ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

«14» травня 2019 року

м. Харків

справа № 628/2136/18-ц

провадження № 22ц/818/2432/19

Харківський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого - Бурлака І.В., (суддя-доповідач),

суддів - Бровченка І.О., Колтунової А.І.,

за участю секретаря - Ігнатової Т.В.

учасники справи:

позивач - Публічне акціонерне товариство «Харківгаз» Куп`янське відділення,

відповідач - ОСОБА_1 , представник відповідача - ОСОБА_2,

позивач за зустрічним позовом - ОСОБА_1 , представник позивача за зустрічним позовом - ОСОБА_2 ,

відповідач за зустрічним позовом - Публічне акціонерне товариство «Харківгаз»

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» Куп`янське відділення на рішення Куп?янського міськрайонного суду Харківської області від 01 березня 2019 року в складі судді Скородєлової В.В.

в с т а н о в и в:

У липні 2018 року Публічне акціонерне товариство «Харківгаз» Куп`янське відділення звернувся до суду з позовом до ОСОБА_1 про відшкодування матеріальних збитків.

Позовна заява мотивована тим, що 01 грудня 2017 року робітниками Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» проведено обстеження газового обладнання в домоволодінні, яке розташовано по АДРЕСА_1 , власником якого є ОСОБА_1

Вказав, що під час обстеження виявлено несанкціоновану врізку в газопровід-ввід для відбору необлікованого природного газу, тобто крадіжку природного газу, для потреби даного домоволодіння.

Зазначив, що самовільний відбір природного газу проводився шляхом приєднання до підземного газопроводу - вводу за допомогою зварювання на вертикальній ділянці на глибині 9 см і прокладення в бік будинку з подальшим підключенням внутрішньобудинкового газопроводу до газового обладнання.

Даний факт правопорушення зафіксовано в акті про порушення №578/17 від 01 грудня 2017 року, який засвідчено підписом представників Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» та дружини ОСОБА_1 - ОСОБА_3 .

При цьому, жодних зауважень до даного акту споживачем не висловлено, тоді як робітниками Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» роз`яснено користувачам можливість скористатися правом внести свої зауваження до акту претензії, якщо такі є.

Вказав, що цього ж дня домоволодіння ОСОБА_1 відключено від системи газопостачання.

Зазначив, що 26 грудня 2017 року в приміщенні Куп`янського відділення Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» відбулося засідання комісії з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку донарахувань або зміни режиму нарахування обсягів природного газу у разі виявлення порушень вимог Кодексу газорозподільних систем, на якому розглянуто вищевказаний акт та вирішено нарахувати збитки за несанкціоноване споживання природного газу за граничними об`ємами споживання за період з 01 грудня 2015 року по 30 листопада 2017 року, яке склало 18 640,04 куб. м за ціною виробничо-технічних втрат 9,62192 грн., на суму 154 401,29 грн.

Вказав, що 26 грудня 2017 року Куп`янським управлінням з експлуатації газового господарства складений розрахунок збитків, завданих відповідачем, згідно якого сума збитків складала 151 401,29 грн.

Зазначив, що в добровільному порядку після отримання даного розрахунку ОСОБА_1 ігнорує сплату завданих збитків.

Просив стягнути завдані Публічному акціонерному товариству «Харківгаз» збитки з ОСОБА_1 , а саме заборгованість в сумі 154 401,29 грн., а також судовий збір в розмірі 1762,00 грн.

Не погоджуючись з позовом, у грудні 2018 року ОСОБА_1 звернувся до суду з зустрічним позовом до Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» про визнання незаконним та скасування протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку донарахувань або зміни режиму нарахування обсягів природного газу та відновлення газопостачання.

Зустрічна позовна заява мотивована тим, що несанкціоноване споживання природного газу ним не здійснювалось; він не втручався в роботу ГРМ та не влаштовував несанкціонований газопровід. При цьому весь обсяг споживання природного газу в будинку, що належить йому на праві власності, обліковувався газовим лічильником.

Вказав, що дату зварювання на вертикальній ділянці на глибині 9 см і прокладання несанкціонованого газопроводу в бік будинку, про що зазначено в акті, не встановлено незалежним експертом та жодних доказів несанкціонованого відбору газу через нібито несанкціонований газопровід товариством до суду не надано.

Зазначив, що працівниками Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» не обстежувалось газове обладнання, яке знаходиться в належному йому будинку, не встановлено, через які саме газові прилади або обладнання нібито здійснюється відбір природного газу поза лічильником газу, з чого саме складається такий несанкціонований газопровід, не відображено схему розташування несанкціонованого газопроводу в бік будинку.

