ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22-ц/803/2075/19 Справа № 211/2881/18 Суддя у 1-й інстанції - Сарат Н. О. Суддя у 2-й інстанції - Барильська А. П.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 січня 2019 року м.Кривий Ріг

Дніпровський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого - судді: Барильської А.П.,

суддів: Бондар Я.М., Зубакової В.П.,

секретар судового засідання: Євтодій К.С.,

сторони:

позивач: ОСОБА_1

відповідачі: Публічне акціонерне товариство «Криворіжгаз»

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Кривому Розі, в порядку спрощеного позовного провадження, апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Довгинцівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 01 жовтня 2018 року, яке постановлено суддею Сарат Н.О. у місті Кривому Розі Дніпропетровської області, -

ВСТАНОВИВ:

В червні 2018 року ОСОБА_1 звернулась з позовом до ПАТ «Криворіжгаз» про захист прав споживачів в обґрунтування якого зазначила, що вона є власником квартири за адресою: АДРЕСА_1 та є споживачем природного газу.

02.04.2007 року за адресою: АДРЕСА_1 в належній їй квартирі був встановлений газовий лічильник «GMS-ARSENAL" розміру G4, заводський № 856553, що підтверджено актом прийому газового лічильника.

17.03.20018 року за вказаною адресою представниками ПАТ «Криворіжгаз» проведено перевірку та складено акт про порушення від 17.03.2018 року, яким встановлено порушення розділу ХІ глави 2 п. 3, п.п. 1 Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2494, а саме: робота в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу не обліковується, перевірка роботи лічильника на мінімальній витраті газу при включені 1-го пальника ПГ протягом 5-ти хвилин, викликає сумніві щодо результатів вимірювання об'єму природного газу.

25.03.2018 року газовий лічильник в квартирі позивача демонтовано, що підтверджується актом про демонтаж засобу вимірювальної техніки від 25.03.2018 року.

05.06.2018 року на адресу позивача надійшов лист ПАТ «Криворіжгазу» № Кд031-Сл-9504-0518, яким повідомлено, що згідно акту про порушення від 17.03.2018 року, здійснено нарахування не облікованого об'єму та обсягу природного газу і його вартості відповідно до вимог кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494 у сумі 1023 грн. та додано рахунок на оплату не облікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості.

Копії рішення комісії газорозподільного підприємства, прийнятого на підставі Акту про порушення від 17.03.2018 року і відповідно до якого складено рахунок на оплату облікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості, ні детального розрахунку суми, що виставлена йому ПАТ «Криворіжгаз» до оплати, позивачу надано не було.

На підставі наведеного вище позивач просила визнати неправомірними дії ПАТ «Криворіжгаз» щодо нарахування необлікованогого (донарахованого) об'єму природного газу і його вартості у розмірі 1023 грн. за адресою: АДРЕСА_1 та скасувати рішення комісії ПАТ «Криворіжгаз», в частині нарахування облікованого (данарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартсоті від 03.05.2018 року в розмірі 1023 грн.

Рішенням Довгинцівського районного суду м. Кривого Рогу від 01 жовтня 2018 року позивачу відмовлено в задоволенні позовних вимог.

В апеляційній скарзі позивач ставить питання про скасування рішення суду першої інстанції та постановлення нового рішення по справі про задоволення його позовних вимог, посилаючись на те, що судом першої інстанції не враховано, що відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем, відповідач протягом періоду з 02.04.2007 року по 02.04.2017 року повинен був проводити повірку лічильника «GMS-ARSENAL" розміру G4, заводський № 856553 в квартирі, що належить позивачу, однак таких дій відповідачем здійснено не було, тому, у разі порушення терміну періодичної повірки лічильника газу з вини Оператора ГРМ об'єм спожитого природнього газу за відповідний період визначається за фактичними даними лічильника газу за яким порушений термін повірки.

Позивач зауважує на тому, що відповідач по справі не довів її вину зокрема в тому, що її дії призвели до «неконкретного обліковування природнього газу».

Крім того, позивач вважає що нею обрано вірний спосіб захисту її порушених прав та матеріалами справи доведено порушення її права, як споживача.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідач просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Заслухавши суддю-доповідача, позивача ОСОБА_1, яка підтримала доводи апеляційної скарги та просила її задовольнити, представника ПАТ «Криворіжгаз» - ОСОБА_2, яка заперечувала проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах заявлених позовних вимог, доводів апеляційної скарги та відзиву на апеляційну скаргу, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, з наступних підстав.

