Номер провадження по справі 6/387/10/19
У Х В А Л А

28 березня 2019 року смт. Добровеличківка

Добровеличківський районний суд Кіровоградської області в складі :

головуючого судді Цоток В.В.

при секретарі Придатченко О.О.

з участю начальника РВ ДВС ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Добровеличківського районного суду Кіровоградської області подання начальника Добровеличківського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Кіровоградській області ОСОБА_1 про обмеження ОСОБА_2 у праві виїзду за межі України без вилучення паспортного документу ,-

В С Т А Н О В И В :

Начальник Добровеличківського районного ВДВС ГТУЮ у Кіровоградської області ОСОБА_1 звернулася до суду з поданням про обмеження у праві виїзду за межі України без вилучення паспортного документу ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, жительки села Міжколодяжне Добровеличківського району Кіровоградської області, вулиця Миру,6, мотивуючи тим , що на виконанні у ВДВС знаходиться виконавчий лист № 387/167/18 виданий Добровеличківським районним судом Кіровоградської області 31.01.2019 року , згідно якого визначено спосіб участі ОСОБА_3 у вихованні сина ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_2, систематичні побачення, днями яких встановлено кожні вівторок та п'ятницю з 09 години до 18 години. Місцем побачень встановлено домоволодіння в кому проживає ОСОБА_3, що розташоване за адресою: місто Помічна Добровеличківського району Кіровоградської області, вулиця Горького,18 . Під час виконання рішення суду виконавцем встановлено, що ОСОБА_2 відмовилась надавати ОСОБА_3 побачення із дитиною 01.03.2019 року та 05.03.2019 року. Тому, з метою уникнення випадку виїзду боржника за межі України просила задовольнити вказане подання.

Начальник Добровеличківського РВ ДВС ГТУЮ в Кіровоградській області в судовому засіданні заявлені вимоги підтримала у повному обсязі та обґрунтувала їх обставинами, викладеними в поданні.

В судовому засіданні встановлено, що згідно виконавчого листа по справі №387/167/18 виданого Добровеличківським районним судом Кіровоградської області 31.01.2019 року, визначено спосіб участі ОСОБА_3 у вихованні сина ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_2, систематичні побачення, днями яких встановлено кожні вівторок та п'ятницю з 09 години до 18 години. Місцем побачень встановлено домоволодіння в кому проживає ОСОБА_3, що розташоване за адресою: місто Помічна Добровеличківського району Кіровоградської області, вулиця Горького,18 . .

На підставі вказаного вище виконавчого документа у Добровеличківському РВ ДВС ГТУЮ у Кіровоградської області 14.02.2019 року відкрито виконавче провадження №58369880.

Відомості щодо отримання вказаної постанови боржником в матеріалах справи відсутні.

Обґрунтовуючи подання державний виконавець зазначив, що боржник ОСОБА_2 ухиляється від виконання зобов'язання, не вживає заходів щодо виконання рішення.

З актів державного виконавця від 01.03.2019 року та від 05.03.2019 року, встановлено, що ОСОБА_2 виконувати рішення суду відмовилась, побачення з дитиною не надала.

Державний виконавець у матеріалах подання надав лист, що на адресу боржника ОСОБА_2 надсилалася постанова про відкритя виконавчого провадження, однак матеріали подання не містять будь-яких доказів на підтвердження того, що боржник викликався до виконавчої служби з метою забезпечення виконання рішення суду.

Згідно ст. 441 ЦПК України передбачено, що тимчасове обмеження фізичної особи у праві виїзду за межі України може бути застосоване судом як захід забезпечення виконання судового рішення. Тимчасове обмеження фізичної особи у праві виїзду за межі України застосовується в порядку, визначеному цим Кодексом для забезпечення позову, із особливостями, визначеними цією статтею. Суд може постановити ухвалу про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України фізичної особи, яка є боржником за невиконаним нею судовим рішенням або рішенням інших органів (посадових осіб) , якщо така особа ухиляється від виконання зобов'язань, покладених на неї відповідним рішенням , на строк до виконання зобов'язаннь за рішенням, що виконується у виконавчому провадженні. Ухвала про тимчасове обмеження фізичної особи у праві виїзду за межі України може бути постановлена за поданням державного або приватного виконавця.

Відповідно до вимог п.19 ч.3 ст.18 Закону України "Про виконавче провадження" виконавець під час здійснення виконавчого провадження має право у разі ухилення боржника від виконання зобовязань, покладених на нього рішенням, звертатися до суду, який видав виконавчий документ, за встановленням тимчасового обмеження у праві виїзду боржника - фізичної особи чи керівника боржника - юридичної особи за межі України до виконання зобовязань за рішенням або погашення заборгованості за рішеннями про стягнення періодичних платежів.

Відповідно до п.5 ч.1, ч.2 ст.6 Закону України Про порядок виїзду з України та вїзду в Україну громадян України громадянинові України може бути тимчасово відмовлено у видачі паспорта або громадянинові України , який має паспорт, може бути тимчасово відмовлено у виїзді за кордон, зокрема, у випадках, якщо він ухиляється від виконання зобов'язань, покладених на нього судовим рішенням, рішенням іншого органу (посадової особи), - до виконання зобов'язань.