Крім того, працівниками Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» не встановлено, що споживання природного газу не обліковано лічильником газу, а також чи функціонував цей несанкціонований газопровід та у який період.

Вказав, що твердження Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» про те, що споживання природного газу не було обліковано лічильником газу, не ґрунтується на належних та допустимих доказах, експертизах, вимірюваннях тощо. До встановленого у нього лічильника працівники Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» зауважень не мали.

Зазначив, що акт про порушення №578/17 від 01 грудня 2017 року не може вважатися дійсним та не є належним доказом у справі, оскільки складений за відсутності споживача або незаінтересованої особи, тобто представника власника чи користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування, адже його дружина, в присутності якої складено акт, до таких осіб не належить. Крім того, в акті не вказана особа, винна у порушенні, а також відсутня відмітка про здійснення фото- та відеозйомки для фіксації виявленого порушення чи інших дій та фактів.

Вказав, що наданий Публічним акціонерним товариством «Харківгаз» розрахунок збитків газу зроблений на підставі даних про те, що через нього здійснювалось споживання природного газу, що не відповідає дійсності, а також нарахування здійснено більше ніж за 6 місяців.

Зазначив, що його вина у несанкціонованому відборі природного газу не доведена, товариством не надано до суду належних та допустимих доказів завдання ним шкоди його майну, тому відсутні підстави стягнення з нього заборгованості в сумі 154 401,29 грн. за несанкціоноване споживання природного газу.

Вказав, що виходячи з викладеного, протокол засідання комісії з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку донарахувань або зміни режиму нарахування обсягів природного газу у разі виявлення порушень вимог Кодексу газорозподільних систем, а також споживачеві природного газу внаслідок порушення газорозподільним підприємством вимог Кодексу газорозподільних систем від 26 грудня 2017 року, є незаконним та підлягає скасуванню, а його житловий будинок відключено від системи газопостачання протиправно, отже газопостачання має бути відновлено.

Зазначив, що він не може укласти договір постачання природного газу з іншими постачальниками, а протиправне складання акту про порушення, протоколу та відключення його житлового будинку від системи газопостачання, нарахування збитків ставлять його у нерівне становище з іншими споживачами.

Просив визнати незаконним та скасувати протокол засідання комісії з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку донарахувань або зміни режиму нарахування обсягів природного газу у разі виявлення порушень вимог Кодексу газорозподільних систем, а також споживачеві природного газу внаслідок порушення газорозподільним підприємством вимог Кодексу газорозподільних систем по Куп`янському територіальному відділенню Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» від 26 грудня 2017 року; зобов`язати Публічне акціонерне товариство «Харківгаз» відновити газопостачання у будинку за адресою: АДРЕСА_1 .

Рішенням Куп?янського міськрайонного суду Харківської області від 01 березня 2019 року у задоволенні позову Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» Куп`янського відділення - відмовлено; зустрічний позов ОСОБА_1 - задоволено; визнано незаконним та скасовано протокол засідання комісії з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку донарахувань або зміни режиму нарахування обсягів природного газу у разі виявлення порушень вимог Кодексу газорозподільних систем, а також споживачеві природного газу внаслідок порушення газорозподільним підприємством вимог Кодексу газорозподільних систем по Куп`янському територіальному відділенню Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» від 26 грудня 2017 року; зобов`язано Публічне акціонерне товариство «Харківгаз» відновити газопостачання у будинку за адресою: АДРЕСА_1 .

Не погоджуючись з рішенням суду, Публічне акціонерне товариство «Харківгаз» Куп`янське відділення подав апеляційну скаргу, в якій просив рішення суду - скасувати та ухвалити нове рішення, яким задовольнити його позовні вимоги у повному обсязі та відмовити у задоволенні зустрічного позову ОСОБА_1

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом неповно з`ясовано обставини, що мають значення для справи, висновки суду не відповідають обставинам справи, порушено та неправильно застосовано норми матеріального та процесуального права.

