УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 жовтня 2019 року Соснівський районний суд м. Черкаси у складі:

головуючого судді Борєйко О.М.

при секретарі судових засідань Юр`євої К.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Черкаси цивільну справу за поданням державного виконавця Центрального відділу державної виконавчої служби міста Черкаси Головного територіального управління юстиції у Черкаській області Глущенко А.С. про розшук боржника ОСОБА_1 , -

ВСТАНОВИВ:

03 жовтня 2019 року державний виконавець Центрального відділу державної виконавчої служби міста Черкаси Головного територіального управління юстиції у Черкаській області Глущенко А.С. звернувся до Соснівського районного суду м. Черкаси з поданням, в якому просить оголосити в розшук ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_1 , з метою виконання зобов`язань, покладених на нього згідно виконавчого листа №2-2363, виданого 08 травня 2003 року Соснівським районним судом м. Черкаси, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 аліментів на утримання дочки ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , у розмірі 1/4 частини всіх видів доходів, але не менше встановленого мінімуму, щомісячно, і до повноліття дитини, починаючи з 05 травня 2003 року.

Подання обґрунтовує тим, що на виконанні в Центральному відділі державної виконавчої служби міста Черкаси Головного територіального управління юстиції в Черкаській області перебуває виконавче провадження №4300932 з примусового виконання виконавчого листа №2-2363, який виданий 08 травня 2003 року Соснівським районним судом м. Черкаси, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 аліментів на утримання дочки ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , у розмірі 1/4 частини всіх видів доходів, але не менше встановленого мінімуму, щомісячно, і до повноліття дитини, починаючи з 05 травня 2003 року. Останнє місце проживання боржника: АДРЕСА_1 . За даною адресою, згідно акту державного виконавця від 04 квітня 2019 року боржник не проживає, залишалися виклики державного виконавця. На виклики до державного виконавця боржник не з`являється та аліменти не сплачує. Фактичне місце перебування боржника невідоме, в зв`язку з чим державний виконавець звернувся до суду з вказаним поданням.

Представник Центрального відділу державної виконавчої служби міста Черкаси Головного територіального управління юстиції у Черкаській області в судове засідання для розгляду подання не з`явився, однак начальник відділу надіслав на адресу суду заяву, в якій просив справу розглянути без участі представника відділу та прийняти рішення на розсуд суду.

Відповідно до ч.2 ст. 247 ЦПК України, у разі неявки в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у справі, чи в разі, якщо відповідно до положень цього кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності осіб, які беруть участь у справі, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального засобу не здійснюється.

Оскільки розгляд справи відбувався за відсутності учасників судового процесу, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального засобу не здійснювалось.

Суд, дослідивши матеріали подання, приходить до наступного висновку.

Згідно ч.1 ст.438 ЦПК України, розшук боржника або дитини, привід боржника оголошуються за місцем виконання рішення або за останнім відомим місцем проживання (перебування) боржника або дитини чи місцезнаходженням їхнього майна, або за місцем проживання (перебування) стягувача.

Під час судового розгляду встановлено, що 08 травня 2003 року Соснівським районним судом м. Черкаси видано виконавчий лист №2-2363/2003 про стягнення з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Черкаси, на користь ОСОБА_2 аліментів на утримання дитини ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , у розмірі 1/4 частини всіх видів заробітку щомісячно, але не менше встановленого офіційного мінімуму починаючи з 05 травня 2003 року і до її повноліття.

У вказаному виконавчому листі місцем проживання боржника ОСОБА_1 зазначена адреса: АДРЕСА_1 .

Відповідно до ч.5 ст.26 Закону України «Про виконавче провадження», виконавець не пізніше наступного робочого дня з дня надходження до нього виконавчого документа виносить постанову про відкриття виконавчого провадження, в якій зазначає про обов`язок боржника подати декларацію про доходи та майно боржника, попереджає боржника про відповідальність за неподання такої декларації або внесення до неї завідомо неправдивих відомостей.

Згідно ч.1 ст.28 Закону України «Про виконавче провадження», боржник вважається повідомленим про початок примусового виконання рішень, якщо йому надіслано постанову про відкриття виконавчого провадження за адресою, зазначеною у виконавчому документі.

17 листопада 2008 року головний державний виконавець Центрального відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції Павленко І.А. виніс постанову про прийняття до виконання виконавчого провадження ВП №4300932 з примусового виконання виконавчого листа №2-2363, виданого Соснівським районним судом м. Черкаси 08 травня 2003 року про стягнення з ОСОБА_1 аліментів.

