Номер провадження: 22-ц/813/3882/19
Головуючий у першій інстанції Домусчі Л. В.
Доповідач Таварткіладзе О. М.
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.04.2019 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого - Таварткіладзе О.М.,

суддів: Заїкіна А.П., Погорєлової С.О.,

за участю секретаря судового засідання: Томашевської К.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі апеляційну скаргу заступника прокурора м. Києва Репецького Сергія Васильовича на рішення Приморського районного суду м.Одеси від 19 грудня 2018 року по цивільній справі за позовом ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 до прокуратури м. Києва, Державної казначейської служби України, за участю третьої особи на стороні відповідачів без самостійних вимог, щодо предмета спору - Головне управління Державної казначейської служби України у м. Києві про відшкодування шкоди, завданої органом державної влади,

В С Т А Н О В И В:

У серпні 2018 року ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 звернулися до Приморського районного суду м. Одеси з позовом до прокуратури м. Києва, Державної казначейської служби України, за участю третьої особи на стороні відповідачів без самостійних вимог, щодо предмета спору - Головне управління Державної казначейської служби України у м. Києві про відшкодування шкоди, завданої органом державної влади.

Так, позивачі зазначали, що 07.09.2017 року в ході обшуку, проведеного співробітниками прокуратури м.Києва у них були вилучені грошові кошти. Вподальшому, ухвалою слідчого судді Печерського районного суду м.Києва від 26.12.2017 року слідчих і прокурорів прокуратури м.Києва було зобов'язано негайно повернути позивачам, вилучене у них майно, на яке не було надано прямого дозволу щодо його вилучення (тимчасово вилучене майно) і відсутність факту арешту такого майна.

29.12.2017 року зазначена ухвала суду була отримана прокуратурою м. Києва та тривалий час не виконувалась.

Позивачі неодноразово звертались до відповідача із заявами про повернення майна, але отримували відмову.

По день подачі позову ухвала суду в повному обсязі не виконана.

25.01.2018 року Печерським районним судом м.Києва постановлена ухвала по справі №757/2171/18-к про зобов'язання прокуратури м.Києва внести запис до ЄРДР по факту невиконання рішення суду і неповернення майна, у зв'язку з чим таки було внесено в ЄРДР запис №0000207 по факту невиконання ухвали суду про повернення майна, вилученого по кримінальному провадженню №0001071 від 18.08.2017 року.

Після 30.01.2018 року слідчий прокуратури м. Києва зв'язався з адвокатом і запросив власників майна, в тому числі і позивачів, для повернення грошових коштів.

31.01.2018 року при перерахунку грошових коштів ОСОБА_3 у прокуратурі м.Києва і перевірки купюр на їх справжність, вона за допомогою спеціаліста, який також був з нею присутній при поверненні коштів, під час повернення слідчим прокуратури міста Києва готівкових коштів, виявили ознаки їх підробки і встановлено що 136 300 доларів США мають явні ознаки підробки та не є тими, що були у неї незаконно вилучені під час обшуку. В подальшому співробітниками прокуратури було призначено експертизу грошових коштів, за результатами якої було встановлено, що 136300 доларів США мають явні ознаки підробки, 107 700 доларів США які нібито вилучені у ОСОБА_5 мають явні ознаки підробки, і 28 450 долларів США, які нібито були вилучені у ОСОБА_4. мають явні ознаки підробки.

Таким чином прокуратурою м.Києва частина вилучених грошових коштів у сумі 272 450 доларів США була втрачена і на даний час позивачам не повернута, що спричинило позивачам матеріальну і моральну шкоду.

Викладені обставини стали підставою звернення до суду.

В позовній заяві, позивачі просили:

1) стягнути на користь ОСОБА_3 у якості відшкодування шкоди, заподіяної прокуратурою м.Києва, за рахунок Державного бюджету України грошові кошти у розмірі 4 756 572,82 гривень, у тому числі:

- 3 796 390,75 гривень - сума втрачених грошових коштів в розмірі 136 300,00 доларів США, відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 27.08.2018 року (100 доларів США=2785,3197грн.);

- 138 104,73 гривень - інфляційне збільшення суми втрачених грошових коштів за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 27.08.2018 року.;

- 75 511,77 гривень - 3% річних від суми втрачених грошових коштів за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 27.08.2018 року.

- 134 553,70 гривень - інфляційне збільшення суми боргу в розмірі 3 800 900, 00 гривень за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 28.03.2018 року (день фактичного повернення суми боргу).

- 28 116, 25 гривень - 3% річних від простроченої суми боргу в розмірі 3 800 900, 00 гривень за період з 29.12.2017р. (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 28.03.2018 року (день фактичного повернення суми боргу).

- 160 713,09 гривень - інфляційне збільшення суми боргу в розмірі 140 700,00 доларів США (справжні), що становить 3 679 018, 39 гривень згідно із офіційним курсом НБУ станом на 21.05.2018 року (день фактичного повернення грошових коштів) - 100 доларів США = 2614,7963грн за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 21.05.2018 року (день фактичного повернення суми боргу).

- 43 543,45 гривень - 3% річних від простроченої суми боргу в розмірі 140 700,00 доларів США (справжні), що становить 3 679 018, 39 гривень згідно із офіційним курсом НБУ станом на 21.05.2018 року (день фактичного повернення грошових коштів) - 100 доларів США=2614,7963грн за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 21.05.2018 року (день фактичного повернення суми боргу).