Відповідно до ст. 33 Конституції України кожному, хто на законних підставах перебуває на території України, гарантується свобода пересування, вільний вибір місця проживання, право вільно залишати територію України, за винятком обмежень, які встановлюються законом.

Слід зазначити, що у поданні державним виконавцем не вказано доказів того, що боржник має намір виїхати за межі України або робить це з метою ухилення від виконання судового рішення. Наявність лише самого зобов'язання не наділяє відділ ДВС правом на звернення до суду з поданням про тимчасове обмеження боржника у праві виїзду за кордон.

Оскільки, відповідно до ч. 4 ст. 441 ЦПК України, подання розглядається судом негайно, без повідомлення сторін та інших заінтересованих осіб, за участю державного виконавця, то саме на останнього покладається тягар доказування.

Також слід зазначити, що законом передбачено юридичні санкції у вигляді тимчасового обмеження у праві виїзду не за наявність факту невиконання зобов'язань, а за ухилення від їх виконання. У зв'язку з цим саме державний виконавець повинен довести суду чи дійсно особа свідомо не виконувала належні до виконання зобов'язання в повному обсязі або частково.

Судова практика щодо вирішення питання про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України орієнтує суди на те, що законом передбачені юридичні санкції у вигляді тимчасового обмеження у праві виїзду не за наявністю факту невиконання зобов'язань, а за ухилення від їх виконання, тому з метою всебічного і повного з'ясування всіх обставин справи, встановлення дійсних прав та обов'язків учасників спірних правовідносин, підлягає з'ясуванню судом, чи дійсно особа свідомо не виконувала належні до виконання зобов'язання у повному обсязі або частково

Таким чином, сама по собі наявність невиконання зобов'язання не є безумовною підставою для встановлення обмеження у праві, доведенню підлягає ухилення боржника від виконання.

Відповідно до ст. 2 Протоколу № 4 до Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод, кожен, хто законно перебуває на території будь-якої держави має право вільно пересуватися і вільно вибирати місце проживання в межах цієї території. Кожен є вільним залишати будь-яку країну, включно зі своєю власною.

На здійснення цих прав не можуть бути встановлені жодні обмеження, крім тих, що передбачені законом і є необхідними в демократичному суспільстві в інтересах національної чи громадської безпеки, для підтримання публічного порядку, запобігання злочину, для захисту здоров'я чи моралі або з метою захисту прав і свобод інших осіб.

Також ст. 12 Міжнародного пакту про громадянські та політичні права передбачено, що кожна людина має право покидати будь-яку країну, включаючи свою власну. Згадані вище права не можуть бути об'єктом ніяких обмежень, крім тих, які передбачено законом, які є необхідними для охорони державної безпеки, громадського порядку, здоров'я чи моральності населення або прав і свобод інших і є сумісними з іншими правами, визначеними в цьому Пакті.

На вищевказані обставини звертає увагу Верховний Суд України в узагальненнях від 01.02.2013 року «Судова практика щодо вирішення питання про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України».

Заборона виїзду за кордон є одним з найсуворіших заходів, що сприяє примусовому виконанню судових рішень, оскільки пов'язаний з обмеженням конституційного права людини на вільне пересування та вибір місця проживання. Вказаний захід може бути застосований не за наявність факту невиконання зобов'язань, а за ухилення від їх виконання. У зв'язку з цим з метою всебічного і повного з'ясування всіх обставин справи, встановлення дійсних прав та обов'язків учасників спірних правовідносин, суду належить з'ясувати, чи дійсно особа свідомо не виконувала належні до виконання зобов'язання в повному обсязі або частково.

Таким чином суд вважає, що в матеріалах подання відсутні належні та допустимі докази на підтвердження того, що боржник поінформований про наявність виконавчого провадження, свідомо ухиляється від його виконання, має намір покидати територію України і це перешкоджає виконанню рішення суду, а тому подання про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України є передчасним та необґрунтованим і в його задоволенні слід відмовити.

На підставі п.5 ч.1, ч.2 ст. 6 Закону України Про порядок виїзду з України та вїзду в Україну громадян України, п.19 ч.3 ст.18 Закону України "Про виконавче провадження", керуючись ст.ст.411 ЦПК України,-

У Х В А Л И В :

В задоволенні подання начальника Добровеличківського районноговідділу жержавної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Кіровоградській області ОСОБА_1 про обмеження ОСОБА_2 у праві виїзду за межі України без вилучення паспортного документу ,- - відмовити .

Ухвала суду може бути оскаржена до Кропивницького апеляційного суду протягом пятнадцяти днів з дня її проголошення. До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно телекомунікаційної системи апеляційні скарги подаються через Добровеличківський районний суд Кіровоградської області.

Суддя

Добровеличківського районного суду

Кіровоградської області ОСОБА_5