Разом з тим, будь-яких доказів винесення державним виконавцем постанови про відкриття виконавчого провадження, направлення її та постанови про прийняття до виконання виконавчого провадження боржнику ОСОБА_1 за адресою, зазначеною у виконавчому листі, чи вручення їх особисто боржнику, матеріали подання не містять, що позбавляє суд об`єктивної можливості прийти до висновку, що боржнику відомо про знаходження на виконанні Центрального відділу державної виконавчої служби міста Черкаси Головного територіального управління юстиції у Черкаській області виконавчого листа №2-2363, виданого 08 травня 2003 року Соснівським районним судом м. Черкаси, і небажання боржника виконувати його у добровільному порядку.

При цьому, суд звертає увагу, що у виконавчому листі прізвище боржника зазначено як «Небезня», однак у всіх доданих до подання документах, складених державним виконавцем, боржником у виконавчому провадження є особа з прізвищем « ОСОБА_5 », що не відповідає прізвищу боржника за виконавчим листом.

Таким чином, починаючи з винесення постанови про прийняття до виконання виконавчого провадження, тобто з 17 листопада 2008 року, примусове виконання виконавчого листа №2-2363, виданого Соснівським районним судом м. Черкаси 08 травня 2003 року, здійснюється щодо особи, яка не є боржником за ним.

Згідно ч.1 та ч.2 ст.18 Закону України «Про виконавче провадження», виконавець зобов`язаний вживати передбачених цим Законом заходів щодо примусового виконання рішень, неупереджено, ефективно, своєчасно і в повному обсязі вчиняти виконавчі дії. Виконавець зобов`язаний: 1) здійснювати заходи примусового виконання рішень у спосіб та в порядку, які встановлені виконавчим документом і цим Законом; 2) надавати сторонам виконавчого провадження, їхнім представникам та прокурору, як учаснику виконавчого провадження, можливість ознайомитися з матеріалами виконавчого провадження; 3) розглядати в установлені законом строки заяви сторін, інших учасників виконавчого провадження та їхні клопотання; 4) заявляти у встановленому порядку про самовідвід за наявності обставин, передбачених цим Законом; 5) роз`яснювати сторонам та іншим учасникам виконавчого провадження їхні права та обов`язки.

Згідно ч.2 ст.36 Закону України «Про виконавче провадження», розшук майна боржника майна організовує виконавець шляхом подання запитів до відповідних органів, установ або проведення перевірки інформації про майно чи доходи боржника, що міститься в базах даних і реєстрах, та перевірки майнового стану боржника за місцем проживання (перебування) або його місцезнаходженням.

Із п.3.12 Інструкції з організації примусового виконання рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України № 512/5 від 02 квітня 2012 року, вбачається, що перед зверненням до суду з поданням про винесення ухвали про розшук боржника - фізичної особи або дитини, який здійснюється відповідно до статті 40 Закону, державний виконавець вживає заходів, спрямованих на встановлення фактичного місцезнаходження боржника - фізичної особи або дитини щодо: отримання відповіді на запит від відповідних територіальних органів МВС України щодо місця реєстрації особи; отримання інформації від учасників виконавчого провадження та інших осіб, у тому числі усно (в такому випадку отримана інформація відображається в акті державного виконавця), про можливі місця перебування боржника; перевірки наявності боржника за можливими місцями його перебування, встановленими під час проведення виконавчих дій; отримання інформації щодо місця роботи боржника; отримання інформації про боржника з інших джерел.

Організацію розшуку боржника - юридичної особи та майна боржника чи інформації про місце отримання боржником доходів державний виконавець здійснює шляхом направлення запитів до органів державної податкової служби, Державної реєстраційної служби України, банків, Державної автомобільної інспекції Міністерства внутрішніх справ України, Державної казначейської служби України, Державного агентства земельних ресурсів, бюро технічної інвентаризації, нотаріату, органів статистики тощо або перевірки інформації за даними електронних баз даних та реєстрів, що містять інформацію про майно чи доходи боржника, а також за даними інших джерел інформації як офіційних, так і неофіційних (засобів масової інформації, мережі Інтернет тощо). Крім того, державний виконавець здійснює вихід за місцезнаходженням (місцем проживання) боржника.

Виконавець під час здійснення виконавчого провадження має право з метою захисту інтересів стягувача одержувати безоплатно від державних органів, підприємств, установ, організацій незалежно від форми власності, посадових осіб, сторін та інших учасників виконавчого провадження необхідні для проведення виконавчих дій, пояснення, довідки та іншу інформацію, в тому числі конфіденційну.