Як встановлено судом та вбачається із матеріалів справи, позивач ОСОБА_1 є власником квартири АДРЕСА_1 та є споживачем послуг, що надаються ПАТ «Криворіжгаз» по газопостачанню.

02.04.2007 року за адресою споживача ОСОБА_3 в квартирі АДРЕСА_1 представниками управління по експлуатації газового господарства було встановлено лічильник газу «GMS-ARSENAL" розміру G4, заводський № 856553, який є засобом вимірювальної техніки та використовується для вимірювання, запам'ятовування та відображення об'єму (обсягу) природного газу, що проходить через нього, та є складовою комерційного (дублюючого) вузла обліку ( а.с. 9-11, 12).

17 березня 2018 року представниками відповідача за адресою позивача, було проведено позапланову перевірку лічильника «GMS-ARSENAL" розміру G4, заводський № 856553 та складено Акт про порушення від 17.03.2018 року, яким встановлено порушення розділу ХІ глави 2 п. 3, п.п. 1 Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2494, а саме: робота в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу не обліковується, перевірка роботи лічильника на мінімальній витраті газу при включені 1-го пальника ПГ протягом 5-ти хвилин ( а.с. 14-15) та було демонтовано лічильник газу про що складено Акт № 3839 від 25.03.2018 року про демонтаж лічильника газу (а.с.45).

На засіданні комісії з розгляду актів про порушення, яка відбулася 05.04.2018 року за участю позивача, вирішено Акт про порушення від 17.03.2018 року № 60 направити на доопрацювання.

03.05.2018 року на засіданні комісії з розгляду актів про порушення в присутності позивача Акт про порушення від 17.03.2018 року було задоволено, частково виконано донарахування не облікованого об'єму та обсягу природного газу і його вартості у розмірі 50 % від розрахунку за період з 25.09.2017 року по 25.03.2018 року, що складає 1023,00 грн., 107 м. куб. ( а.с.47, а.с.50, а.с.52-53).

Спір виник з приводу неправомірних дій ПАТ «Криворіжгаз» щодо здійснення нарахування не облікованого ( донарахованого ) об'єму природного газу і його вартості у розмірі 1023,00 року на підставі рішення комісії ПАТ «Криворіжгаз» від 03.05.2018 року.

Ухвалюючи рішення про відмову в задоволенні позовних вимог позивача, суд першої інстанції виходив з того, що позивачем по справі обрано невірний захист порушеного права.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції, з огляду на наступне.

Спірні правовідносини врегульовані Цивільним кодексом України, Законом України «Про захист прав споживачів», а також Кодексом газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2016р. № 2494, Положенням про проведення експертизи лічильників газу, встановлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затвердженим наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 року № 619 та зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 20.01.2006 року за № 53/11927.

Кодексом газорозподільних систем визначені наступні поняття: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу, втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об'єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу; експертиза засобу вимірювальної техніки/експертиза пломб комплекс заходів, які здійснюються з метою отримання даних щодо відповідності засобу вимірювальної техніки/пломб параметрам, визначеним їх виробниками, умовам монтажу та експлуатації, їх цілісності чи відповідності метрологічним характеристикам, а також пересвідчення у відсутності інших ознак впливу на засіб вимірювальної техніки/пломбу, які можуть свідчити про втручання в засіб вимірювальної техніки/пломбу та викривлення результатів вимірювання; пошкодження ЗВТ/лічильника газу механічне пошкодження цілісності конструкції комерційного ВОГ та/або його складових, зокрема корпусу, скла, кріплення, захисних елементів, ліній з'єднання; пошкодження пломб, відсутність чи пошкодження цілісності пломб, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, у тому числі відсутність чи пошкодження на ЗВТ (лічильнику газу) пломб з відбитками тавр про їх повірку або індикаторів дії впливу постійного магнітного поля (далі магнітні індикатори), або підтверджений факт підробки пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗВТ/лічильника газу та установлених пломб і магнітних індикаторів).

Види порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об'ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування визначені главою 2 розділу 11 Кодексу газорозподільних систем. Зокрема п.3 цієї глави зазначено, що до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об'єму природного газу, належать: 1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Згідно з п.п. 1, 2 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

Відповідно до п. 1 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб'єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави.

