за необхідне, задовольнити позов частково та визнати даний виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню.

Згідно ст. 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Відповідно до ст. 263 ЦПК України законним і обґрунтованим є рішення, ухвалене судом відповідно до норма матеріального права із дотриманням норм процесуального права та на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Суд також дійшов висновку про необхідність покладення судових витрат на відповідача.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат», ст.ст. 4, 77-81, 89, 141, 263, 264,265 ЦПК України, суд

В И Р І Ш И В:

Позовні вимоги ОСОБА_2 до Акціонерного товариства "Укрсоцбанк" третьої особи приватний нотаріус Гамаль І.М., приватний виконавець Бурхан-Крутоус Л.А. про визнання виконавчого напису недійсним та таким що не підлягає виконанню - задовольнити частково.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 4835 від 14.09.2018 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гамаль Іриною Миколаївною щодо стягнення заборгованості за кредитним договором в суммі 65910,80 грн.

В іншій частині позову відмовити.

Стягнути з Акціонерного товариства «Укрсоцбанк» ( вул.. Велика Васильківська, 100, м. Київ ) на користь ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 ) судовий збір в розмірі 1152 гривні 60 копійок.

Рішення може бути оскаржено до Дніпровського апеляційного суду протягом тридцяти днів.

Суддя К. В. Місюра