Провадження № 2/761/6694/2019
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 листопада 2019 року Шевченківський районний суд м. Києва у складі:

головуючого судді: Осаулова А.А.

за участю секретаря судових засідань: Вольда М.А.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у спрощеному позовному провадженні в місті Києві в приміщенні зали суду цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Приватного акціонерного товариства «Київстар» про захист прав споживачів у сфері телеконунікацій, -

В С Т А Н О В И В:

У липні 2019 року ОСОБА_1 (надалі по тексту - позивач) звернувся до Шевченківського районного суду м.Києва із позовом до Приватного акціонерного товариства «Київстар» (надалі по тексту - відповідач), у якому просив суд: зобов`язати відповідача розблокувати абонентські номери НОМЕР_1 та НОМЕР_2 і поновити надання телекомунікаційних послуг згідно тарифних планів, що діяли до відключення; поновити надання додаткової послуги 25 SMS-повідомлення на абонентському номері НОМЕР_1 згідно діючого попереднього тарифного плану; повернути залишки коштів на рахунках абонентського номеру НОМЕР_1 та НОМЕР_2 , які були на дату припинення надання телеконунікаціних послуг; стягнути моральну шкоду в сумі 10 000 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що більш ніж 10 років позивач є споживачем телекомунікаційних послуг відповідача, а саме: передплачених послуг мобільного зв`язку з персональними абонентськими номерами НОМЕР_1 та НОМЕР_2 . Протягом тривалого часу користувався цими послугами та сплачував за надані послуги, шляхом поповнення відповідних рахунків. Крім того, більше трьох років користувався додатковою послугою дзвінки та 25 SMS-повідомлення за кордон. 29.03.2019 року з номеру НОМЕР_1 та 01.04.2019 року з номеру НОМЕР_2 позивач не зміг здійснити дзвінок, оскільки номера заблоковано. 03.04.2019 року позивач звернувся до сервісного центру відповідача з метою розблокувати абонентські номер, проте було повідомлено, що звернення розглянуті, але надання послуг за вказаними номерами не відновлено. На звернення позивача, відповідач у своєму листі від 06.05.2019 року повідомив, що вказані абонентські номери не зареєстровані за позивачем як за абонентом. Також на звернення позивача до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв`язку та інформації, було повідомлено, що за вказаними номерами послуги надаються знеособлено (анонімно) без оформлення письмового договору. Повідомлено, що припинення надання послуг за даними абонентськими номерами було здійснено у зв`язку з виявленням ознак використання абонентами кінцевого обладнання з порушенням вимог чинного законодавства, про що складено відповідні акти. Позивач зазначає, що в наслідок протиправних дій відповідача, він протягом тривалого часу позбавлений можливості користуватись своїм майном, а саме абонентськими номерами, чим було завдано моральної шкоди.

У відзиві на позову заяву від 17.10.2019 року, відповідачем зазначено, що позивач не надає жодного доказу того, що він придбав стартовий пакет та є володільцем телефонного номера НОМЕР_3 та НОМЕР_4 , а також про те, що протягом більше 10 років користувався вказаним номером. Відповідач надавав послуги за телефонними номерами НОМЕР_3 та НОМЕР_4 знеособлено (анонімно) на умовах Публічного договору. При цьому вказані номери за Позивачем як абонентом не зареєстровані. Позивач також не подавав до ПрАТ «Київстар» дані про себе для реєстрації як абонента номерів НОМЕР_3 та НОМЕР_4 , згідно з вимогами ч. 2 ст. 32 Закону України «Про телекомунікації» та у відповідності до Порядку реєстрації абонентів, які отримують телекомунікаційні послуги без укладення договору в письмовій формі, затвердженого Рішенням Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв`язку та інформатизації від 28.11.2017 № 607. Абонент, який отримує телекомунікаційні послуги без укладення договору в письмовій формі, зокрема знеособлено, у тому числі абонент, якому скорочено перелік послуг, має право зареєструватися в оператора, провайдера телекомунікацій шляхом подання заяви про реєстрацію. ПрАТ «Київстар» з метою забезпечення безпечної та безперебійної роботи мережі рухомого (мобільного) зв`язку здійснює технічний нагляд за наданням та отриманням абонентами послуг вказаного зв`язку, у тому числі за допомогою та із використанням спеціального обладнання - Fraud Managemen System (комплекс обладнання та програмного забезпечення аналізу та моніторингу графіка телекомунікаційної мережі версії ПЗ - Fraud Vew 8, сертифікат відповідності № 220636 від 02.02.09 року), яка аналізує зокрема несанкціоноване використання телекомунікаційних мереж і автоматично інформує уповноважених працівників ПрАТ «Київстар» про виявлені порушення. З огляду на частоту відправки коротких текстових повідомлень (SMS) в середньому 1 повідомлення на 4-5 секунд, та кількість унікальних отримувачів повідомлень, зазначені вище факти відправки коротких текстових повідомлень (SMS) з абонентських номерів НОМЕР_3 та НОМЕР_4 відповідають визначенню - спам, v зв`язку із чим наявні підстави для скорочення переліку послуг абоненту номерів НОМЕР_3 та НОМЕР_4 відповідно до п. 54 Правил № 295, а також прийнято рішення про скорочення переліку послуг.