Як вбачається з матеріалів справи, 17.03.2018 року представниками ПАТ «Криворіжгаз» було встановлено порушення розділу ХІ глави 2 п. 3, п.п. 1 Кодексу газорозподільних систем у квартирі АДРЕСА_1, про що складено Акт про порушення та направлено прилад обліку для проведення експертизи, тобто представники ПАТ «Криворіжгаз» діяли у порядок та у спосіб, передбачений Кодексом газорозподільних систем.

Згідно ст.1 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» повірка засобів вимірювальної техніки - встановлення придатності засобів вимірювальної техніки, на які поширюється державний метрологічний нагляд, до застосування на підставі результатів контролю їх метрологічних характеристик.

Відповідно до п. 3, 21 ч.1 ст. 1 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» експертна повірка засобів вимірювальної техніки - повірка, яка проводиться у разі виникнення спірних питань щодо метрологічних характеристик, придатності до застосування і правильності експлуатації засобів вимірювальної техніки. Позачергова повірка засобів вимірювальної техніки - повірка засобів вимірювальної техніки, що проводиться до застосування.

Відповідно до п.2 ч.5 ст.28 Закону, повірка здійснюється посадовими особами територіальних органів і метрологічних центрів - державними повірниками, атестованими у порядку, встановленому нормативно - правовим актом центрального органу виконавчої влади у сфері метрології.

Як вбачається з матеріалів справи, 30.03.2018 року ДП «Кривбасстандартметрологією», після проведення державної повірки лічильника, було надано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № т-ДН-8519/18, відповідно до якої лічильник позивача непридатний до застосування, при перевірці функціонування лічильника газу на мінімальній витраті обертові поршні заклинюють.

Відповідно до положень п.3 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об'єму природного газу, належать ( зокрема ) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Пунктом 8 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем передбачено, що у разі виявлення Оператором ГРМ пошкодження лічильника газу та/або його позаштатного режиму роботу, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу лічильником газу не обліковується або обліковується некоректно (не в повному обсязі), та за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, визначення об'єму спожитого природного газу здійснюється, виходячи з 70 відсотків граничних об'ємів споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням терміну на його усунення.

Порядок оформлення акта про порушення встановлено главою 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, який складається на місці виявлення представником Оператора ГРМ, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. До складу комісії з розгляду актів про порушення має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів.

Матеріалами справи підтверджено, що Акт про порушення №60 від 13 березня 2018 року було складено за участю споживача ОСОБА_1, факт ознайомлення ОСОБА_1 з актом про порушення підтверджується її особистим підписом у акті (а.с.14-15).

Отже, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку, що дії працівників ПАТ «Криворіжгаз», які полягали у складенні Акту про порушення від 17.03.2018 року, акту про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи від 25.03.2018 року, проведенні перерахунку обсягу і вартості спожитого газу, вчинені в межах їх повноважень та у відповідності з вимогами Кодексу ГРМ, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2494.

При цьому, суд дійшов вірного висновку про те, що предметом спору стало оскарження дій ПАТ «Криворіжгаз» щодо нарахування збитків (штрафу), завданих позаобліковим користуванням послугами з газопостачання, які є різновидом претензії, що не передбачено чинним законодавством як спосіб захисту.

Пунктом 8 гл. 3 розд. XI Кодексу газорозподільних систем передбачено, що у разі виявлення Оператором ГРМ пошкодження лічильника газу та/або його позаштатного режиму роботи, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу лічильником газу не обліковується або обліковується некоректно (не в повному обсязі), та за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу визначення об'єму спожитого природного газу здійснюється, виходячи з 70 відсотків граничних пристроїв за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за б місяців) та з урахуванням терміну на його усунення.

З рахуванням викладеного, 03.05.2018 року ПАТ «Криворіжгаз» складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості та розраховано вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу згідно граничних об'ємів споживання природного газу населення за період з 25.09.2017 року по 25.03.2018 року у розмірі 1023 грн. (а.с.47).

Відповідно до п. 12. Глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправлення разом із супровідним листом, що оформлюється в довільній формі. Якщо об'єм та/або вартість необлікованого (донарахованого) природного газу буде оскаржуватися споживачем (несанкціонованим споживачем) у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість за не облікований (донарахований) об'єм природного газу не вважається простроченою.

На підставі вказаної правової норми, ПАТ «Криворіжгаз» на адресу споживача рекомендованим листом з повідомленням направлено повідомлення про нарахування заборгованості за не облікований природній газ у розмірі 1023 грн. від 31.05.2018 року, з пропозицією погашення вартості необлікованого об'єму природного газу у сумі 1023 грн. (а.с.49).

На підставі викладеного, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо відсутності в діях відповідача порушень прав позивача ОСОБА_1, у зв'язку з чим не вбачає підстав й для задоволення позовних вимог про відшкодування моральної шкоди, які є похідними від вимог про встановлення порушення прав споживача.

Не можуть бути підставою для скасування рішення суду та задоволення позовних вимог позивача доводи апеляційної скарги про те, що відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем, відповідач протягом періоду з 02.04.2007 року по 02.04.2017 року повинен був проводити повірку лічильника «GMS-ARSENAL" розміру G4, заводський № 856553 в квартирі, що належить позивачу, однак таких дій відповідачем здійснено не було, тому, у разі порушення терміну періодичної повірки лічильника газу з вини Опертаора ГРМ об'єм спожитого природнього газу за відповідний період визначається за фактичними даними лічильника газу за яким порушений термін повірки, з тих підстав, що в даному випадку причиною нарахування вартості необлікованого об'єму природного газу у сумі 1023 грн. слугувало виявлене робітниками відповідача порушення розділу ХІ глави 2 п. 3, п.п. 1 Кодексу газорозподільних систем, яке зафіксовано Актом про порушення № 66 від 17.03.2018 року, а нарахування збитків (штрафу), завданих позаобліковим користуванням послугами з газопостачання проведені відповідачем відповідно до вимог чинного законодавства.

Не приймаються до уваги колегією суддів доводи апеляційної скарги про те, що відповідач по справі не довів її вину зокрема в тому, що її дії призвели до «неконкретного обліковування природнього газу», оскільки, згідно п. 3 глави 5 розділу III Кодексу ГРС власники газових мереж, у тому числі побутові споживачі згідно з актом розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін, відповідають за експлуатацію цих мереж та їх складових, забезпечують належну їх експлуатацію згідно з чинним законодавством, зокрема Правил безпеки системи газопостачання, затвердженими наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15 травня 2015 року № 285, зареєстрованими в міністерстві юстиції України 088 червня 2015 року за № 674/27119 (надалі - ПБСГ).

Отже, позивач несе відповідальність згідно із законодавством за пошкодження лічильника газу, а також за дії, що призводять до заниження показань лічильника.

Натомість, Актом про порушення від 17.03.2018 року встановлено порушення позивачем розділу ХІ глави 2 п. 3, п.п. 1 Кодексу газорозподільних систем, а довідкою ДП «Кривбасстандартметрологією» встановлено непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № т-ДН-8519/18, відповідно до якої лічильник позивача непридатний до застосування, що свідчить про невиконання позивачем вимог Кодексу ГРС щодо запобігання пошкодження лічильників газу.

Колегією суддів не приймаються до уваги доводи апеляційної скарги позивача про те, що вона вважає, що нею обрано вірний спосіб захисту її порушених прав та матеріалами справи доведено порушення її права, як споживача, оскільки предметом даного спору є оскарження дій ПАТ «Криворіжгаз» щодо нарахування збитків (штрафу), завданих позаобліковим користуванням послугами з газопостачання, що не передбачено чинним законодавством як спосіб захисту.

Вирішуючи даний спір, суд першої інстанції в достатньо повному обсязі встановив права і обов'язки сторін, обставини по справі, перевірив доводи і дав їм належну правову оцінку, ухвалив рішення, яке відповідає вимогам закону. Висновки суду достатньо обґрунтовані і підтверджені письмовими матеріалами справи та поясненнями учасників процесу.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що рішення суду ухвалено з дотриманням норм матеріального і процесуального законодавства, у зв'язку із чим апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а рішення суду - залишенню без змін.

Керуючись ст.ст. 374,375,381,382 ЦПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення.

Рішення Довгинцівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 01 жовтня 2018 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено 25 січня 2019 року.

Головуючий:

Судді: