ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Постанова
Іменем України
19 листопада 2019 року
м. Харків
Справа № 640/978/19
Провадження № 22-ц/818/4779/19

Апеляційний суд Харківської області у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:
Головуючого Хорошевського О.М.,

суддів Кіся А.В., Яцини В.Б.,

за участі секретаря - Брулевича В.В.
Учасники справи:

позивач - ОСОБА_1
відповідач - Квартирно-експлуатаційний відділ м. Харкова
третя особа ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у місті Харкові справу за апеляційною скаргою у за апеляційною скаргою Квартирно-експлуатаційного відділу м. Харкова на рішення Київського районного суду м. Харкова від 04 червня 2019 року, за позовом ОСОБА_1 до Квартирно-експлуатаційного відділу м. Харкова, третя особа ОСОБА_2 про зобов`язання вчинення дії,

У С Т А Н О В И В :
У січні 2019 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом в якому просив зобов`язати квартирно-експлуатоційний відділ м. Харкова подати до Чугуївської міської ради Харківської області клопотання про виключення з числа службових квартирно-експлуатоційного відділу квартиру АДРЕСА_1 .

В обгрунтування позовних вимог зазначено, що у вказану квартиру він оселився разом з сім`єю на підставі службового ордера № 015220 від 06.05.2008р., який видано виконавчим комітетом Чугуївської міської ради, у зв`язку з проходженням військової служби.

Рішенням житлово-побутової комісії військових частин Чугуївського гарнізону з даної квартири знято статус «службова» відповідно до витягу № 4 від 19.10.2016 та заяви на ім`я начальника КЕВ м. Харкова від 20.07.2016 №6827.

На час звернення до суду він є військовим пенсіонером, підполковник запасу, має календарну вислугу понад 31 рік, учасник АТО (ветеран війни-учасник бойових дій), перебуває на квартирному обліку в КЕВ м. Харкова, але постійного житла до цього часу не отримав. Мешкає в службовій квартирі, яка призначена для тимчасового проживання, а її службовий статус значно обмежує можливість реалізації, встановлених чинним житловим законодавством житлових прав, як його так і членів його сім`ї.

Зазначає, що він звертався до КЕВ м. Харкова з приводу вирішення даного питання, але відповідачем було відмовлено посилаючись на вимоги Інструкції про організацію забезпечення військовослужбовців Збройних Сил України та членів їх сімей жилими приміщеннями, затвердженої Наказом Міністерства оборони України 31.07.2018 № 380 в частині перебування на квартирному обліку.
Рішенням Київського районного суду м. Харкова від 04 червня 2019 року позовні вимоги ОСОБА_1 задоволено.
Зобов`язано квартирно-експлуатаційний відділ м.Харкова подати до Чугуївської міської ради Харківської області клопотання про виключення з числа службових квартирно-експлуатаційного відділу квартиру АДРЕСА_1 .
В апеляційній скарзі КЕВ м. Харкова просить рішення суду першої інстанції скасувати і ухвалити нове, яким у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 відмовити в повному обсязі, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи.
Скарга містить посилання на те, що Порядок перебування на квартирному обліку військовослужбовців та осіб, звільнених з військової служби та порядок забезпечення їх житлом для постійного проживання визначений Законом України «Про соціальний та правовий статус військовослужбовців та членів їх сімей», Інструкцією з організації забезпечення військовослужбовців Збройних Сил України та членів їх сімей жилими приміщеннями, яка затверджена наказом Міністра Оборони України № 380 від 31.07.2018 року, Постановою Кабінету Міністрів України від 03.08.2006 року № 1081 та ЖК УРСР. Вказує на те, що аналізуючи зазначені вище норми можна дійти висновку про те, що обов`язковою передумово для отримання житла будь - яким з чотирьох способів передбачених законодавством - є настання черги на отримання житла.

Звертає увагу на те, що судом першої інстанції не взято до уваги довідку від 12.11.2018 року № 10, відповідно до якої позивача у зв`язку із звільненням з лав ЗСУ знято з квартирного обліку в житловій комісії в/ч НОМЕР_1 .

Також вказує на те, що якщо КЕВ м. Харків буде подано клопотання до Чугуївської міської ради про виключення квартири з числа службового житла, без дотримання черговості, будуть порушені всі перелічені норми зазначеного Закону, Порядку та інструкції, до того ж буде порушене переважне право на житло інших військовослужбовців, які знаходяться в першочерговій черзі перед позивачем та проходять військову службу, й відповідно порушені такі основні принципи права як принцип рівності (який виходить з того, що всі, хто знаходиться в однаковому становищі мають рівні права, свободи та обов`язки, і є рівними перед судом та законом, але права, свободи та обов`язки є різними, коли право враховує розумні й об`єктивні відмінності між особами здійснює диференціацію, або створює тимчасові сприятливі умови для певної категорії осіб, з метою компенсації наявної фактичної нерівності) та справедливості. Зазначає, що чинним законодавством не визначено правових норм, які зобов`язують підприємства, організації, яким належить службовий фонд, змінювати статус квартири у разі наявності у працівника відповідного трудового стажу. Згідно зі статтею 19 Конституції України "правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством ".

Отже, подання клопотання про виключення житла з числа службового не є обов`язком КЕВ м. Харків, а є правом, яке установа може реалізувати якщо відпала потреба в його використанні як службового.

ОСОБА_1 надав до суду відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначив, що має право на виключення житла з числа службового та забезпечення ним постійного проживання у зв`язку з вислугою років більше 20 та перебуванням на квартирному обліку, що підтверджується витягом з протоколу засідання житлової комісії ІНФОРМАЦІЯ_1 № 32 від 22.02.2019 року.

Перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що заявлені вимоги є обґрунтованими, законними та доведеними.
Судова колегія не може погодитись з висновками суду першої інстанції.
ОСОБА_1 звертався до КЕВ м. Харкова 04.12.2018 року з заявою про надання клопотання про виключення із числа службових квартирно-експлуатаційного відділу квартиру АДРЕСА_1 (а.с. 17), а наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 09.11.2018 року він звільнений з військової служби, тобто, ОСОБА_1 звернувся до КЕВ м. Харкова вже на час коли його було звільнено та знято з квартирного обліку.
За зазначеним зверненням 18.12.2018 року ОСОБА_1 18.12.2018 року надано відповідь, що оскільки він не перебуває на квартирному обліку в Чугуївському гарнізоні, підстав для розгляду даного питання відсутні (а.с. 18).
Пунктом 10 розділу 7 Наказу Міністерства Оборони України від 31.07.2018 року № 380 «Про затвердження Інструкції з організації забезпечення військовослужбовців Збройних Сил України та членів їх сімей жилими приміщеннями» передбачає, що військовослужбовці, які мають вислугу на військовій службі 20 років і більше, а також особи, звільнені з військової служби за станом здоров`я, віком, у зв`язку із скороченням штатів, особи з інвалідністю І чи ІІ групи, члени сімей військовослужбовців, які загинули (померли) або пропали безвісти під час проходження військової служби, що забезпечені службовими житловими приміщеннями незалежно від місця його знаходження, мають право на виключення цього житла з числа службового та забезпечення ним для постійного проживання за умови перебування на обліку та в порядку, визначеному пунктами 3-7 цього розділу.
Виключення квартир з числа службових для забезпечення військовослужбовців та членів їх сімей здійснюється на підставі клопотання КЕУ, КЕВ (КЕЧ) району за встановленим порядком.
Згідно матеріалів справи, ОСОБА_1 на час звернення до суду був звільнений з військової служби у запас. Таким чином зазначений вище пункт Інструкції не розповсюджується на позивача.
Також, п. 1 цього ж розділу Інструкції особи, які потребують поліпшення житлових умов шляхом надання житлових приміщень для постійного проживання, забезпечуються жилим приміщенням згідно з чергою у військовій частині, що визначається часом зарахування на облік (включення до списків осіб, які користуються правом першочергового одержання житлових приміщень, або до списків осіб, які користуються правом позачергового одержання житлових приміщень) за рішенням житлової комісії військової частини (об`єднаної житлової комісії), яке затверджується наказом командира військової частини.
Таким чином, обов`язковою передумовою для отримання житла будь-яким із способів передбачених законодавством є настання черги на отримання житла, яка формується при постановці на облік.
Згідно витягу з протоколу засідання житлової комісії ІНФОРМАЦІЯ_1 № 32 від 22.02.2019 року прийнято рішення зарахувати підполковника запасу ОСОБА_1 та його членів сім`ї на квартирну чергу по Чугуївському гарнізону в загальну та на першочергову чергу, як учасника бойових дій (а.с. 86).
Згідно відповіді на заяву ОСОБА_1 від 22.03.2019 року до КЕВ м. Харкова щодо надання клопотання до Чугуївської міської ради про виключення житлового приміщення з числа службового та зарахування на квартирний облік, повідомлено що його зараховано на квартирний облік в Чугуївському гарнізоні в порушення діючих положень (а.с. 87).
Відповіддю начальника КЕВ м. Харкова ТВО військовому комісару Чугуївського ОРВК на звернення № 842 від 28.02.2019 року щодо зарахування на квартирний облік підполковника запасу ОСОБА_1 повідомлено, що останній був зарахований на квартирний облік у військовій частині НОМЕР_1 (м. Дніпро) в зв`язку з проходженням військової служби. На підставі наказу відповідного командира від 09.11.2018 року звільнений з військової служби по закінченню контракту. Зазначена стаття звільнення не передбачає залишення військовослужбовця на квартирному обліку. На підставі вищевикладеного, підстави для зарахування при Чугуївському ОРВК підполковника запасу ОСОБА_3 відсутні (а.с. 88).
Доказів на підтвердження того, що ОСОБА_1 перебував на квартирному обліку на час звернення до суду матеріали справи не містять.
Представник позивача надав пояснення про те, що на час апеляційного розгляду ОСОБА_1 проходить службу в Чугуївському війскоматі.
Однак до КЕВ м. Харкова позивач, як особа, що знаходиться на військовій службі не звертався. Оскільки статус позивача змінився, відповідачем не розглядалось питання про забезпечення постійним житлом ОСОБА_1 як особи, що проходить військову службу.
Оскільки судом неповно з`ясовані обставини справи, а норми матеріального права застосовані судом першої інстанції неправильно, оскаржуване рішення підлягає скасуванню з підстав передбачених п.п. 1, 4 ч. 1 ст. 376 ЦПК України.
З огляду на викладене, рішення суду підлягає скасуванню з ухваленням нового рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.
Керуючись ст.ст.367, 368, 374, 375, 381- 384, 389 ЦПК України, апеляційний суд,
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу Квартирно-експлуатаційного відділу м. Харкова на рішення Київського районного суду м. Харкова від 04 червня 2019 року задовольнити.
Рішення Київського районного суду м. Харкова від 04 червня 2019 року скасувати.
Позовні вимоги ОСОБА_1 залишити без задоволення.
Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту судового рішення.
Головуючий О.М. Хорошевський

Судді: П.В. Кісь

В.Б. Яцина

Повний текс постанови складено 22.11.2019 року.