ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22-ц/803/7366/19 Справа № 210/3154/18 Суддя у 1-й інстанції - Вікторович Н. Ю. Суддя у 2-й інстанції - Бондар Я. М.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 листопада 2019 року м.Кривий Ріг

Дніпровський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого судді: Бондар Я.М.,

суддів: Барильської А.П., Зубакової В.П.,

сторони справи:

позивач: ОСОБА_1 ,

відповідач: Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»

розглянувши у порядку спрощеного позовного провадження, у порядку ч.13 ст. 7, ч.1 ст. 369 ЦПК України, без повідомлення учасників справи, за наявними у справі матеріалами, апеляційну скаргу позивача ОСОБА_1 на рішення Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу від 21 травня 2019 року, ухваленого суддею Вікторович Н.Ю. у м. Кривому Розі Дніпропетровської області, повний текст рішення складено 28 травня 2019 року, -

ВСТАНОВИВ:

В червні 2018 року позивач ОСОБА_1 звернувся до суду із позовом до Публічного акціонерного товариства «Криворіжгаз» (правонаступником якого є АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз») про визнання незаконним та скасування рішення.

В мотивування заявлених позовних вимог зазначив, що у липні 2012 року між сторонами укладено договір №6006630 про надання населенню послуг з газопостачання. За місцем його проживання: встановлено лічильник газу типу Самгаз С4, зав.№2600609, 2005 року випуску, відкрито особовий рахунок НОМЕР_1 та присвоєно споживачу ЕІС-код 56ХМ08А16281585В. працівниками ПАТ «Криворіжгаз» 20 березня 2018 року у його присутності складено акт про порушення у зв`язку з непрацездатністю лічильника газу внаслідок позаштатного режиму його роботи.

Порушення усунуто шляхом демонтажу лічильника з метою його періодичної повірки. На засіданні комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС ПАТ «Криворіжгаз» 12.04.2018 року прийнято рішення, яким задоволено акт№2978 про порушення від 20.03.2018р. та надано рахунок на оплату необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу у розмірі 48183,88грн. де зазначено, за несанкціоноване відновлення газопостачання, тобто відмінне від того, яке значиться в акті про порушення.

Вважає, що повірка лічильника газу (дата закінчення міжповірочного інтервалу - 2017 рік) не проведена з вини відповідача, а тому він, як споживач, звільнений від санкцій у вигляді нарахування (донарахування) об`єму та обсягу природного газу та його вартості у разі пошкодження лічильника газу. Крім того, повірка лічильника газу Самгаз 04, зав.162600609, 2005 року випуску так і його експертиза не проводилась, а відтак не зрозуміло, яким чином відповідач дійшов висновку про непридатність чи позаштатний режим роботи ЗВТ. Вважає дії відповідача незаконними. Після уточнення позовних вимог у вересні 2018 року просив суд визнати незаконним та скасувати рішення, оформлене протоколом засідання діючої комісії ПАТ «Криворіжгаз» з розгляду актів про порушення та визначення перерахунку (донарахування) або зміну режиму нарахування природного газу побутовому споживачу №29 від 12.04.2018 року і частині перерахунку та донарахування на загальну суму 48183,88грн. та 5073,59куб.м за адресою: АДРЕСА_1 , АДРЕСА_2 . АДРЕСА_3 згідно акту про порушення від 20.03.2018 року №2978.

ПАТ «Криворіжгаз» (правонаступником котрого є АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз») 17.07.2019 року звернувся до суду з зустрічною позовною заявою до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за необлікований (донанарахований) об`єм природного газу в сумі 48183,88грн.

В обґрунтування позову зазначив, що ОСОБА_1 є споживачем послуг АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» за адресою: АДРЕСА_3 . Представниками ПАТ «Криворіжгаз» 20.03.2018 року у його присутності складено акт про порушення у зв`язку з непрацездатністю лічильника газу: відсутність зміни показань лічильника газу при фактичній витраті (споживанні) газу ПГ-4 (усі конфорки), ознаки порушень щодо експлуатації ЗВТ (вм`ятини та пошкодження і фарби на корпусі лічильника з усіх боків), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується частково або повністю. Показання лічильника ЗВТ) САМГАЗ 04 заводський номер 2 року випуску на дату складання акту становлять 28 498,585м.куб. Лічильник демонтовано на періодичну повірку та замість нього встановлено лічильник з обмінного фонду Оператора ГРМ. Результатами періодичної повірки газовий лічильник визнано непридатним до використання у зв`язку з зупинкою відлікового механізму. Комісією з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС ПАТ «Криворіжгаз» 12.04.2018 року прийнято рішення, яким задоволено акт про порушення Кодексу газорозподільних систем від 20.03.2018р. №2978 та складено рахунок необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу і його вартості за період з 20.09.2017 року по 20.03.2018 року в розмірі 48183,88грн. Позивачу направлено рахунок на оплату необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, проте заборгованість ним не погашено, просив суд стягнути її та судові витрати.

Ухвалою суду первісний та зустрічні позови об`єднані в одне провадження.

Рішенням Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу від 21 травня 2019 року ОСОБА_1 відмовлено в задоволенні позовних вимог. Зустрічні позовні вимоги АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» задоволено. Стягнуто з ОСОБА_1 на користь АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» заборгованість в сумі 48183,88 грн., судовий збір в сумі 1762,00 грн.

Не погоджуючись із рішенням суду, позивач ОСОБА_1 , посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, ставить питання про скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового рішення про задоволення його позовних вимог та відмови в задоволенні зустрічного позову. В мотивування доводів апеляційної скарги позивач зазначає, що відповідач в порушення вимог законодавства не провів експертизу лічильника газу, а направив його на повірку.

Судом першої інстанції не враховано, що після закінчення міжповірочного інтервалу 25 липня 2017 року з вини Оператора ГРМ, повірку не проведено, тому п.11 гл.3 розділу ХІ Кодексом ГРС передбачено, звільнення споживача від санкцій.

У відзиві на апеляційну скаргу АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

Справа розглядається без повідомлення учасників справи, в порядку ст. 369 ЦПК України, оскільки ціна позову менше 100 розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб.

Відповідно до вимог ст. 367 ЦПК України під час розгляду справи в апеляційному порядку суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах заявлених позовних вимог, доводів апеляційної скарги та відзиву на апеляційну скаргу, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Судом встановлено та видно з матеріалів справи, позивач ОСОБА_1 є споживачем природного газу в домоволодінні АДРЕСА_3 , АДРЕСА_4 плитою 1, опалювальним приладом 1 двоконтурний (а.с.69).

Між сторонами 17.07.2012 року укладено договір №6006630 про надання населенню послуг з газопостачання та додатком до нього за адресою: АДРЕСА_3 (а.с.19-23, 24-27).

У додатку до договору зазначено про наявність улаштованого лічильника газу типу Самгаз С4, зав. №2600609, 2005 року випуску. Дата останньої повірки 2012 рік, періодичність повірки 1 раз на 5 років (а.с.25). Лічильник встановлено 24.07.2012 року , що підтверджується актом приймання газового лічильника від 25.07.2012 року (а.с.28).

Представниками відповідача АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» 20.03.2018 року під час проведення перевірки лічильника газу, за адресою: АДРЕСА_3 встановленого зовні, виявлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: відсутність зміни показань лічильника газу при фактичній витраті (споживанні) газу ПГ-4 (усі конфорки), ознаки порушень щодо експлуатації ЗВТ (вм`ятини та пошкодження фарби на корпусі лічильника з усіх боків), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується частково або повністю, про що складено акт №2978. Акт не підписаний споживачем. В п.4 Акту зазначено порушення усунуто шляхом демонтажу лічильника на періодичну повірку (а.с.29).

Згідно Акту про демонтаж засобу вимірювальної техніки від 20.03.2018 року працівниками АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» проведений демонтаж газового лічильника, який має вм`ятини та розшаровування фарби та зазначений позаштатний режим роботи (зупинка відлікового механізму) (а.с.31).

Замість демонтованого лічильника встановлено засіб вимірювальної техніки NPH G4 №2442757, 2007 року випуску та опломбовано 20.03.2018 року, номер пломби С40465923 (а.с.32).