Вважав, що суд не надав належної оцінки доказам у справі, не звернув увагу на те, що об`єм необлікованого природного газу визначено споживачу за два роки до дня виявлення порушення, оскільки несанкціонований газопровід проведений шляхом прихованих засобів, оскільки для його виявлення виконувались земельні роботи з розриття ґрунту; що сама наявність несанкціонованого газопроводу є підґрунтям для застосування норм для донарахування обсягів природного газу; що дружина ОСОБА_1 - ОСОБА_3 , у присутності якої складено акт про порушення від 01 грудня 2017 року, є споживачем природного газу у домоволодінні та має відповідну реєстрацію в обліковій базі абонентів Публічного акціонерного товариства «Харківгаз»; що під час підписання акту про порушення жодних зауважень щодо нього споживачем не висловлено; що домоволодіння відповідача відключено від газопостачання, тож виконання робіт по його відновленню без додаткового часу та фінансування напряму призведе до негативних наслідків, при тому, що матеріали для ізоляції та захисту газорозподільної системи повинні мати сертифікати, крім того, випробування газопроводу на міцність і герметичність проводиться тиском, який несанкціонований газопровід витримати не спроможний, що призведе до значних його втрат.

Відзивів на апеляційну скаргу від учасників справи до суду апеляційної інстанції не надходило.

Судова колегія, заслухавши суддю-доповідача, пояснення з`явившихся учасників справи, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги вважає, що апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» Куп`янське відділеннянеобхідно задовольнити, рішення суду - скасувати.

Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що жодних доказів того, що ОСОБА_1 здійснював несанкціонований відбір природного газу не надано, отже відсутні будь-які підстави для нарахування матеріальних збитків та відключення його домоволодіння від газопостачання, і на підставі цього протокол засідання комісії з розгляду актів про порушення слід визнати незаконним та скасувати.

Проте, з таким висновком суду погодитися не можна, виходячи з наступного.

Судом встановлено та підтверджується матеріалами справи, що ОСОБА_1 є власником житлового будинку, розташованого по АДРЕСА_1 , а також споживачем газу, постачальником якого є Публічне акціонерне товариство «Харківгаз», та має абонентський рахунок № НОМЕР_1 .

04 жовтня 2011 року між Куп`янською філією Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» та ОСОБА_1 укладено договір про надання населенню послуг з газопостачання, відповідно до якого виконавець зобов`язався безперервно надавати споживачеві, членам його сім`ї та іншим особам, зареєстрованим у приватному будинку по АДРЕСА_1 послуги з постачання природного газу від групових резервуарних установок для побутових потреб з гарантованим рівнем надійності, безпеки, якості та величиною тиску, а споживач зобов`язується своєчасно оплачувати надані послуги за встановленими тарифами (цінами) у строки і на умовах, передбачених цим договором.

Згідно підпункту 10 пункту 27 цього договору споживач зобов`язаний не втручатись у роботу внутрішньобудинкової системи газопостачання без узгодження з виконавцем.

Пунктом 28 договору передбачено, що виконавець має право припиняти постачання газу споживачеві у разі самовільного використання газу.

01 грудня 2017 року робітниками Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» проведено обстеження газового обладнання в домоволодінні, яке розташовано по АДРЕСА_1 , під час якого встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем.

З акта про порушення №578/17 від 01 грудня 2017 року вбачається, що виявлено порушення Розділу 11 глава 2 пункт 1/1 Кодексу газорозподільних систем, а саме наявність несанкціонованого газопроводу. Встановлено, що на території споживача (на подвір`ї) мається несанкціонований газопровід, виконаний шляхом приєднання до підземного газопроводу вводу за допомогою зварювання на вертикальній ділянці на глибині 9 см і прокладення несанкціонованого газопроводу в бік будинку. Діаметр несанкціонованого газопроводу 15 мм. На час виявлення несанкціонований газопровід був діючий, прихований, для виявлення виконувалося розкриття ґрунту. Відбір природного газу через несанкціонований газопровід виконувався поза лічильником газу. Виявлення та розкриття ґрунту виконувалось в присутності споживача ОСОБА_1 , складання акту в присутності ОСОБА_3 - дружини господаря (споживача), яка зареєстрована в цьому будинку згідно паспортних даних. Споживача повідомлено, що комісія Оператора ГРМ буде проводити засідання з розгляду цього акту 26 грудня 2017 року об 11:00 год. Акт підписано представниками Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» ОСОБА_4, ОСОБА_5 , ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , а також споживачем ОСОБА_3 , яка вказала, що зауважень до акту не має. До акту додається фото та відеофіксація.

01 грудня 2017 року будинок за вищевказаною адресою відключено від системи газопостачання та складено акт №79 про відключення об`єкту (газових приладів) споживача (а. с. 15).