- 379 639,08 гривень - моральної шкоди.

2) Стягнути на користь ОСОБА_4 у якості відшкодування шкоди, заподіяної прокуратурою м.Києва, за рахунок Державного бюджету України грошові кошти у розмірі 1 006 362,73 гривень, у тому числі:

- 792 423,46 гривень - сума втрачених грошових коштів в розмірі 28 450,00 доларів США, відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 27.08.2018 року (100 доларів США=2785,3197грн.);

- 28 826,70 гривень - інфляційне збільшення суми втрачених грошових коштів за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 27.08.2018 року;

- 15 761,63 гривень - 3% річних суми від суми втрачених грошових за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 27.08.2018 року;

- 7 005,76 гривень - інфляційне збільшення суми боргу в розмірі 197 900, 00 гривень за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 26.03.2018 року (день фактичного повернення суми боргу).

- 1 431,39 гривень - 3% річних від суми боргу в розмірі 197 900, 00гривень за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 26.03.2018 року (день фактичного повернення суми боргу).

- 62 511,34 гривень - інфляційне збільшення суми боргу в розмірі 54 727,00 доларів США (справжні), що становить 1 430 999, 57 гривень згідно із офіційним курсом НБУ станом на 21.05.2018 року (день фактичного повернення грошових коштів) - 100 доларів США =2614,7963 грн, за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 21.05.2018 року (день фактичного повернення суми боргу).

- 16 936,76 гривень - 3% річних від суми боргу в розмірі 54 727,00 доларів США (справжні), що становить 1 430 999, 57 гривень згідно із офіційним курсом НБУ станом на 21.05.2018 року (день фактичного повернення грошових коштів) - 100 доларів США =2614,7963грн., за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 21.05.2018 року (день фактичного повернення суми боргу).

- 1749,37 гривень - інфляційне збільшення суми боргу в розмірі 1 300,00 Євро, що становить 40 046,39 гривень згідно із офіційним курсом НБУ станом на 21.05.2018 року (день фактичного повернення грошових коштів) 100 Євро=3080,4915грн., за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 21.05.2018 року (день фактичного повернення суми боргу).

- 473,97 гривень - 3% річних від суми боргу в розмірі 1 300,00 Євро, що становить 40 046,39 гривень згідно із офіційним курсом НБУ станом на 21.05.2018 року (день фактичного повернення грошових коштів) 100 Євро=3080,4915грн., за період з 29.12.2017р. (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 21.05.2018 рік (день фактичного повернення суми боргу).

- 79 242, 35 гривень - моральної шкоди.

3) Стягнути на користь ОСОБА_5 у якості відшкодування шкоди, заподіяної прокуратурою м.Києва, за рахунок Державного бюджету України грошові кошти у розмірі 3 524 488,73 гривень, у тому числі:

- 2 999 789, 32гривень - сума втрачених грошових коштів в розмірі 107 700,00 доларів США, відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 27.08.2018 року (100 доларів США=2785,3197грн.);

- 109 126,05 гривень - інфляційне збільшення суми втрачених грошових коштів за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 27.08.2018р.;

- 59 667,04 гривень - 3% річних від суми втрачених грошових коштів за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 27.08.2018 року

- 44 004,78 гривень - інфляційне збільшення суми боргу в розмірі 38 525,00 доларів США (справжні), що становить 1 007 350, 28 гривень згідно із офіційним курсом НБУ станом 100 доларів США =2614,7963 грн. на 21.05.2018 року (день фактичного повернення грошових коштів) за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 21.05.2018 року (день фактичного повернення суми боргу).

- 11922,61 гривень - 3% річних від суми боргу в розмірі 38 525,00 доларів США (справжні), що становить 1 007 350, 28 гривень згідно із офіційним курсом НБУ 100 дол.США =2614,7963грн. станом на 21.05.2018 року (день фактичного повернення грошових коштів) за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 21.05.2018 року (день фактичного повернення суми боргу).

- 299 978,93 гривень - моральної шкоди.

Рішенням Приморського районного суду м.Одеси від 19 грудня 2018 року позовну заяву ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 задоволено частково.

1) Стягнуто на користь ОСОБА_3 у якості відшкодування шкоди, заподіяної прокуратурою м. Києва, з Державного казначейства України за рахунок Державного бюджету України шляхом списання коштів з єдиного казначейського рахунку, грошові кошти у розмірі 4 457 755, 00 гривень, у тому числі:

- 3 796 390,75 гривень, що еквівалентно сумі втрачених грошових коштів в розмірі 136 300,00 доларів США, відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 27.08.2018 року (100 дол.США=2785,3197грн.);

- 75 511,77 гривень, що еквівалентно 2711,06 доларів США відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 27.08.2018 року (100 доларів США=2785,3197грн.)- як 3% річних від суми втрачених грошових коштів у розмірі 136 300 доларів США за період з 29.12.2017 року (з дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 27.08.2018 року;

- 134 553,70 гривень - інфляційне збільшення суми боргу в розмірі 3 800 900, 00 гривень за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 28.03.2018 року (день фактичного повернення суми боргу);

- 28 116, 25 гривень - 3% річних від простроченої суми боргу в розмірі 3 800 900, 00 гривень за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 28.03.2018 року (день фактичного повернення суми боргу);

- 43 543,45 гривень, що еквівалентно відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 27.08.2018 року (100 доларів США=2785,3197грн.) 1665,27 доларів США - як 3% річних від простроченої суми боргу в розмірі 140 700,00 доларів США (справжні), що становить 3 679 018, 39 гривень згідно із офіційним курсом НБУ станом на 21.05.2018 року (день фактичного повернення грошових коштів) - 100 дол.США=2614,7963грн. за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 21.05.2018 року (день фактичного повернення суми боргу);

- 379 639,08 гривень - моральну шкоду.

2) Стягнуто на користь ОСОБА_4 у якості відшкодування шкоди, заподіяної прокуратурою м. Києва, з Державного казначейства України за рахунок Державного бюджету України шляхом списання коштів з єдиного казначейського рахунку грошові кошти у розмірі 913 350,56 гривень, у тому числі:

- 792 423,46 гривень - сума втрачених грошових коштів еквівалентної відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 27.08.2018 року (100 доларів США=2785,3197грн.) в розмірі 28 450,00 доларів США;

- 15 761,63 гривень, що еквівалентно 565,88 доларів США відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 27.08.2018 року (100 доларів США=2785,3197грн.) - як 3% річних суми від суми втрачених грошових за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 27.08.2018 року;

- 7 005,76 гривень - інфляційне збільшення суми боргу в розмірі 197 900, 00 гривень за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 26.03.2018 року (день фактичного повернення суми боргу).

- 1 431,39 гривень - 3% річних від суми боргу в розмірі 197 900, 00 гривень за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 26.03.2018 року (день фактичного повернення суми боргу);

- 16 936,76 гривень, що еквівалентно 647,73 доларів США згідно із офіційним курсом НБУ станом на 21.05.2018 року ( - 100 доларів США =2614,7963 грн.), - як 3% річних від суми боргу в розмірі 54 727,00 доларів США (справжні), що становить 1 430 999, 57 гривень згідно із офіційним курсом НБУ станом на 21.05.2018 року (день фактичного повернення грошових коштів), за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 21.05.2018р. (день фактичного повернення суми боргу);

- 473,97 гривень , що еквівалентно 15,39 євро, як 3% річних від суми боргу в розмірі 1 300,00 Євро, що становить 40 046,39 гривень згідно із офіційним курсом НБУ станом на 21.05.2018 року (день фактичного повернення грошових коштів) 100 Євро=3080,4915грн., за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою );

- 79 242, 35 гривень - моральну шкоду.

3) Стягнуто на користь ОСОБА_5 у якості відшкодування шкоди, заподіяної прокуратурою м. Києва, з Державного казначейства України за рахунок Державного бюджету України шляхом списання коштів з єдиного казначейського рахунку, грошові кошти у розмірі 3 371 357,90 гривень, у тому числі:

- 2 999 789, 32 гривень - сума втрачених грошових коштів в розмірі 107 700,00 доларів США, відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 27.08.2018 року (100 дол.США=2785,3197грн.);

- 59 667,04 гривень - як 3% річних від суми втрачених грошових коштів 107 700 доларів США за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 27.08.2018 року відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 27.08.2018 року (100 доларів США=2785,3197грн.);

- 11922,61 гривень що еквівалентно 455,97 доларів США - як 3% річних від суми боргу в розмірі 38 525,00 доларів США (справжні), що становить 1 007 350, 28 гривень згідно із офіційним курсом НБУ 100 доларів США =2614,7963 грн. станом на 21.05.2018 року (день фактичного повернення грошових коштів) за період з 29.12.2017 року (дня отримання прокуратурою рішення про повернення майна) по 21.05.2018 року (день фактичного повернення суми боргу);

- 299 978,93 гривень - моральну шкоду.

В іншій частині позовних вимог ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 - відмовлено.

Не погоджуючись з таким рішенням суду, заступник прокурора м. Києва Репецький Сергій Васильович звернувся до суду апеляційної інстанції з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Приморського районного суду м. Одеси від 19 грудня 2018 року скасувати та ухвалити нове, яким відмовити позивачам у задоволенні позову, посилаючись на порушення судом першою інстанцією норм матеріального і процесуального права.

Заслухавши суддю-доповідача, доводи апеляційної скарги та заперечень на неї, перевіривши матеріали справи, законність і обгрунтованість рішення в межах позовної заяви та доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга Прокуратури м.Києва підлягає залишенню без задоволення.

Відповідно до ч. 1 ст. 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 374 ЦПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Згідно ст. 263 ЦПК України, рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права, з дотриманням норм процесуального права. Обгрунтованим є рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються, як на підставу своїх вимог або заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені у судовому засіданні.