Відповідач згідно з приписами пп. 35-1 п. 39 Правил № 295 склав Акти за номером НОМЕР_3 АКТ № 29.03.2019-П-1 от 30.03.2019 №850 та акт за номером НОМЕР_4 АКТ № 01.04.2019-П-1 от 02.04.2019 №414 про порушення правил надання і отримання телекомунікаційних послуг від 13.03.2019, і при цьому Відповідач на вимогу Позивача надати відповідний акт, вказав на необхідність реєстрації Позивача відповідно до частини другої статті 32 Закону України «Про телекомунікації». Позивач не надає жодних доказів ані на користь самого факту існування моральної (немайнової) шкоди, ані з метою обґрунтування її розміру, що суперечить ч. 1 ст. 81 ЦПК України.

01.11.2019 року на адресу суду надійшла відповідь на відзив. Разом з тим до відповіді на відзив не додано документів, що підтверджують надіслання (надання) відзиву і доданих до нього доказів іншим учасникам справи. До відповіді на відзив застосовуються правила, встановлені частинами третьою - п`ятою статті 178 ЦПК України.

Відповідно до ч.ч. 4, 5 ст. 178 ЦПК України, копія відзиву та доданих до нього документів іншим учасникам справи повинна бути надіслана (надана) одночасно з надісланням (наданням) відзиву до суду. До відзиву додаються: 1) докази, що підтверджують обставини, на яких ґрунтуються заперечення відповідача, якщо такі докази не надані позивачем; 2) документи, що підтверджують надіслання (надання) відзиву і доданих до нього доказів іншим учасникам справи.

Позивачем не було надіслано відповідачу відповідь на відзив, що унеможливлює останнього підготувати заперечення, аргументи та відповідні докази, тому суд не приймає до уваги відповідь на відзив від 01.11.2019 року, оскільки така подана з порушенням ст. ст. 178, 179 ЦПК України.

Ухвалою Шевченківського районного суду м. Києва від 04.09.2019 року було відкрито провадження у справі в порядку спрощеного позовного провадження без виклику сторін.

17.10.2019 року до суду надійшов відзив на позовну заяву, який було долучено до матеріалів справи.

01.11.2019 року до суду надійшла відповідь на відзив, яка долучена до матеріалів справи, проте не приймається судом до уваги, оскільки така подана з порушенням ст. ст. 178, 179 ЦПК України.

Ухвалою суду від 05.11.2019 року відмовлено у задоволенні клопотання позивача про проведення судового засідання за участі сторін.

Дослідивши матеріали справи, суд вважає, що позовні вимоги не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Приватне акціонерне товариство «Київстар» є телекомунікаційною компанією, що надає послуги мобільного зв`язку (у стандартах GSM-EDGE та UMTS-HSPA+) і доступу до мережі Інтернет (на базі технології FTTB).

Правовідносини між операторами, провайдерами телекомунікацій та абонентами врегульовані нормами цивільного законодавства України та нормами Закону України «Про телекомунікації», Правилами надання та отримання телекомунікаційних послуг, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 11.04.2012 № 295 із змінами та доповненнями (далі - Правила № 295), іншими нормативно-правовими актами у сфері телекомунікацій.

Відповідно до п. 5 Правил № 295 Оператори, провайдери надають споживачам послуги відповідно до Законів України «Про телекомунікації», «Про захист прав споживачів», цих Правил, інших нормативно-правових актів та нормативних документів у сфері телекомунікацій.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 63 Закону України «Про телекомунікації» телекомунікаційні послуги надаються відповідно до законодавства.

Умови надання телекомунікаційних послуг:

1) укладення договору між оператором, провайдером телекомунікацій і споживачем телекомунікаційних послуг відповідно до основних вимог до договору про надання телекомунікаційних послуг, установлених національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері зв`язку та інформатизації;

2) оплата замовленої споживачем телекомунікаційної послуги.

Відповідно до п. 1.4 Основних вимог до договору про надання телекомунікаційних послуг, затверджених Рішенням Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв`язку та інформатизації 29.11.2012 № 624 (далі - Вимоги) відповідно до цих Вимог оператори, провайдери можуть затверджувати форми договорів, установлювати умови публічних договорів про надання певних видів послуг, у тому числі порядок зміни таких умов. Оператори, провайдери повинні оприлюднювати форми договорів та умови публічних договорів на своїх веб-сайтах і в місцях продажу послуг, зокрема не менше ніж за сім календарних днів до зміни таких умов.

Відповідач надавав послуги за телефонним номерами НОМЕР_3 та НОМЕР_4 знеособлено (анонімно) на умовах Публічного договору, що підтверджується Листом Вих. №/03/03/02 від 06.05.2019 року, копія якого була подана Позивачем і наявна в матеріалах справи. При цьому вказані номера за Позивачем як абонентом не зареєстровані, що підтверджується Листом Вих. №/03/03/02 від 06.05.2019 року, копія якого була надана Позивачем і наявна в матеріалах справи.

Позивач також не подавав до ПрАТ «Київстар» дані про себе для реєстрації як абонента номерів НОМЕР_3 та НОМЕР_4 , згідно з вимогами ч. 2 ст. 32 Закону України «Про телекомунікації» та у відповідності до Порядку реєстрації абонентів, які отримують телекомунікаційні послуги без укладення договору в письмовій формі, затвердженого Рішенням Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв`язку та інформатизації від 28.11.2017 № 607 (далі - Порядок № 607).

Відповідно до п. 1 Розділу II. Реєстрація абонентів Порядку № 607 абонент, який отримує телекомунікаційні послуги без укладення договору в письмовій формі, зокрема знеособлено, у тому числі абонент, якому скорочено перелік послуг, має право зареєструватися в оператора, провайдера телекомунікацій шляхом подання заяви про реєстрацію.

Разом з тим, не надано доказів факту укладення правочину про придбання відповідного стартового пакета, та доказів використання Позивачем номеру НОМЕР_3 та НОМЕР_4 протягом тривалого періоду часу.

Відповідно до п. 54 Правил № 295 оператор, провайдер може скорочувати надання послуг з власної ініціативи в разі виявлення несанкціонованого втручання споживача в роботу та/або використання телекомунікаційних мереж оператора або технічних засобів телекомунікацій провайдера.

Відповідно до пп. 14 п. 36 Правил № 295 споживачі зобов`язані не здійснювати зловмисні виклики, не замовляти, не пропонувати розсилання та не розповсюджувати спам.

Відповідно до пп. 5-1 п. 36 Правил № 295 споживачі зобов`язані не здійснювати несанкціонованого втручання в роботу та/або використання телекомунікаційних мереж.

ПрАТ «Київстар» з метою забезпечення безпечної та безперебійної роботи мережі рухомого (мобільного) зв`язку здійснює технічний нагляд за наданням та отриманням абонентами послуг вказаного зв`язку, у тому числі за допомогою та із використанням спеціального обладнання - Fraud Managemen System (комплекс обладнання та програмного забезпечення аналізу та моніторингу графіка телекомунікаційної мережі версії ПЗ - Fraud Vew 8, сертифікат відповідності № 220636 від 02.02.09 року), яка аналізує зокрема несанкціоноване використання телекомунікаційних мереж і автоматично інформує уповноважених працівників ПрАТ «Київстар» про виявлені порушення.

Відповідно до п. З Правил № 295 спам - електронні, текстові та/або мультимедійні повідомлення, які без попередньої згоди (замовлення) абонента, оператора, провайдера умисно та/або масово надсилаються на їх адреси електронної пошти або кінцеве обладнання, крім повідомлень їзператора, провайдера щодо надання телекомунікаційних послуг або органів державної влади у випадках, передбачених законодавством.

З огляду на частоту відправки коротких текстових повідомлень (SMS) в середньому 1 повідомлення на 4-5 секунд, та кількість унікальних отримувачів повідомлень, зазначені вище факти відправки коротких текстових повідомлень (SMS) з абонентських номерів НОМЕР_3 та НОМЕР_4 відповідають визначенню - спам, v зв`язку із чим наявні підстави для скорочення переліку послуг абоненту номерів НОМЕР_3 та НОМЕР_4 відповідно до п. 54 Правил № 295, а також прийнято рішення про скорочення переліку послуг.

Вказані обставини підтверджуються актами за номером НОМЕР_3 акт № 29.03.2019-П-1 от 30.03.2019 та за номером НОМЕР_4 акт № 01.04.2019-П-1 от 02.04.2019.

Крім того, відповідно до пп. 35-1 п. 39 Правил № 295 оператори, провайдери зобов`язані у разі виявлення факту порушення споживачем вимог підпунктів 2-5, 5-1, 13 і 14 пункту 36 цих Правил складати акт про порушення правил надання і отримання телекомунікаційних послуг за встановленою оператором, провайдером телекомунікацій формою, що складається ним у письмовому та/або електронному вигляді і підписується уповноваженими особами оператора, провайдера, в якому зазначаються фактичні обставини вчинення порушення, дата та підстави для скорочення та/або припинення надання телекомунікаційних послуг, що передбачені цими Правилами та іншими актами законодавства. Протягом строку позовної давності на запит відповідних державних органів видавати копію акта у паперовому та/або електронному вигляді або на запит абонента - витяг з акта у частині, що стосується його абонентських номерів.

Абонентові, який отримує послуги знеособлено (анонімно), витяг з акта надається за умови реєстрації абонента оператором, провайдером відповідно до частини другої статті 32 Закону України «Про телекомунікації».

Відповідно до п. 54 Правил № 295 у разі скорочення переліку послуг згідно з підпунктами 5 і 6 цього пункту відновлення надання послуг абоненту, який отримує послуги знеособлено (анонімно) без укладення письмового договору, здійснюється на підставі його письмової заяви за умови реєстрації абонента оператором відповідно до частини другої статті 32 Закону України «Про телекомунікації».

Відповідно до ч. 2 ст. 32 Закону України «Про телекомунікації» абонент, який отримує телекомунікаційні послуги без укладення договору в письмовій формі, може зареєструватися в оператора, надавши йому персональні дані відповідно до закону в порядку, встановленому національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері зв`язку та інформатизації.

Відповідно до п. З Порядку реєстрації абонентів, які отримують телекомунікаційні послуги без укладення договору в письмовій формі, затвердженого Рішенням Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв`язку та інформатизації від 28.11.2017 № 607 (далі - Порядок № 607) при поданні заяви у письмовій формі особисто фізичною особою пред`являється документ, що посвідчує особу, підтверджує громадянство України чи спеціальний статус особи, що передбачений частиною першою статті 13 Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус».

Паспорт громадянина України зазначено в переліку документів в ст. 13 Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус».

Таким чином, вимога пред`явити паспорт громадянина України ґрунтується на нормах ст. 32 Закону України «Про телекомунікації», ст. 13 Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус», є законною, обґрунтованої і такою, що не суперечить Конституції України, і зокрема не є втручанням в особисте життя Позивача.

У зв`язку із виявленим порушенням відповідачем було складено Акти за номером НОМЕР_3 акт № 29.03.2019-П-1 от 30.03.2019 та за номером НОМЕР_4 акт № 01.04.2019-П-1 от 02.04.2019, де зазначено, що у результаті аналізу встановлено ознаки порушення підпункту 5-1 п. 36 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.04.2012 року №295 та п. 3.1 Умов надання телекомунікаційних послуг ПрАТ «Київстар».

Вказаний акт є чинним, доказів його скасування стороною позивача не надано, та є підставою для відключення номеру.

Доказами, відповідно до ст. 76 ЦПК України, є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Приписами ч.ч. 1,6 ст. 81 ЦПК України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Суд, оцінюючи зібрані по справі докази в їх сукупності, приходить до висновку, що позивачем не надано жодних доказів на підтвердження своїх позовних вимог, позовні вимоги у повному обсязі є такими, що не ґрунтуються на вимогах закону, а тому не підлягають задоволенню.

Європейський суд з прав людини вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (SERYAVIN AND OTHERS v. UKRAINE, № 4909/04, § 58, ЄСПЛ, від 10 лютого 2010 року).

Щодо вимоги про стягнення з відповідача моральної шкоди варто зазначити, що п. 9 ч. 2 ст. 16 ЦК України передбачено відшкодування моральної (немайнової) шкоди як спосіб захисту цивільних прав та інтересів.

Згідно з п. 3 ч. 2 цієї статті моральна шкода полягає у душевних стражданнях, яких фізична особа зазнала у зв`язку із знищенням чи пошкодженням її майна.

Згідно ч. 1 ст. 1167 ЦК України, моральна шкода, завдана фізичній або юридичній особі неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю, відшкодовується особою, яка її завдала, за наявності її вини.

В даному випадку позивач не довів незаконність дій відповідача, який спричинив йому моральну шкоду, враховуючи ту обставину, що підстав для задоволення позовних вимог немає, причинно-наслідковий зв`язок між завданою позивачу шкодою та діями з боку відповідача не встановлено. Крім того, позивачем не надано жодних доказів завдання йому моральної шкоди та не обґрунтовано її розмір, виходячи із засад розумності, виваженості та справедливості.

Згідно п.п.15.5) п.п.15 п. 1 Розділу ХШ Перехідних Положень ЦПК України в новій редакції, до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди.

Керуючись ст. 55 Конституції України, ст.ст. 15, 16 ЦК України, ст.ст. 32,63 Закону України «Про телекомунікації» ст.ст. ст.ст. 12, 13, 76, 77, 78, 79, 80, 81, 128, 211, 223, 263, 265, 273 п.п.15.5) п.п.15 п. 1 Розділу ХШ Перехідних Положень ЦПК України, суд, -

в и р і ш и в:

відмовити в повному обсязі в задоволенні позовних вимог позовом ОСОБА_1 до Приватного акціонерного товариства «Київстар» про захист прав споживачів у сфері телеконунікацій.

Рішення може бути оскаржене до Київського апеляційного суду шляхом подачі апеляційної скарги до або через Шевченківський районний суд м.Києва протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо у судовому засіданні було проголошено лише вступну і резолютивну частину судового рішення або у разі розгляду (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, цей строк обчислюється з дня складання повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не були вручені у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження на рішення суду - якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Строк на апеляційне оскарження може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин, крім випадків, зазначених у частині другій статті 358 цього Кодексу.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Реквізити учасників:

Позивач: ОСОБА_1 , РНОКПП: НОМЕР_5 , адреса проживання: АДРЕСА_1 .

Відповідач: Приватне Акціонерне Товариство «Київстар», , адреса знаходження: м.Київ, вул.Дегтярівська, 53.

Суддя: Андрій Анатолійович Осаулов

Повний текст рішення виготовлено 05.11.2019 року