Як вбачається з протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку донарахувань або зміни режиму нарахування обсягів природного газу у разі виявлення порушень вимог Кодексу газопровідних систем, а також споживачеві природного газу внаслідок порушення газопровідним підприємством вимог Кодексу газопровідних систем по Куп`янському територіальному відділенню Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» від 26 грудня 2017 року, комісією розглянуто акт про порушення № 578/17 від 01 грудня 2017 року про наявність несанкціонованого газопроводу в присутності абонента ОСОБА_1 , відповідно до якого комісія вирішила визнати акт про порушення № 578/17 від 01 грудня 2017 року таким, що відповідає вимогам Кодексу ГРМ, та задовольнити повністю; нарахування за несанкціоноване споживання природного газу провести з 01 грудня 2015 року по 30 листопада 2017 року, що складає 18 640,04 куб. м. за ціною ВТВ 9,62192 грн. на суму 154 401,29 грн., яке необхідно сплатити продовж 15 діб; привести газопровід у відповідність до проектно-технічної документації (а. с. 12).

26 грудня 2017 року складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, згідно якого обсяг донарахування (з урахуванням нарахованого обсягу та сплаченого абонентом) становить 18 640,04 куб. м., вартість донарахованого об`єму природного газу за цінами закупівлі Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» склала 154 401, 29 грн., що відповідає показникам ціни ВТВ (а. с. 9, 10, 11, 16-17).

Відповідний рахунок на оплату №000015055 від 26 грудня 2017 року у розмірі 154 401,39 грн. отримано ОСОБА_1 26 грудня 2017 року, проте на теперішній час вказану суму не сплачено (а. с. 18).

Згідно частини першої статті 714 ЦК України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

За приписами статті 40 Закону України «Про ринок природного газу» розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2494 затверджено Кодекс газорозподільних систем, яким визначено взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.

Цим Кодексом визначено, що оператор газорозподільної системи (далі - Оператор ГРМ) - суб`єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

Матеріали справи свідчать про те, що Публічне акціонерне товариство «Харківгаз» є Оператором ГРМ.

Згідно пункту 4 глави 2 розділу 1 Кодексу газорозподільних систем Оператор ГРМ має право безперешкодного та безкоштовного доступу до земельних ділянок всіх форм власності, на яких розташована газорозподільна система для виконання своїх функцій та обов`язків, передбачених законодавством.

Також Кодексом газорозподільних систем визначені наступні поняття: несанкціоноване втручання в роботу газорозподільної системи - втручання в роботу газорозподільної системи, в тому числі, шляхом несанкціонованого відновлення газоспоживання, несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або під`єднання несанкціонованого газопроводу, внаслідок чого порушується нормальний режим роботи ГРМ та/або здійснюється не обліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу; несанкціонований газопровід - самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі, без наявного підключеного газового обладнання, фізично з`єднаний, зокрема, вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу); несанкціонований відбір природного газу - відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства, зокрема, цього Кодексу.

Згідно підпункту 5 пункту 1 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі, в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо: перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема, способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі, шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ.

У пункті 2 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем передбачено, що до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить, зокрема, наявність несанкціонованого газопроводу.

Згідно з підпунктом 6 пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про наявність несанкціонованого газопроводу.

Відповідно до глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Споживач (несанкціонований споживач) та представники Оператора ГРМ під час виявлення порушення та складання акта про порушення мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявленого порушення чи інших дій та фактів, про що зазначається в акті про порушення.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

Згідно глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Відповідно до пункту 1 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток X цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Якщо несанкціонований газопровід проведений шляхом прихованих заходів або фізичною особою, яка є несанкціонованим споживачем, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня набуття споживачем (фізичною особою) права власності/користування на житлові (підсобні) приміщення, але не більше двох років, що передували дню виявлення порушення.

Пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем передбачено, що приховані заходи - несанкціоновані заходи, здійснені споживачем чи іншою особою, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які неможливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, проведення земельних робіт, демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ або дактилоскопічної експертизи чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ.

Згідно підпункту 11 пункту 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем при складанні акта-розрахунку враховується таке: розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу.

Ціна закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу визначається кожного місяця згідно інформативного листа Державного підприємства Публічного акціонерного товариства «Укртрансгаз», яке є єдиним джерелом постачання газу для виробничих потреб та безперебійного постачання природного газу населенню.

Нарахування за ВТВ (виробничо - технічних втрат) проводиться за такою формулою: s - опалювальна площа будинку х 11 м3 на 1 м2 - норма витрати на опалення одного м2 + 23,6 м3 - витрата газу на ПГ (піч газова) з колонкою = загальний об`єм витрати природного газу х кількість днів місяця - об`єм газу, який пройшов нарахування за показниками лічильника газу = об`єм газу, який необхідно донарахувати.

Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

Матеріали справи свідчать про те, що наявність несанкціонованого газопроводу у домоволодінні ОСОБА_1 підтверджена належними доказами у справі, зокрема, актом про порушення №578/17 від 01 грудня 2017 року та протоколом засідання комісії від 26 грудня 2017 року, а розрахунок щодо нарахування за несанкціоноване споживання природного газу за два роки до дня виявлення порушення суми у розмірі 154 401,29 грн. є обґрунтованим, оскільки несанкціонований газопровід проведений шляхом прихованих заходів, оскільки для його виявлення необхідно було проведення земельних робіт.

В суді апеляційної інстанції ОСОБА_1 та його представник не спростували докази щодо несанкціонованого споживання природного газу.

Доводи ОСОБА_1 щодо того, що акт про порушення є недійсним, оскільки складений за відсутності споживача, та підписаним не ним, а його дружиною, не можуть бути взяті до уваги.

Так, згідно підпунктів 2, 3 пункту 5 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Як вбачається з акта про порушення №578/17 від 01 грудня 2017 року виявлення несанкціонованого газопроводу та розкриття ґрунту виконувалось в присутності споживача ОСОБА_1 , складання акту - в присутності ОСОБА_3 - дружини господаря (споживача), яка зареєстрована в цьому будинку. Акт підписано споживачем ОСОБА_3 , яка вказала, що зауважень до акту не має.

Зважаючи на те, що під час виявлення несанкціонованого газопроводу ОСОБА_1 був присутній, та акт про порушення без будь-яких зауважень підписано його дружиною, що проживає у домоволодінні, де виявлено несанкціонований газопровід, та також є споживачем послуг Публічного акціонерного товариства «Харківгаз», підстав для визнання такого акта складеним з порушеннями вимог законодавства та неналежним доказом у справі не вбачається.

За таких умов висновок суду першої інстанції щодо того, що жодних доказів несанкціонованого втручання ОСОБА_1 в роботу ГРМ, не надано, адже відсутні дані про те, яким чином та внаслідок чиїх дій утворився несанкціонований газопровід, з чого він складається, не проведено відповідних експертиз, не відображено його схему, є помилковим, оскільки за змістом Кодексу газорозподільних систем сама наявність несанкціонованого газопроводу є підґрунтям для застосування норм для донарахування обсягів природного газу споживачу, в той час як ОСОБА_1 як власник домоволодіння несе обов`язки з його утримання та не має права втручатися у роботу системи газопостачання.

Посилання ОСОБА_1 на те, що представниками Оператора ГРМ не обстежувалось газове обладнання, яке знаходиться в належному споживачу будинку, не встановлено, через які саме газові прилади або обладнання здійснюється відбір природного газу через несанкціонований газопровід поза лічильником газу, чи функціонував несанкціонований газопровід взагалі та у який період, є безпідставними, оскільки згідно Кодексу газорозподільних систем несанкціонованим газопроводом вважається самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі, й без наявного підключеного газового обладнання.

Отже, враховуючи, що ОСОБА_1 порушив вимоги Кодексу газорозподільних систем шляхом несанкціонованого підключення до газорозподільної системи, чим завдав матеріальні збитки Публічному акціонерному товариству «Харківгаз», слід дійти висновку, що дії працівників щодо виявлення правопорушення, відключення будинку споживача від газопостачання, нарахування збитків були правомірними, а завдана матеріальна шкода в розмірі 154 401,29 грн підлягає відшкодуванню.

Виходячи з викладеного, оспорюване ОСОБА_1 рішення засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем від 26 грудня 2017 року, яке оформлено протоколом, та ухвалено на підставі вищевказаного акта про порушення, є правомірним, та вимоги зустрічного позову ОСОБА_1 щодо його скасування задоволенню не підлягають.

Крім того, складений працівниками газопостачальної організації акт про порушення є лише фіксацією такого порушення, що було виявлено під час проведення перевірки, тому оскарження лише факту складення такого акта, який не встановлює для споживача будь-яких обов`язків і є різновидом претензії, не передбачено чинним законодавством як спосіб захисту прав.

Зазначений акт може бути визнаний як доказ (із наданням йому відповідної оцінки судом під час вирішення іншого спору), зокрема щодо відшкодування матеріальних збитків, при вирішенні якого суд зобов`язаний дати оцінку щодо дійсності цього акту.