Задовольняючи позов частково, стягуючи грошову суму в іноземній валюті в частині, яка не була повернута, а також відповідальність за прострочення грошових зобов'язань з поверненя вилучених грошових коштів на підставі ч. 2 ст. 625 ЦК України (крім вимог про стягнення інфляційного збільшення за простроченими зобов'язаннями в іноземній валюті), стягуючи моральну шкоду, суд першої інстанції виходив з того, що:

- заподіяна шкода відшкодовується державою, як це передбачено ст.1174 ЦК України, зокрема вказане стягнення провадиться з Державного казначейства України за рахунок Державного бюджету України шляхом списання коштів з єдиного казначейського рахунку, як того вимагають ст. ст. 23, 48 Бюджетного кодексу України;

- прокуратура м.Києва порушила грошове зобов'язання з повернення належного позивачам майна -грошових коштів і тому у позивачів виникло право на застосування наслідків такого порушення у вигляді стягнення боргу застосуванням трьох процентів річних від простроченої суми відповідно до ст.625 ЦК України з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення зобов'язань в національній валюті;

- наслідки прострочення боржником грошового зобов'язання у вигляді інфляційних нарахувань та трьох процентів річних не є санкціями, а виступають способом захисту майнового права та інтересу, який полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення грошових коштів унаслідок інфляційних процесів та отриманні компенсації від боржника за користування утримуваними ним грошовими коштами, належними до сплати кредиторові, ці кошти нараховуються незалежно від вини боржника;

- розрахунки розміру матеріальної шкоди, що підлягає відшкодуванню в частині стягнення втрачених коштів в іноземній валюті та прострочення зобов'язань в частині іноземної валюти, що була фактично повернута позивачам з урахуванням трьох відсотків, а також в частині прострочення зобов'язань з повернення національної валюти з урахуванням трьох відсотків річних та інфляційних врат відповідають законодавству;

- сума, що підлягає сплаті за зобов'язанням, визначається в гривнях за офіційним курсом Національного банку України встановленим для відповідної валюти на день платежу, якщо інший порядок її визначення не встановлений договором або законом чи іншим нормативно-правовим актом. Офіційний індекс інфляції, що розраховується Держкомстатом, визначає рівень знецінення грошової одиниці України, тобто купівельної спроможності гривні, а не іноземної валюти. Така правова позиція була викладена при розгляді ВСУ справи №6-284цс17 від 01.03.2017 року;

- позовні вимоги про стягнення індексу інфляції з неповернутих грошових коштів у доларах США та євро не підлягають задоволенню;

- незаконне вилучення власних грошових коштів позивачів з боку співробітників прокуратури м.Києва, їх незаконне та безпідставне утримання протягом тривалого часу, втрата грошових коштів, значний розмір майнової шкоди, що в 442 тисячі разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян, тривалий час, протягом якого не виконується ухвала слідчого судді про повернення грошових коштів, з огляду на принципи розумності, справедливості та поміркованості позивачі належним чином довели факт завдання їм моральної шкоди у розмірі 10 % від суми втрачених грошових коштів в доларах США.

Такий висновок районного суду відповідає встановленим у справі обставинам і заснований на законі.

Судом встановлено, що:

- прокуратурою м.Києва здійснюється досудове розслідування по кримінальному провадженню №0001071 від 18.08.2017 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364, ст.205 КК України;

- 07.09.2017 року, в рамках зазначеного кримінального провадження і на підставі ухвали слідчого судді Дніпровського районного суду м.Києва від 06.09.2017 по справі 755/13191/17 було проведено обшук на 8-му поверсі нежитлової багатоповерхової будівлі (бізнес-центру), розташованої за адресою: АДРЕСА_1, що належить на праві власності ТОВ «Укроргенергобуд»;

- згідно з резолютивною частиною ухвали слідчого судді Дніпровського районного суду м. Києва від 06.09.2017 року по справі 755/13191/17 судом було надано дозвіл на обшук виключно офісних приміщень, що використовуються адвокатом ОСОБА_6;

- слідчими прокуратури було проведено обшук 07.09.2017 року в приміщені за адресою АДРЕСА_1, про що свідчить також і копія протоколу обшуку (т. 1 а. с. 89-104; 107-124) і вилучене майно (а.с.125-134).

Під час обшуку 07.09.2017 року працівниками прокуратури м.Києва у Позивачів було вилучено їх особисте майно (грошові кошти та офісна техніка), яке не повернуто в повному обсязі станом на день звернення до суду з позовом про відшкодування шкоди.

При цьому, під час обшуку 07.09.2017 року жодним з присутніх на обшуку співробітником прокуратури і Служби безпеки України не висловлювалася будь-яка підозра щодо справжності іноземної валюти, яка вилучалася. Також в протоколі обшуку зазначено, що вилучені саме долари США без будь-якого зазначення про ознаки підробки чи сумніву в їх справжності, тощо.

Після вилучення майна (зокрема грошових корштів в національній та іноземних валютах) позивачі ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, як його власники, систематично зверталися до слідчих прокуратури м.Києва з клопотаннями про його повернення, проте незважаючи на це тривалий час майно не поверталося.

Вказані обставини, стали підставою для подання адвокатом позивачів скарги на бездіяльність прокурорів та слідчих у кримінальному провадженні № 0001071 щодо неповернення тимчасово вилученого майна з офісних приміщень, розташованих за адресою: АДРЕСА_1 в ході обшуку 07.09.2017 року.