Таким чином, розшук боржника, майна боржника організовує виконавець шляхом подання запитів до відповідних органів, установ або проведення перевірки інформації про майно чи доходи боржника, що міститься в базах даних і реєстрах, та перевірки майнового стану боржника за місцем проживання (перебування) або його місцезнаходженням.

Звернення державного виконавця до суду із поданням про розшук боржника повинно бути обґрунтоване відповідними документами, що підтверджують підстави та наявність невиконаного виконавчого провадження саме з вини боржника.

Державний виконавець зобов`язаний перевірити всі наявні в нього відомості щодо місцезнаходження боржника.

Так, до матеріалів подання додано виклик державного виконавця від 04 вересня 2018 року, який адресований боржнику ОСОБА_1 , проте доказів його направлення останньому державним виконавцем не надано.

Відповідно до вимог ст.36 Закону України «Про виконавче провадження» та ст.438 ЦПК України виконавцем надсилається подання в суд загальної юрисдикції про розшук боржника та долучаються копії матеріалів виконавчого провадження.

Згідно положень чинного законодавства та процедури оголошення розшуку боржника, підставою для звернення виконавця до суду з поданням про розшук боржника, є відсутність відомостей про місце перебування та проживання боржника-фізичної особи, при цьому виконавцем здійснюється перевірка місця проживання боржника, місця реєстрації, якщо вони відрізняються. Щодо встановленого факту відсутності боржника за місцем реєстрації (проживання) складається акт. Додатково здійснюється перевірка майнового стану, надсилаються запити про встановлення факту працевлаштування та отримання доходів.

Однак, до подання додано виключно акти державного виконавця про відсутність боржника за місцем проживання, які були складені ним одноособово, без залучення понятих, відібрання пояснень у сусідів та отримання довідки у житлового органу щодо проживання боржника за відповідною адресою, що свідчить про неповноту виконання вказаною посадовою особою відповідних дій для виявлення та встановлення вищевказаних фактів.

При цьому, з актів державного виконавця від 04 квітня 2019 року та 08 серпня 2019 року вбачається, що державним виконавцем здійснювався вихід за адресами: АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 , які відомі державному виконавцю, як місце проживання чи перебування боржника.

Разом з тим, до матеріалів подання додано витяг з веб-сайту Департаменту організаційного забезпечення Черкаської міської ради, відповідно до якого ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , з 23 грудня 2016 року зареєстрований за адресою: АДРЕСА_3 .

Але, державний виконавець, маючи достатньо даних вважати, що боржник ОСОБА_1 може проживати чи перебувати за адресою: АДРЕСА_3 , жодних дій, спрямованих на виклик боржника за зазначеною адресою, не вчинив.

Таким чином, суд приходить до висновку, що державним виконавцем не було вчинено всіх необхідних та можливих дій щодо самостійного встановлення місця проживання чи перебування боржника, спонукання його до виконання судового рішення та не надано належних та допустимих доказів свідомого не виконання боржником зобов`язань без будь-яких поважних причин.

Розшук боржника є суттєвим втручанням у приватне життя особи у розумінні ст.8 Конвенції про захист прав і основоположних свобод, і тому має бути легітимним, виправданим та пропорційним цілям, які мають бути досягнуті. Суд також враховує позицію Європейського суду з прав людини (далі - ЄСПЛ), висловлену у п.33 рішення ЄСПЛ у справі "Фельдман проти України", за яким будь-яке втручання у право особи на повагу до її приватного та сімейного життя становитиме порушення статті 8 Конвенції, якщо воно не здійснювалося «згідно із законом», не переслідувало легітимну мету та було «необхідним у демократичному суспільстві» у тому сенсі, що воно було пропорційним цілям, що мали бути досягнуті.

Враховуючи вищевикладене, згідно ст. ст. 18, 36 Закону України «Про виконавче провадження» та керуючись ст.ст. 7, 76-81, 83, 260-261, 353, 354, 438 ЦПК України, -

УХВАЛИВ:

У задоволенні подання державного виконавця Центрального відділу державної виконавчої служби міста Черкаси Головного територіального управління юстиції у Черкаській області Глущенко А.С. про розшук боржника ОСОБА_1 - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Черкаського апеляційного шляхом подачі апеляційної скарги на ухвалу суду протягом п`ятнадцяти днів з дня її проголошення, а якщо ухвала суду не була вручена у день її проголошення або складення, учасник справи має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення йому відповідної ухвали суду.

Ухвала суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження.

Головуючий О.М. Борєйко