Обраний ОСОБА_1 спосіб захисту прав шляхом подання зустрічного позову про скасування протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку донарахувань або зміни режиму нарахування обсягів природного газу у разі виявлення порушень вимог Кодексу ГРМ, сам по собі не сприяє ефективному відновленню порушеного права.

Аналогічний правовий висновок викладено у постанові Великої Палати Верховного Суду від 06 лютого 2019 року (справа № 522/12901/17-ц, провадження № 14-503цс18).

Разом з тим, враховуючи, що ОСОБА_1 допущено порушення Кодексу газорозподільних систем у вигляді несанкціонованого газопроводу, яке на теперішній час не усунуто, підстав для задоволення вимог зустрічного позову про відновлення газопостачання у його домоволодінні не вбачається.

Відповідно до пункту 1 глави 7 розділу 6 Кодексу газорозподільних систем оператор ГРМ в установленому законодавством порядку має право припинити/обмежити газопостачання (розподіл природного газу) на об`єкт споживача (у тому числі, побутового споживача) з дотриманням ПБСГ та нормативних документів, що визначають порядок обмеження/припинення природного газу, зокрема, у випадку несанкціонованого відбору природного газу або втручання в роботу ЗВТ чи ГРМ; наявності заборгованості за несанкціонований відбір природного газу з ГРМ.

Згідно пункту 5.7. Правил безпеки систем газопостачання, затверджених Наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15 травня 2015 року №285, підлягає відключенню від системи газопостачання обладнання житлових і громадських будинків із встановленням заглушки за умови, зокрема, самовільного підключення газових приладів і пристроїв споживача до системи газопостачання.

Крім того, ОСОБА_1 слід взяти до уваги, що відновлення газопостачання можливе після сплати нарахування за порушення, а також витрат щодо відключення та відновлення газопостачання.

Виходячи з обставин справи слід дійти висновку про обґрунтованість позовних вимог Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» про відшкодування матеріальних збитків та відсутність правових підстав для задоволення зустрічного позову ОСОБА_1 , оскільки ним не доведено належними доказами наявності неправомірних дій з боку Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» і порушення ним прав ОСОБА_1 як споживача, а здійснення відбору (споживання) природного газу споживачем за допомогою несанкціонованого газопроводу не допускається.

Таким чином, суд першої інстанції не дослідив і не надав належної оцінки поданим доказам, не з`ясував належним чином фактичних обставин справи щодо заявлених вимог і того, яка саме правова норма підлягає застосуванню до цих правовідносин, що має суттєве значення для правильного вирішення спору та дійшов помилкового висновку щодо задоволення зустрічного позову ОСОБА_1 та відмови в задоволенні позову Публічному акціонерному товариству «Харківгаз» Куп`янського відділення.

За таких умов рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню із задоволенням позову Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» Куп`янського відділення до ОСОБА_1 про відшкодування матеріальних збитків, із відмовою у задоволенні зустрічного позову ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» про визнання незаконним та скасування протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку донарахувань або зміни режиму нарахування обсягів природного газу та відновлення газопостачання.

Відповідно до статті 141 ЦПК України, а також згідно із пунктом 35 постанови Пленуму Вищого спеціалізованого суду України «Про застосування судами законодавства про судові витрати у цивільних справах» № 10 від 17 жовтня 2014 року із змінами зазначено, що вирішуючи питання про розподіл судових витрат, суд має враховувати положення статті 141 ЦПК України та керуватися тим, що судовий збір та інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Враховуючи, що апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» Куп`янського відділення задоволено, судові витрати підлягають стягненню з ОСОБА_1 на користь Публічного акціонерного товариства «Харківгаз». Проте, їх розмір коригується з урахуванням пункту 2 статті 4 Закону України «Про судовий збір».

Керуючись ст. ст. 367, 368, п. 2 ч. 1 ст.374, ст.376, ст. ст.381 - 384, 389 ЦПК України

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» Куп`янське відділення - задовольнити.

Рішення Куп?янського міськрайонного суду Харківської області від 01 березня 2019 року - скасувати та ухвалити нове судове рішення.

Позов Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» Куп`янське відділення - задовольнити.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь Публічного акціонерного товариства «Харківгаз» Куп`янське відділення 154 401, 29 грн. матеріальних збитків та 2 643, 00 грн. судового збору.

В задоволенні зустрічного позову ОСОБА_1 - відмовити.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом 30 днів з дня набрання законної сили.

Головуючий І.В. Бурлака

Судді І.О. Бровченко

А.І.Колтунова

Повний текст постанови складено 17 травня 2019 року.