Як видно з довідки ДП «Криворізький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації» від 23 березня2018 року №Т-ДН-8393/18, за результатами періодичної повірки лічильника газу від 23.03.2018 року Самгаз G4 зав. №2600609, 2005 року випуску, його визнано непридатним до використання у зв`язку з зупинкою відлікового механізму (а.с.58).

Ухвалюючи рішення про відмову ОСОБА_1 в задоволенні позовних вимог та задовольняючи позовні вимоги ПАТ «Криворіжгаз» про стягнення заборгованості за необлікований об`єм природного газу, суд першої інстанції виходив з того, що матеріалами справи доведено факт позаштатного режиму роботи газового лічильника, внаслідок чого споживачу донарахований необлікований об`єм газу за шість місяців, що передує даті встановлення порушення.

Однак, колегія суддів не може погодитись з таким висновком суду першої інстанції, з огляду на наступне.

За вимогами ст.ст. 263,264 ЦПК України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

Рішення є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги цивільного процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу відповідно до норм матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, а за їх відсутності на підставі закону, що регулює подібні відносини, або керуючись загальними засадами і змістом законодавства України.

Обґрунтованим визнається рішення, у якому повно відображені обставини, що мають значення для цієї справи, висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

При ухваленні рішення суд зобов`язаний з`ясувати питання, зокрема, щодо: наявності обставин (фактів), якими обґрунтовувалися вимоги і заперечення, та навести докази на їх підтвердження; наявності інших фактичних даних, які мають значення для вирішення справи; правовідносин, зумовлених встановленими фактами. У рішенні суду обов`язково повинні бути зазначені встановлені судом факти і відповідні їм правовідносини.

Проте суд першої інстанції не з`ясував у повній мірі всі обставини, які мають значення для справи, та не виконав усі вимоги цивільного судочинства, у зв`язку із чим рішення в даній справі неможна визнати законним і обґрунтованим.

Згідно частини 1 статті 714 ЦК України, за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Правові засади функціонування ринку природного газу України, заснованого на принципах вільної конкуренції, належного захисту прав споживачів та безпеки постачання природного газу, а також здатного до інтеграції з ринками природного газу держав - сторін Енергетичного Співтовариства, у тому числі шляхом створення регіональних ринків природного газу, визначає Закон України «Про ринок природного газу» від 09.04.2015 року.

Відповідно до вимог п. 25 Правил постачання природного газу, (надалі Правила) затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 р. №2496, побутовий споживач несе відповідальність за: несвоєчасне та/або не в повному обсязі внесення плати за надані послуги з газопостачання; відмову в доступі до об`єкта споживача представникам постачальника для виконання ними функцій, передбачених цими Правилами та договором; порушення інших вимог цих Правил.

Відповідно до п.1 ст. 1 вказаного Закону, оператор газорозподільної системи - це суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників) (пп.17); побутовий споживач - фізична особа, яка придбаває природний газ з метою використання для власних побутових потреб, у тому числі для приготування їжі, підігріву води та опалення своїх жилих приміщень, що не включає професійну та комерційну діяльність (пп.23); ринок природного газу - сукупність правовідносин, що виникають у процесі купівлі-продажу, постачання природного газу, а також надання послуг з його транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору), послуг установки LNG (пп.33); розподіл природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки споживачам, але що не включає постачання природного газу (пп.3); споживач - фізична особа, фізична особа - підприємець або юридична особа, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, а не для перепродажу, або використання в якості сировини (пп.37); суб`єкт ринку природного газу - оператор газотранспортної системи, оператор газорозподільної системи, оператор газосховища, оператор установки LNG, замовник, оптовий продавець, оптовий покупець, постачальник, споживач (пп.39).

Відповідно до постанови НКРЕКП №1274 від 16 квітня 2015 року про видачу ліцензії на розподіл природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ ПАТ «Криворіжгаз» видано ліцензію на право провадження господарської діяльності з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності та користуванні, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління. В розумінні Закону України «Про ринок природного газу» та Кодексу газорозподільних систем ПАТ «Криворіжгаз» серед суб`єктів ринку природного газу кваліфікується як Оператор газорозподільної системи (Оператор ГРМ).

Відповідно до ч.1ст. 40 Закону України «Про ринок природного газу» розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами.