Ухвалою Печерського районного суду м. Києва від 26.12.2017 року по справі № 757/71946/17-к, зобов'язано слідчих, прокурорів по кримінальному провадженню № 0001071 від 18.08.2017 року негайно повернути майно, яке було вилучене 07.09.2017 року в ході обшуку офісних приміщень, розташованих за адресою: АДРЕСА_1., в тому числі позивачам, а саме:

- ОСОБА_3 грошові кошти у розмірі 3 800 900 (три мільйони вісімсот тисяч дев'ятсот) гривень, 277 000 (двісті сімдесят сім тисяч) доларів США, 34 765 (тридцять чотири тисячі сімсот шістдесят п'ять) євро, ноутбуки марки: ASUS с/н F1N0CV028363017; LENOVO с/н YB08753900; HP с/н CND 6514XTP; ASUS с/н E9NOCV43119539D; ASUS с/н F7NOCV38085031C; LENOVO с/н PF05YCD6; HP с/н 5CD6482QFQ, HP с/н CND 6379H3Z;

- ОСОБА_4 грошові кошти у розмірі 197 900 (сто дев'яносто сім тисяч дев'ятсот) гривень, 83 177 (вісімдесят три тисячі сто сімдесят сім) доларів США, 1300 (одна тисяча триста) євро;

- ОСОБА_5 грошові кошти у розмірі 146 225 (сто сорок шість тисяч двісті двадцять п'ять) доларів США, а також ноутбук марки ACER S/N: NXG1U01053514AD.

Підставою для постановлення ухвали про зобов'язання слідчих і прокурорів повернути майно стали норми ч.7 ст.236, п.3 ч.1 ст.169, абз.2 ч.5 ст.171 КПК України, а саме встановлений в цих нормах обов'язок органу досудового розслідування негайно повернути майно, на яке не було надано прямого дозволу щодо його вилучення (тимчасово вилучене майно) і відсутність факту арешту такого майна, та подачі такого клопотання до суду слідчим або прокурором протягом встановленого законом 48 годин після вилучення майна, про що зазначено в описовій частині ухвали Печерського районного суду м. Києва від 26.12.2017 року по справі №757/71946/17-к.

- 29.12.2017 року прошита пронумерована і скріплена печаткою суду, зазначена ухвала Печерського районного суд м.Києва від 26.12.2017 року про негайне повернення незаконно вилученого майна була отримана прокуратурою м. Києва від адвоката позивачів;

- 04.01.2018 року за вх.№562вх-18 прошита пронумерована і скріплена печаткою суду, зазначена ухвала Печерського районного суд м.Києва від 26.12.2017 року була отримана прокуратурою м.Києва;

- з дня отримання прокуратурою м.Києва ухвали Печерського районного суду м. Києва від 26.12.2017 року про негайне повернення майна, власники майна систематично зверталися до слідчих прокуратури м.Києва з клопотаннями про повернення майна, але отримували відмову;

- 29.12.2017 року, 03.01.2018 року, 04.01.2018 року, 09.01.2018 року, 10.01.2018 року, 12.01.2018 року, 15.01.2018 року, 23.01.2018 року, 29.01.2018 року, 01.02.2018 року, 15.02.2018 року, 26.02.2018 року, 02.03.2018 року, 07.03.2018 року 20.03.2018 року, 02.04.2018 року, 11.04.2018 року, 17.04.2018 року, 07.05.2018 року, 14.05.2018 року позивачі зверталися до слідчих і прокурорів, які здійснюють досудове розслідування по зазначеному кримінальному провадженню з клопотаннями про повернення майна, на які адвокату направлялись відповіді прокуратури м.Києва (а.с.205-220), за якими повідомляється про призначення технічних експертиз та вирішення питань щодо повернення грошових коштів вилучених у ході обшуку у гривневому еквіваленті (т. 1 а. с. 212), але станом на час розгляду справи ухвала Печерського районного суду м.Києва від 26.12.2017 року в повному обсязі не виконана, частина вилучених грошових коштів позивачам не повернута.

25.01.2018 року Печерським районним судом м. Києва постановлена ухвала по справі №757/2171/18-к про зобов'язання прокуратури м.Києва внести запис до ЄРДР по факту невиконання рішення суду і неповернення майна. В подальшому 23.02.2018 року до ЄРДР було внесено запис № 0000207 по факту невиконання ухвали Печерського районного суду м.Києва від 25.01.2018 року по справі №757/2171/18-к щодо зобов'язання службових осіб прокуратури м.Києва негайно повернути майно, вилучене при здійсненні досудового розслідування по кримінальному провадженню № 0001071 від 18.08.2017 року.

Досудове розслідування здійснюється СУ ГУНП в Київській області Процесуальне керівництво здійснюється прокурорами прокуратури Київської області

31.01.2018 року ОСОБА_3, ОСОБА_7 та ОСОБА_8 за запрошенням слідчого з'явилися до прокуратури м.Києва для отримання вилученого майна. Громадянка ОСОБА_7 та громадянин ОСОБА_8 отримали належні їм грошові кошти в повному обсязі.

При перерахунку грошових коштів, незаконно вилучених під час обшуку і перевірки купюр доларів на їх справжність, ОСОБА_3 (за допомогою спеціаліста, який був присутній при поверненні) встановили, що 136 300 (сто тридцять шість тисяч триста) доларів США мають явні ознаки підробки (чистий зовнішній вигляд, тонкий папір, не реагують на інфрачервоне випромінювання, не світиться захисна стрічка, водяні знаки портрету президента відрізняються від справжніх, цифра 100 не змінює колір при зміні куту випромінювання) та не є тими, що були у неї під час обшуку і були у неї незаконно вилучені.

При отриманні грошей ОСОБА_3 звернула увагу слідчого прокуратури м.Києва Дрозда А.М, який безпосередньо повертав гроші, на спосіб упакування грошей, який на її погляд не забезпечував належного їх зберігання та не перешкоджав проникненню будь-яких осіб до його вмісту. На відміну від інших пакетів, в яких також були поміщенні гроші інших осіб і які були повністю декілька разів перемотані скотчем, пакет, в якому були виявлені кошти з ознаками підроблення, був лише перетягнутий ниткою на його горловині, на якій містилася бірка, що не забезпечувало належного збереження його вмісту. Бірка мала такий вигляд нібито її декілька разів розклеювали, а потім знову заклеювали. Про це ОСОБА_3 зазначила в протоколі огляду, який був складений після того, як слідчому прокуратури м.Києва було доведено до відома, що це не ті грошові кошти, які були у ОСОБА_3 під час незаконного вилучення в ході обшуку 07.09.2018 року.

В подальшому співробітниками прокуратури було призначено технічні експертизи грошових коштів, проведення якої було доручено КНДІСЕ, за результатами яких №3405-3454/18-33 від 12.03.2018 року № 33455-3504/18-33 від 10.04.2018 року, №3305-3354/18-33 від 02.05.2018 року (т. 3 а. с. 28-47), № 3205-3254/18-33 від 27.02.2018 року (а. с. 49-96), № 3255-3304/18-33 від 20.04.2018 року (а. с. 99-135), №3355-3404/18-33 від 30.03.2018 року (т.3 а. с. 138-209) було встановлено, що 136 300 доларів США, які нібито були вилучені у ОСОБА_3 мають явні ознаки підробки, 107 700 доларів США, які нібито були вилучені у ОСОБА_5 мають явні ознаки підробки і 28 450 доларів США, які нібито були вилучені у ОСОБА_4 мають явні ознаки підробки. Зазначене також підтверджується і листом слідчого в ОВС другого слідчого відділу прокуратури м.Києва Дрозда А. від 22.05.2018 року №17/1/2-150 (т. 1 а. с.65).

Таким чином, 272 450 доларів США були втрачені для їх власників, чим нанесено шкоду, в розмірі вартості втраченого майна.

11.04.2018 року Генеральною інспекцією Генеральної прокуратури України за результатами проведення службового розслідування факту незаконного обшуку і вилучення майна у позивачів складено «Висновок службового розслідування щодо неправомірних дій працівників прокуратури м.Києва під час досудового розслідування та процесуального керівництва у кримінальному провадженні №0001071, що призвело до порушення конституційних прав громадян та втрати грошових коштів, вилучених у ході обшуку» (т. 2 а. с. 200-224). Зазначений висновок затверджено Генеральним прокурором України.

Згідно вищезазначеному висновку встановлено факт проведення співробітниками прокуратури м.Києва по кримінальному провадженні №0001071 незаконного обшуку в порушення вимог КПК, безпідставного і протиправного за відсутності підстав вилучення у позивачів їх майна, в тому числі, грошових коштів на суму 547 537 долларів США, 36 075 євро та 5 135 305 грн., а також у зв'язку із недбалим ставленням слідчих до обов'язку належного зберігання речових доказів - факту втрати грошових коштів позивачів. Крім того також встановлено що зазначені грошові кошти та інше майно без правових підстав утримувались і були залишені без нагляду з 07.09.2017р. по 08.09.2017 року, та не здано в порушення вимог ст. 100 КПК України на депозитний рахунок з метою забезпечення їх схоронності, а після надходження рішення суду від 26.12.2016 року про їх повернення власникам не виконувалось. Також було зазначено, що в ході обшуку власники вилучених грошових коштів, представник ради адвокатів регіону звертали увагу та наполягали на обов'язковості відео фіксації вилучення значної кількості грошових коштів, конкретизації серій та номерів банкнот у протоколі, однак слідчі протиправно відмовили у цьому.

Листом вих.25/2-32619-18 від 27.04.2018 року Генеральна інспекція Генеральної прокуратури України повідомила позивачів, що 11.04.2018 року Генеральною прокуратурою України завершено службове розслідування, розпочате за зверненням позивачів щодо неправомірних дій працівників прокуратури м. Києва під час досудового розслідування та процесуального керівництва у кримінальному провадженні № 001071, що призвело до порушення конституційних прав громадян та втрати грошових коштів, вилучених у ході обшуку (т. 1 а. с. 62).

Також в даному листі зазначалося, що проведеним службовим розслідуванням встановлено суттєві порушення вимог Кримінального процесуального законодавства України, Законів України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», «Про прокуратуру», Інструкції про порядок зберігання речових доказів стороною обвинувачення, їх реалізації, технологічної переробки, знищення, здійснення витрат, пов'язаних з їх зберіганням і пересиланням, схоронності тимчасово вилученого майна під час кримінального провадження, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19.11.2012 року № 1104 та Кодексу професійної етики та поведінки прокурорів у діяльності посадових осіб прокуратури м.Києва.

Із врахуванням висновків службового розслідування Генеральною інспекцією Генеральної прокуратури України прийнято рішення про вжиття заходів дисциплінарного впливу до осіб, які допустили порушення у відповідності до вимог ч. 2 ст. 45 Закону України «Про прокуратуру», а також щодо внесення відомостей до ЄРДР за тими фактами, які містять ознаки кримінальних правопорушень.

