ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
УХВАЛА

04 квітня 2019 року

м. Харків

справа № 643/6656/18

провадження № 22-ц/818/1694/19

Харківський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого судді - Тичкової О.Ю.,

суддів - Котелевець А.В., Піддубного Р.М.,

за участю секретаря - Сватенко Н.В.,

сторони справи:

заявник - ОСОБА_1,

боржник - ОСОБА_2,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду клопотання представника ОСОБА_2 про призначення у справі судової генетичної експертизи,

УСТАНОВИВ:

Судовим наказом від 18 липня 2018 року стягнуто з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 аліменти на утримання малолітньої дитини ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, у розмірі ј частики з усіх видів його заробітку (доходу), але не менше 50 відсотків прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку щомісячно, починаючи з 24 травня 2018 року і до досягнення дитиною повноліття.

Стягнуто з ОСОБА_2 на користь держави судовий збір у розмірі 176 грн. 20 коп.

У жовтні 2018 року ОСОБА_2 звернувся до суду з заявою про скасування судового наказу.

Ухвалою Московського районного суду м. Харкова від 19 грудня 2018 року заяву ОСОБА_2 про скасування судового наказу повернуто без розгляду.

Ухвалу мотивовано тим, що чинним Цивільним процесуальним кодексом України (надалі ЦПК України) не передбачено перегляд судового наказу, виданого відповідно до п.4, 5 ч.1 ст.161 ЦПК України, тому така заява підлягає поверненню заявнику без розгляду.

В апеляційній скарзі ОСОБА_2, посилаючись на порушення судом норм процесуального права просить суд скасувати ухвалу суду.

Апеляційна скарга мотивована тим, що справу було розглянуто за його відсутністю, йому не було надіслано копії судового наказу, чим було порушено його права. Батьківство щодо дитини він не визнає, тому питання про стягнення з нього аліментів є спірним і потребує вирішення у судовому засіданні за його участю.

В судовому засіданні ОСОБА_4, яка діє в інтересах ОСОБА_2, подала письмове клопотання про призначення у справі судово - генетичної експертизи для встановлення того, що ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, є дитиною ОСОБА_2

Заслухавши суддю доповідача, пояснення представника ОСОБА_2, перевіривши матеріали справи, судова колегія вважає, що заявлене клопотання задоволенню не підлягає з наступних підстав.

24.05.2018 року ОСОБА_1 звернулася до суду з заявою про видачу судового наказу про стягнення з ОСОБА_2 на свою користь аліментів на утримання малолітньої дитини ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, у розмірі ј частики з усіх видів його заробітку (доходу), але не менше 50 відсотків прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку. щомісячно, починаючи з 24 травня 2018 року і до досягнення дитиною повноліття.

Судовим наказом Московського районного суду м. Харкова від 18 липня 2018 року стягнуто з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 аліменти на утримання малолітньої дитини ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, у зазначеному в заяві розмірі.

Відповідно до ст.ст. 160, 167 ЦПК України судовий наказ є особливою формою судового рішення, що видається судом за результатами розгляду вимог, передбачених статтею 161 цього Кодексу. Із заявою про видачу судового наказу може звернутися особа, якій належить право вимоги, а також органи та особи, яким законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб. Суд розглядає заяву про видачу судового наказу протягом п'яти днів з дня її надходження, а якщо боржником у заяві про видачу судового наказу вказана фізична особа, яка не має статусу підприємця, - протягом п'яти днів з дня отримання судом у порядку, передбаченому частинами п'ятою, шостою статті 165 цього Кодексу, інформації про зареєстроване у встановленому законом порядку місце проживання (перебування) фізичної особи - боржника. Розгляд проводиться без судового засідання і повідомлення заявника і боржника. За результатами розгляду заяви про видачу судового наказу суд видає судовий наказ або постановляє ухвалу про відмову у видачі судового наказу. Судовий наказ оскарженню в апеляційному порядку не підлягає, проте може бути скасований у порядку, передбаченому цим розділом.

Відповідно до пунктів 4, 5 частини першої ст. 161 ЦПК України судовий наказ може бути видано, якщо заявлено вимогу про стягнення аліментів у розмірі на одну дитину однієї чверті, на двох дітей однієї третини, на трьох і більше дітей половини заробітку (доходу) платника аліментів, але не більше десяти прожиткових мінімумів на дитину відповідного віку на кожну дитину; про стягнення аліментів на дитину у твердій грошовій сумі в розмірі 50 відсотків прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку.

Відповідно до частин 7, 8 ст. 170 ЦПК України у разі видачі судового наказу відповідно до пункту 4 частини першої статті 161 цього Кодексу боржник має право звернутися до суду з позовом про зменшення розміру аліментів. У разу видачі судового наказу відповідно до пунктів 4 і 5 частини першої статті 161 цього Кодексу, судовий наказ може бути переглянуто за нововиявленими обставинами у порядку, встановленому главою 3 розділу V цього Кодексу.

26.10.2018 ОСОБА_2 звернувся до суду з заявою про скасування судового наказу від 18.07.2018, проте ухвалою суду Московського районного суду м. Харкова від 19 грудня 2018 року заяву ОСОБА_2 про скасування судового наказу повернуто без розгляду.

Оскільки предметом апеляційного перегляду є питання щодо законності повернення судом вищезазначеної заяви ОСОБА_2 без розгляду, судова колегія позбавлена можливості розглядати питання про правомірність стягнення з нього аліментів та вирішувати клопотання, що стосуються іншого предмету розгляду (оспорювання батьківства).

Тому підстави для задоволення клопотання представника ОСОБА_2 про призначення у справі судової генетичної експертизи відсутні.

Керуючись ст. 260, 261, 367 ЦПК України, суддя, -

УХВАЛИВ:

У задоволенні клопотання представника ОСОБА_2 про призначення у справі судової генетичної експертизи - відмовити.

Ухвала набуває законної сили з моменту її проголошення і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий О.Ю. Тичкова

Судді А.В.Котелевець

Р.М. Піддубний