У відповідності до статті 38 ЗУ «Про ринок природного газу» права та обов`язки оператора ГРМ, визначаються цим Законом, іншими нормативно-правовими актами, кодексом газотранспортної системи, кодексом газорозподільних систем, а також договором розподілу природного газу.

Судом встановлено, що позивач ОСОБА_1 є споживачем природного газу в домоволодінні АДРЕСА_3 , є користувачем послуг з газопостачання, на підставі пункту 7 глави 3 Розділу VI Кодексу газорозподільних систем.

Згідно Акту про порушення №2978 від 20 березня 2018 року встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, непрацездатність лічильника газу а саме: відсутність зміни показань лічильника газу при фактичній витраті (споживанні) газу ПГ-4 (усі конфорки), ознаки порушень щодо експлуатації ЗВТ (вм`ятини та пошкодження фарби на корпусі лічильника з усіх боків), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується частково або повністю (а.с.29).

Абзацом 2 п.11 гл.5 розділу ХІ Кодексу ГРС передбачено, що при задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Відповідач провів розрахунок об`єму природного газу за абзацом І пункту 8, глави 3, розділу XI КГС, а саме: у разі виявлення Оператором ГРМ пошкодження лічильника газу, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу лічильником газу не обліковується або обліковується некоректно (не в повному обсязі), та за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу визначення об`єму спожитого природного газу здійснюється виходячи з 70 відсотків граничних об`ємів споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ - це дії, які кваліфікуються як такі, що сталися «не з вини споживача». Несанкціонованого втручання до лічильника споживач не здійснював, тобто відсутні його винні дії або бездіяльність.

Як видно з матеріалів справи, а саме з Акту розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу від 12 квітня 2018 року та доданого до нього розрахунку, споживчем за розрахунковий період з 20 вересня 2017 року по 20 березня 2018 р., тобто дати виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ проводилась оплата за спожитий природний газ. Зокрема у вересні -8,06 м3, жовтні -26 м3, листопаді 62 м3, грудні -78 м3, січні -162 м3, лютому 130 м3, та до 20 березня 2018 року 73,58 м3, що свідчить про роботу газового лічильника та сплату споживачем за отримані послуги (а.с.68,69).

Отже, матеріалами справи не доведений факт обізнаності споживача про позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, який здійснював оплату за показами лічильника, що відображено у розрахунку зі зростанням обсягу споживання в залежності від опалювального сезону.

Колегія суддів звертає увагу, на доводи апеляційної скарги позивача, що строк проведення чергової повірки лічильника обліку закінчився 26 липня 2017 року, який починає відлік з 25 липня 2012 року з дати встановлення у споживача лічильника та відомостей зазначених на Акті приймання газового лічильника про обов`язок державної повірки не рідше 1 разу в п`ять років (а.с.28).

Пунктом 1 глави 8 розділу X Кодексу передбачено, що періодична повірка (у тому числі демонтаж, транспортування монтаж, технічне обслуговування та пов`язаний з такою повіркою ремонт) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, здійснюється за рахунок Оператора ГРМ незалежно від того, чи є він власником ЗВТ.

Для належної організації періодичної повірки лічильників газу по об`єктах побутових споживачів Оператор ГРМ повинен: 1) мати в наявності персоніфікований перелік всіх лічильників газу побутових споживачів, що знаходяться на ліцензованій території Оператора ГРМ; 2) забезпечити належний моніторинг термінів спливу міжповірочного інтервалу для складання графіка проведення періодичної повірки лічильників; 3) забезпечити періодичну повірку лічильника протягом міжповірочного інтервалу.

Отже, законодавчо закріплений обов`язок АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» слідкувати за своєчасністю проведення повірки лічильника.

Колегією суддів встановлено, що періодична повірка лічильника, який улаштований в будинку позивача, станом на час його зняття 20 березня 2018 року для проведення періодичної повірки, дійсно прострочений. Міжповірочний інтервал лічильника газу становить 5 років.

Таким чином термін повірки закінчився у липні 2017 року. Вини позивача в цьому не має, оскільки він надавав доступ до лічильника операторам ГРМ, працівники якого проводили чергову перевірку у лютому 2017 року.

Акт - розрахунок необліковуваного (донараховуваного» об`єму (обсягу) природного газу і його вартості; рахунок на оплату необліковуваного (донараховуваного) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості є внутрішніми документами АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» та є різновидом претензії, не встановлює для споживача будь-яких обов`язків.

Відповідно до пункт 11 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення у побутового споживача пошкодження лічильника газу та/або пломб на ньому та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу розрахунки, передбачені цією главою, за актом про порушення не здійснюються за період після дати прострочення періодичної повірки лічильника у випадку недотримання з вини Оператора ГРМ строків періодичної повірки лічильника газу.

Колегія суддів не може погодитися із відзивом відповідача на апеляційну скаргу та висновками суду першої інстанції, що до спірних правовідносин не підлягають застосуванню вище зазначений пункт 11, через те, що в ньому не зазначено характері пошкодження лічильника споживача ОСОБА_1 Саме з підстав позаштатного режиму роботи лічильника, споживачу проведено нарахування (донарахування) об`єму газу за правилами глави 3 розділу XI Кодексу, отже колегія суддів приходить до переконання, що пункт 11 поширюється та розповсюджує свою дію на усі випадки нарахування по главі 3 розділу ХІ.

Відповідачем АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» направлений акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та рахунок на оплату від 12 квітня 2018 року, складеного за результатами розгляду комісією Акта про порушення від 20 березня 2018 року (а.с.68).

Розрахунок відповідачем проведений за період з 20 вересня 2017 року по 20 березня 2018 ріку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу на суму 48183,88 грн. всупереч вимогам пункт 11 глави 3 розділу XI КГС.

У відповідності до статті 4 ЦПК України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів.

Як видно з довідки ДП «Криворізький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації» від 23 березня2018 року за результатами періодичної повірки лічильника газу від 23.03.2018 року Самгаз G4 зав. №2600609, 2005 року випуску, його визнано непридатним до використання у зв`язку з зупинкою відлікового механізму (а.с.58).

Тобто, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ не виявлено. Встановлено позаштатний режим роботи ЗВТ. Лічильник не придатний до подальшої експлуатації.

Матеріалами справи не доведено порушення позивачем, як споживачем будь-яких правових норм при використанні лічильника газу та договірних зобов`язань. За таких обставин, колегія суддів приходить до переконання, що відсутні будь-які підстави для застосування до позивача цивільно-правової відповідальності у вигляді покладення обов`язку оплатити додаткові нарахування з розрахунку 70 відсотків граничних об`ємів споживання природного газу з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв, з урахуванням положення п.11 глави 3 Розділу ХІ. Така відповідальність суперечить встановленим п.6 ч.1 ст. 3 ЦК України засадам справедливості, добросовісності та розумності.

В справі, що розглядається не встановлено жодних недобросовісних дій позивача - порушення ним будь-яких договірних зобов`язань, чи діючих правових норм.

Отже, рішення суду першої інстанції в частині задоволення позовних вимог АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» та стягнення з ОСОБА_1 на користь АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» заборгованість в сумі 48183,88 грн. та витрати зі сплати судового збору в сумі 1762,00 грн. підлягає скасуванню з ухваленням в цій частині нового рішення, відповідно положення п.п.1,3 ч.1 ст.376 ЦПК України про відмову АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» в їх задоволенні.

Доводи апеляційної скарги позивача ОСОБА_1 в частині не проведення відповідачем експертизи газового лічильника є неприйнятними.

Абзацом 3 п.7 гл.10 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що при виявленні несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРС чи споживача може бути ініційована його експертиза у порядку, визначеному цим розділом. До отримання результатів експертизи розрахунок не облікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється.

У матеріалах справи відсутні докази що споживач ОСОБА_1 ініціював проведення експертизи лічильника, тому посилання на її не проведення її АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» є неприйнятними бо це є правом, а не обов`язком відповідача за відсутності відповідної вимоги споживача.

Позовні вимоги ОСОБА_1 про визнання незаконним та скасування рішення, оформленого протоколом засідання діючої комісії ПАТ «Криворіжгаз» з розгляду актів про порушення та визначення перерахунку (донарахування) або зміну режиму нарахування природного газу побутовому споживачу №29 від 12.04.2018 року і частині перерахунку та донарахування на загальну суму 48183,88грн. за адресою: АДРЕСА_5 згідно акту про порушення№2978 від 20.03.2018 року, не підлягають задоволенню оскільки самі по собі не породжують правовідносин, не покладають безпосередньо на позивача певних обов`язків, а відтак не порушують його права та інтереси.