Листом вих.25/1/1-32392-18 від 18.05.2018 року Генеральна інспекція Генеральної прокуратури України повідомила позивачів, що 27.04.2018 року Генеральною інспекцією ГПУ скеровано дисциплінарну скаргу до Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії прокурорів щодо службових осіб прокуратури м.Києва, якими допущено порушення вимог Кримінального процесуального кодексу України, Законів України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», «Про прокуратуру», Інструкції про порядок зберігання речових доказів стороною обвинувачення, їх реалізації, технологічної переробки, знищення, здійснення витрат, пов'язаних з їх зберіганням і пересиланням, схоронності тимчасово вилученого майна під час кримінального провадження, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 19.11.2012 року №1104 та Кодексу професійної етики та поведінки прокурорів.

В подальшому, за рішенням Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії прокурорів від 10.05.2018 року №736дс-18 відкрито дисциплінарне провадження №11/2/4-736дс-158дп-18 відносно посадових осіб прокуратури м.Києва.

Крім того, було повідомлено, що за фактом неправомірних дій службових осіб прокуратури м.Києва в ході досудового розслідування кримінального провадження №001071 від 18.08.2017 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань 04.05.2018 року внесено відомості за №00001108 за ч.5 ст. 191, ч. 2 ст. 162 КК України. Здійснення досудового розслідування вказаних кримінальних правопорушень доручено слідчим ГСУ СБУ.

В свою чергу, відповідно до листів Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії прокурорів від 05.06.2018 року і 12.07.2018 року на розгляді Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії прокурорів дійсно надійшла дисциплінарна скарга Генеральної інспекції Генеральної прокуратури України щодо неправомірних дій працівників прокуратури м.Києва під час досудового розслідування та процесуального керівництва у кримінальному провадженні № 001071 та станом на 12.07.2018 року перевірка доводів скарги тривала.

При цьому на розгляді Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії прокурорів знаходилися ще дві дисциплінарні скарги, а саме:

- скарга прокурора м.Києва Говди Р.М. щодо неправомірних дій слідчих прокуратури м.Києва під час досудового розслідування у кримінальному провадженні №001071 (дисциплінарне провадження в КДКП: №11/2/4-291дс-55дп-18);

- скарга власників майна щодо неправомірних дій прокурорів прокуратури м.Києва під час процесуального керівництва у кримінальному провадженні №001071 (дисциплінарне провадження в КДКП: №11/2/4-561дс-137дп-18).

20.06.2018 року за результатами розгляду дисциплінарного провадження №11/2/4-291дс-55дп-18 Кваліфікаційно-дисциплінарна комісія прокурорів своїм рішення №265дп-18 притягнула до дисциплінарної відповідальності старшого слідчої групи слідчого прокуратури м.Києва Дрозда А.М., яким під час проведення обшуку і подальшому збереженні вилученого майна допущені порушення вимог Кримінального процесуального кодексу України, Законів України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», «Про прокуратуру», Інструкції про порядок зберігання речових доказів стороною обвинувачення, їх реалізації, технологічної переробки, знищення, здійснення витрат, пов'язаних з їх зберіганням і пересиланням, схоронності тимчасово вилученого майна під час кримінального провадження, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 19.11.2012 року №1104 та Кодексу професійної етики та поведінки прокурорів, що призвело до незаконного обшуку, безпідставного вилучення у позивачів їх майна, в тому числі, грошових коштів, а також у зв'язку із недбалим ставленням слідчих до обов'язку належного зберігання речових доказів - до втрати грошових коштів позивачів.

18.07.2018 року за результатами розгляду дисциплінарного провадження №11/2/4-561дс-137дп-18 Кваліфікаційно-дисциплінарна комісія прокурорів своїм рішення №320дп-18 притягнула до дисциплінарної відповідальності старшого групи прокурорів Кольцову К.В., у зв'язку із неналежним виконанням процесуальних повноважень щодо контролю за законністю дій слідчих по належному зберіганню вилучених грошових коштів і їх своєчасному поверненню.

18.09.2018 року за результатами розгляду дисциплінарного провадження дисциплінарне провадження №11/2/4-736дс -158дп -18 Кваліфікаційно-дисциплінарна комісія прокурорів рішення №401дп-18 притягнула до дисциплінарної відповідальності слідчого прокуратури м.Києва ОСОБА_11, який незаконно провів обшук робочого місця адвоката ОСОБА_4, а також заступника начальника другого слідчого відділу управління з розслідування кримінальних проваджень слідчими органів прокуратури та процесуального керівництва прокуратури м.Києва ОСОБА_12, яким неналежним чином здійснювався контроль за станом роботи підпорядкованих слідчих щодо законності проведення обшуку і належного збереження вилучених грошових коштів, непередання їх на зберігання уповноваженому банку, що призвело до порушення вимог «Інструкції про порядок зберігання речових доказів стороною обвинувачення, їх реалізації, технологічної переробки, знищення, здійснення витрат, пов'язаних з їх зберіганням і пересиланням, схоронності тимчасово вилученого майна під час кримінального провадження, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 19.11.2012 №1104 та Кодексу професійної етики та поведінки прокурорів, що призвело до порушення конституційних прав громадян.

Враховуючи наведене, судом першої інстанції правильно встановлено, що у вищезазначених рішеннях Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії прокурорів і Висновку Генеральної інспекції Генеральної прокуратури України від 11.04.2018 року знайшли своє підтвердження факти незаконного обшуку позивачів, проведеного співробітниками прокуратури м.Києва 07.09.2018 року в приміщенні нежитлової будівлі за адресою: АДРЕСА_1, факти незаконного утримання вилученого в ході даного обшуку майна позивачів, факти неналежного зберігання грошових коштів, вилучених у позивачів, що призвело до їх втрати для позивачів.

Також судом з посиланням на правовий висновок Верховного Суду України від 30 березня 2016 року у справі №6-2168цс15, вірно встановлено, що прокуратура міста Києва допустила прострочення виконання зобов'язання щодо повернення вилучених грошових коштів, встановленого судовим рішенням, яке вступило в законну силу і тому вказане зобов'язання є грошовим, а тому до зазначених правовідносин підлягає застосуванню ст. 625 ЦК України за виключенням стягнення інфляційних втрат до прострочених зобов'язань в іноземній валюті.

Крім того, судом з посиланням на правову позицію Верховного Суду України від 25.05.2016 у справі №6-440цс16, обгрунтовано зазначено, що шкода, завдана незаконними рішеннями, діями чи бездіяльністю органу, що здійснює оперативно-розшукову діяльність, розслідування, прокуратури або суду, відшкодовується державою лише у випадках вчинення незаконних дій, вичерпний перелік яких охоплюється частиною першою статті 1176 ЦК України, а саме у випадку незаконного засудження, незаконного притягнення до кримінальної відповідальності, незаконного застосування запобіжного заходу, незаконного затримання, незаконного накладення адміністративного стягнення у вигляді арешту чи виправних робіт. За відсутності підстав для застосування частини першої статті 1176 ЦК України, в інших випадках заподіяння шкоди цими органами діють правила частини шостої цієї статті: така шкода відшкодовується на загальних підставах, тобто виходячи із загальних правил про відшкодування шкоди, завданої органом державної влади, їх посадовими та службовими особами (статті 1173, 1174 ЦК України).

Встановивши протиправне вибуття грошових коштів в національній та іноземних валютах з власності позивачів та часткове повернення грошових коштів з перевищенням розумного строку без поважних причин, про втрату частини коштів в іноземній валюті (доларах США), допущених державним органом, суд першої інстанції дійшов обгрунтованого висновку про наявність підстав для стягнення моральної шкоди та визначаючи її розмір у розмірі 10% від суми шкоди, заподіяної кожному з позивачів дотримався таким чином засад справедливості, добросовісності та розумності.

Доводи апеляційної скарги щодо не встановлення факту підробки вилучених грошових коштів працівниками прокуратури, про неперевірку судом права власності позивачів на вилучені у них грошові кошти, про законність обшуку, про відсутність договірних стосунків між прокуратурою міста Києва та позивачами, про те, що ухвала слідчого судді про повернення вилученого майна позивачам за правовою природою не є судовим рішенням, про відсутність підстав для застосування ст. 625 до правовідносин, що виникли між сторонами щодо прострочення повернення грошових коштів, вилучених під час обшуку, про недоведеність завдання моральної шкоди та не встановлення причинно-наслідкового зв'язку між шкодою та діяннями відповідача, не можуть бути взятими до уваги, оскільки висновок районного суду не спростовують, зведені до переоцінки доказів, засновані на невірному тлумаченні окремих правових норм.

Судова колегія звертає увагу, що поверненню підлягають грошові кошти в тому розмірі та в тій валюті, яка була фактично вилучена.

Тем не менше позивачами заявлено, а судом задоволені вимоги про стягнення втраченої частини грошових коштів в іноземній валюті - доларах США із застосуванням еквіваленту у національній валюті України - гривні, встановленому, виходячи з офіційного курсу НБУ станом на момент здійснення розрахунку позивачами заборгованості.

Визначення в резолютивній частині судового рішення заборгованості не лише у валюті, яка була фактична вилучена, а й у гривневому еквіваленті стягнутої в іноземній валюті суми коштів, по суті є зайвим, але виходячи з того, що це не є доводами апеляційної скарги прокуратури міста Києва, що позивачі рішення районного суду не оскаржили, враховуючи, що вказані обставини стосуються стадії виконання судового рішення та з урахуванням правової позиції Великої Палати Верховного Суду у справі № 761/12665/14-ц від 04.07.2018 року, якою роз'яснено, що належним виконанням рішення в даному випадку є перерахування коштів в іноземній валюті, а не її еквівалент у гривнях.

Не може бути скасоване правильне по суті рішення суду з одних лише формальних міркувань.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія вважає, що суд першої інстанції порушень матеріального та процесуального права при вирішенні справи, які є підставою для скасування рішення, не допустив, а наведені в скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують, внаслідок чого апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.367, 374, 375, 381, 383 ЦПК України, Одеський апеляційний суд -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу заступника прокурора м. Києва Репецького Сергія Васильовича - залишити без задоволення.

Рішення Приморського районного суду м. Одеси від 19 грудня 2018 року - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття, однак може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту судового рішення.

Повний текст судового рішення складено: 23.04.2019 року.

Головуючий О.М. Таварткіладзе

Судді: А.П. Заїкін

С.О. Погорєлова