Разом із тим, заперечення позивача з приводу законності актів та рішення комісії враховуються при розгляді позову АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» в цій справі.

Відповідно до змісту статей 11, 15 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства. Кожна особа має право на судовий захист.

Захист цивільних прав - це передбачені законом способи охорони цивільних прав у разі їх порушення чи реальної небезпеки такого порушення.

Способи захисту суб`єктивних цивільних прав розуміють як закріплені законом матеріально-правові заходи примусового характеру, за допомогою яких проводиться поновлення (визнання) порушених (оспорюваних) прав, як вплив на правопорушника. Загальний перелік таких способів захисту цивільних прав та інтересів дається в статті 16 ЦК України.

Як правило, власник порушеного права може скористатися не будь-яким, а цілком конкретним способом захисту свого права. Частіше за все спосіб захисту порушеного права прямо визначається спеціальним законом і регламентує конкретні цивільні правовідносини.

Складений працівниками АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» акт про порушення, прийняте рішення згідно протоколу №29 від 12 квітня 2018 року про перерахунок (донарахування) або зміну режиму нарахування природного газу побутовому споживачу не встановлює для позивача будь-яких обов`язків, а є фіксацією дій працівників АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз», тому як спосіб захисту прав, не передбачено чинним законодавством.

Оскаржуваний акт про порушення №2978 від 20 березня 2018 року, протокол №29 від 12 квітня 2018 року, акт- розрахунок, досліджувались судом, як докази та надано їм відповідну оцінку в судовому рішенні та встановлена відсутність правових підстав для нарахування АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу за період з 20 вересня 2017 року по 20 березня 2018 ріку на суму 48183,88 грн. є неправомірним.

Відсутність спору, виключає можливість звернення до суду, оскільки відсутнє право, що підлягає судовому захисту.

Велика Палата Верховного Суду зазначає, що поняття «спір, який не підлягає розгляду в порядку цивільного судочинства» слід тлумачити в більш широкому значенні, тобто як поняття, що стосується тих спорів, які не підлягають розгляду в порядку цивільного судочинства, так і тих, які взагалі не підлягають судовому розгляду. Таку правову позицію висловлено в постановах Великої Палати Верховного Суду від 22 березня 2018 року у справі № 800/559/17, від 03 квітня 2018 року у справі № 9901/152/18 та від 30 травня 2018 року у справі № 9901/497/18.

Отже, колегія суддів приходить до висновку, що рішення суду першої інстанції в частині відмови ОСОБА_1 в задоволенні позовних вимог до АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз») про визнання незаконним та скасування рішення підлягає зміні в частині мотивів відмови.

Відповідно до ст. 141 ЦПК України, якщо суд апеляційної інстанції змінює рішення або ухвалює нове, суд відповідно змінює розподіл судових витрат.

Судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

У разі часткового задоволення позову інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються на обидві сторони пропорційно до задоволення позовних вимог.

Як видно з матеріалів справи, при зверненні до суду із апеляційною скаргою позивачем сплачено судовий збір у сумі 3700 грн. за вимоги первісного та зустрічного позову (704,80х150%+1762 х150%), тому ці витрати позивача підлягають частковому відшкодуванню за рахунок відповідача в сумі 2643 грн. (т. 1 а.с.194,207),

В іншій частині рішення суду має бути залишено без змін.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 367, 374, 376, 381, 382, 384 ЦПК України, суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Рішення Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу від 21 травня 2019 року, скасувати в частині задоволення зустрічних позовних вимог Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за необлікований (донарахований) об`єм природнього газу в сумі 48183,88грн. та постановити в цій частині нове рішення про відмову Акціонерному товариству «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» в їх задоволенні.

Стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» на користь ОСОБА_1 судові витрати в сумі 2643 грн.

Змінити рішення Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу від 21 травня 2019 року, в частині мотивів відмови ОСОБА_1 в задоволенні позовних вимог до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» про визнання незаконним та скасування рішення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Повний текст судового рішення складено 05 листопада 2019 року.

Головуючий:

Судді: