ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 536/1599/18 Номер провадження 22-ц/814/668/19Головуючий у 1-й інстанції Колотієвський О. О. Доповідач ап. інст. ОСОБА_1
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 березня 2019 року м. Полтава

Полтавський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого судді Пилипчук Л.І.,

судді Дряниця Ю.В., Чумак О.В.,

розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження (без повідомлення учасників справи) у м.Полтаві цивільну справу за апеляційною скаргою Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» Світловодського управління по експлуатації газового господарства

на рішення Кременчуцького районного суду Полтавської області від 29 грудня 2018 року, постановлене суддею Колотієвським О.О.,

у справі за позовом ОСОБА_2 до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» в особі відокремленого структурного підрозділу Світловодське управління по експлуатації газового господарства, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - дочірнє підприємство «Центргаз» Відкритого акціонерного товариства по газопостачання та газифікації «Кіровоградгаз», про захист прав споживача комунальної послуги,

зустрічним позовом Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» в особі відокремленого структурного підрозділу Світловодське управління по експлуатації газового господарства до ОСОБА_2 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) обєму природного газу,

в с т а н о в и в:

26.09.2018 ОСОБА_2 звернулася в суд з позовом до ВАТ по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» в особі відокремленого структурного підрозділу Світловодське управління по експлуатації газового господарства про захист прав споживача комунальної послуги по обєкту: приватний будинок за адресою: смт Онуфріївка, вул.Котляревського, буд.49, номер особового рахунку (абонентський номер) 105702471 та просила:

- визнати неправомірним дії ВАТ по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» щодо складання акту про порушення від 06.11.2017 №578 та по нарахуванню їй, побутовому споживачу, необлікованого обєму та обсягу природного газу і його вартості за періоди з 06.11.2015 по 31.10.2017 в розмірі 105 950,59 грн., та з 01.11.2017 по 05.11.2017 в розмірі 1 274,69 грн., а разом 107 225,28 грн.;

- визнати неправомірними та скасувати акт про порушення від 06.11.2017 №578, рішення комісії з розгляду актів про порушення у формі протоколу від 23.11.2017 з розгляду акту №578 про порушення від 06.11.2017, акт-розрахунок від 23.11.2017 необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу і його вартості;

- визнати відсутність у неї, позивача, обовязку сплачувати вартість необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу в сумі 105 950,59 грн. за період із 06.11.2015 по 31.10.2017, а також у сумі 1 274,69 грн. за період із 01.11.2017 по 05.11.2017, а разом в сумі 107 225, 28 грн.;

- зобовязати ВАТ по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» виключити з особового рахунку побутового споживача ОСОБА_2 дані про наявність у споживача обовязку сплатити вартість необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу за періоди із 06.11.2015-31.10.2017 та 01.11.2017-05.11.2017 на загальну суму 107 225,28 грн.

В обґрунтування позову зазначає, що з 26.12.2017 набула право власності на вказаний обєкт в порядку спадкування після смерті 09.06.2017 чоловіка ОСОБА_3, а тому заперечує свій обовязок компенсувати вартість природного газу за період, протягом якого в договірних відносинах відповідач перебував з іншою особою.

Вважає, що акт про порушення №578 від 06.11.2017 суперечить вимогам Кодексу газорозподільних систем, оскільки не містить даних про те, які саме несанкціоновані заходи були виявлені на обєкті та з використанням яких спеціальних технічних засобів чи земельних робіт їх було виявлено, що виключає можливість зробити комісією правильний висновок відносно характеру таких заходів, зокрема їх прихованості. Викладена у п.2 акту позиція про здійснення необлікованого або облікованого частково використання природного газу має характер виключно припущення, в той час як однією з нормативних ознак несанкціонованого газопроводу є споживання природного газу через нього, яке не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу).

Також не відповідають вимогам Кодексу газорозподільних систем рішення у формі протоколу від 23.11.2017 з розгляду акту про порушення від 06.11.2017 і акт-розрахунок від 23.11.2017, оскільки вони прийняті, а дії вчинені комісією, до участі в якій на постійній основі не було включено по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу регулятора. При здійсненні розрахунку застосовано ціни, які не відповідають (перевищують) ціни закупівлі природного газу оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу.

Вважає, що всупереч вимогам Кодексу газорозподільних систем представник оператора ГРМ перед складанням акту про порушення не розяснив їй, як споживачу, її прав, чим позбавив можливості викласти в акті про порушення №578 від 06.11.2017 свої зауваження та заперечення.

10.10.2018 ВАТ по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» Світловодського управління по експлуатації газового господарства звернулося в суд із зустрічним позовом до ОСОБА_2 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) обєму природного газу вартістю 105 950,59 грн.

В обґрунтування позову зазначає, що 06.11.2015 у домоволодінні за адресою: смт Онуфріївка, вул.Котляревського, 49 при знятті лічильника газу на планову перевірку виявлено несанкціонований газопровід, проведений шляхом прихованих заходів, внаслідок чого здійснювалося необліковане або обліковане часткове використання природного газу. По вказаному факту складено акт про порушення №578 від 06.11.2017, до якого додаються фото запірного пристрою та шлангу, який знаходився на горищі будинку. Зі змістом акту ОСОБА_2 ознайомлена та особисто підписала його без зауважень. Газопостачання у вказаному домоволодінні було припинено шляхом пломбування запірного пристрою на ввідному газопроводі та відновлено на підставі заяви ОСОБА_2 29.12.2017 після виконання необхідних робіт.

23.11.2017 на засіданні комісії ВАТ «Кіровоградгаз», на якому була присутня позивач, задоволено акт про порушення від 06.11.2017 №578, про що складено протокол і на виконання якого складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу в сумі 105 950,59 грн. за період з 06.11.2015 по 31.10.2017.

Рішенням Кременчуцького районного суду Полтавської області від 29 грудня 2018 року позов ОСОБА_2 задоволено частково.

Визнано неправомірним та скасовано рішення комісії з розгляду актів про порушення у формі протоколу від 23.11.2017 з розгляду акту №578 про порушення від 06.11.2017 по обєкту за адресою смт Онуфріївка, вул.Котляревського,49, номер особового рахунку 105702471.

Визнано неправомірними дії Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» в особі відокремленого структурного підрозділу Світловодське управління по експлуатації газового господарства по нарахуванню побутовому споживачу ОСОБА_2 по обєкту приватний будинок за адресою смт Онуфріївка, вул. Котляревського,49, номер особового рахунку 105702471, необлікованого обєму та обсягу природного газу і його вартості за період із 06.11.2015 по 31.10.2017 в розмірі 105 950,59 грн., а також за період з 01.11.2017 по 05.11.2017 на суму 1 274,69 грн., а разом на суму 107 225,28 грн.

Визнано неправомірним та скасовано акт розрахунок від 23.11.2017 необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу і його вартості, який складено відносно побутового споживача ОСОБА_2 по обєкту приватний будинок за адресою смт Онуфріївка, вул. Котляревського,49, номер особового рахунку 105702471, на суму 105 950,59 грн. за період з 06.11.2015 по 31.10.2017, а також на суму 1 274,69 грн. за період з 01.11.2017 по 05.11.2017, а разом на суму 107 225,28 грн.

Визнано відсутність обовязку у ОСОБА_2 сплачувати вартість необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу в сумі 105 950,59 грн. за період з 06.11.2015 по 31.10.2017, а також у сумі 1 274,69 грн. за період з 01.11.2017 по 05.11.2017, а разом в сумі 107 225,28 грн., по обєкту приватний будинок за адресою смт Онуфріївка, вул.Котляревського, 49, номер особового рахунку 105702471.

Зобовязано Відкрите акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» в особі відокремленого структурного підрозділу Світловодське управління по експлуатації газового господарствавиключити з особового рахунку (абонентський номер) 105702471, побутовий споживач ОСОБА_2, обєкт - приватний будинок за адресою смт Онуфріївка, вул. Котляревського, 49, дані про наявність у споживача обовязку сплатити вартість необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу в сумі 105 950,59 грн. за період з 06.11.2015 по 31.10.2017, а також у сумі 1 274,69 грн. за період з 01.11.2017 по 05.11.2017, а разом в сумі 107 225,28 грн., за актом про порушення№578 від 06.11.2017, за рішенням комісії з розгляду актів про порушення у формі протоколу від 23.11.2017 з розгляду акту №578 про порушення від 06.11.2017 та за актом-розрахунком від 23.11.2017 необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу і його вартості відносно побутового споживача ОСОБА_2 по обєкту приватний будинок за адресою смт Онуфріївка, вул.Котляревського, 49, номер особового рахунку 105702471.

В задоволенні позовних вимог про визнання неправомірними дій щодо складання акту про порушення № 578 від 06.11.2017, а також про визнання неправомірним та скасування акту про порушення № 578 від 06.11.2017 ОСОБА_2 відмовлено.

В задоволенні зустрічного позову Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» в особі відокремленого структурного підрозділу Світловодське управлінняпо експлуатації газового господарства відмовлено повністю.

Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що ОСОБА_2, як член сімї власника, не може бути зобовязаною компенсувати вартість природного газу за період, протягом якого в договірних відносинах з приводу постачання природного газу в статусі побутового споживача перебувала інша особа власник домоволодіння ОСОБА_3

Відмовляючи у задоволенні вимог ОСОБА_2 в частині визнання неправомірними дій відповідача щодо складання акту про порушення №578 від 06.11.2017 та його скасування, районний суд виходив з того, що складання акту належить до повноважень оператора ГРМ, як сторони відповідного договору, та не створює для споживача жодних правових наслідків.

Відмовляючи у задоволенні зустрічного позову ВАТ по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» в особі відокремленого структурного підрозділу Світловодське управлінняпо експлуатації газового господарства, районний суд виходив з підстав їх недоведеності належними доказами обставин та суті порушення, та як наслідок - не доведено доцільність застосування до спірних правовідносин положень абз.2 п.1 глави 3 розділу ХІ указаного Кодексу.

Також районний суд вважав, що рішення за актом №578 від 06.11.2017 прийняте не легітимним складом комісії за відсутності представника метрологічної організації та територіального органу регулятора.

З рішенням суду першої інстанції не погодився відповідач та подав апеляційну скаргу. Посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, невідповідність висновків суду обставинам справи та неповне зясування обставин, просить рішення суду першої інстанції скасувати й ухвалити нове про відмову в задоволенні позовних вимог ОСОБА_2 в повному обсязі, а зустрічний позов задовольнити.

Вважає, що районний суд при прийнятті оскаржуваного рішення зазначивши про недоліки документів, складених на місці порушення, не заперечив сам факт виявленого порушення, а саме, наявність несанкціонованого газопроводу, проведеного шляхом прихованих заходів.

Заперечує висновки районного суду щодо оцінки відео та фото доказів, якими підтверджуються викладені в акті порушення, а також те, що для демонтажу прихованого газопроводу на оселі було здійснено розбирання стіни. Вважає, що невідповідність дат фотознімків не спростовує сам факт виявленого порушення та демонтажу конструкцій для ліквідації несанкціонованого газопроводу.

Районним судом не враховано, що попередній власник домоволодіння помер до моменту виявлення порушення, тому застосувати вимоги Кодексу газорозподільних систем до нього неможливо. За життя попереднього власника, який помер 09.06.2017 р., позивач користувалася послугами газопостачання, а після його смерті прийняла спадщину та продовжила використовувати несанкціонований газопровід, чим скоїла тривале порушення.

Не погоджується з висновками районного суду щодо періоду нарахування та вартості необлікованого (донарахованого) обєму природного газу,

Зазначає, що до оформлення свідоцтва про право на спадщину позивач почала вчиняти дії щодо усунення виявлених порушень, чим фактично підтвердила свої зобовязання перед відповідачем.

27.03.2019 до суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому представник ОСОБА_2 адвокат ОСОБА_4 вказує на відсутність підстав для скасування чи зміни рішення районного суду. Вважає його належним чином вмотивованим і прийнятим з правильним застосуванням норм матеріального права.

Відповідно до ч.13 ст.7 ЦПК України розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.

Справа розглядається судом апеляційної інстанції за правилами, встановленими для розгляду справи в порядку спрощеного позовного провадження (ч.1 ст.368 ЦПК України).

За правилом ч.1 ст. 369 ЦПК України апеляційні скарги на рішення суду у справах з ціною позову менше ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, крім тих, які не підлягають розгляду в порядку спрощеного позовного провадження, розглядаються судом апеляційної інстанції без повідомлення учасників справи.

Заслухавши доповідь судді, вивчивши матеріали справи, перевіривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд приходить до висновку про часткове задоволення апеляційної скарги. При цьому враховує наступне.

Судом установлено та не оспорюється сторонами, що згідно свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 14.12.2011 серії САF №467982., виданого на підставі рішення виконавчого комітету Онуфріївської селищної ради від 07.07.2011 №132 ОСОБА_3 на праві власності належав житловий будинок, розташований за адресою: Кіровоградська область, Онуфріївський район, смт Онуфріївка, вул.Котляревського, буд.49./ а.с.36/

ОСОБА_3, як побутовий споживач газу, мав особовий рахунок 105702471 та здійснював відповідачу оплату послуг із газопостачання, що підтверджується розрахунковою книжкою абонента ОСОБА_3 та фіскальними чеками./а.с. 37, 38-57/

09 червня 2017 року ОСОБА_3 помер./а.с.35/

Згідно свідоцтва про право на спадщину за заповітом від 26.12.2017, виданого державним нотаріусом Онуфрііївської державної нотаріальної контори по р.№2049, ОСОБА_2 успадкувала після смерті ОСОБА_3 житловий будинок з надвірними будівлями, що знаходиться за адресою: смт Онуфріївка Онуфріївського району Кіровоградської області, вулиця Котляревського,49. /а.с.32/

06.11.2017 газорозподільним підприємством ВАТ «Кіровоградгаз» Світловодського УЕГГ служби обліку природного газу (побутові споживачі), за адресою знаходження зазначеного житлового будинку, в присутності ОСОБА_2, яка є дружиною померлого власника, складено акт про порушення №578. На дату складання цього акту на обєкті встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: виявлено несанкціонований газопровід, проведений шляхом прихованих заходів, внаслідок чого здійснюється необліковане або обліковане часткове використання природного газу.

Пунктом 7 акту про порушення зафіксовано наявність додатків, а саме, фотознімків замірного пристрою та шлангу, який знаходиться на горищі будинку.

У вказаному акті зазначено, що комісія з розгляду цього акту буде проводити засідання 16.11.2017 за адресою: м.Світловодськ, вул.8-ого Березня, о 13-00 год. На засідання комісії запрошується споживач або уповноважена ним інша особа. У разі неявки на засідання комісії, цей акт розглядається без участі споживача або уповноваженої ним іншої особи. З актом про порушення ознайомлена ОСОБА_2, що підтверджено її підписом на цьому акті./а.с.15, 99-105//

22.11.2017 ОСОБА_2, як побутовий споживач, приєдналася до умов договору постачання природного газу, що надається ВАТ «Кіровоградгаз» за адресою: смт Онуфріївка, вул.Котляревського, буд.49. Номер особового рахунку ОСОБА_2, як побутового споживача, 105702471./а.с.14/

23.11.2017 комісією в складі: голови комісії: начальника служби обліку ОСОБА_5, членів комісії: заступника начальника управління з правових питань ОСОБА_6. майстрів служби обліку ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, секретаря комісії: бухгалтера служби обліку: ОСОБА_10, прийнято рішення у формі протоколу відповідно до п.1 глави 2 розділу ХІ Кодексу задовольнити акт про порушення №578 від 06.11.2017 та провести нарахування необлікованого обєму природного газу і його вартості за період з 06.11.2015 по 05.11.2017. Скласти акт-розрахунок донарахованого обєму природного газу. ОСОБА_2, будучи запрошеною на засідання комісії, 23.11.2017 ознайомилася з протоколом, що підтверджується її підписом./а.с.16/

Відповідно до акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу і його вартості газорозподільного підприємства ВАТ «Кіровоградгаз» Світловодського УЕГГ від 23.11.2017 з 06.11.2015 по 31.10.2017 вартість склала 105 949,70 грн., з 01.11.2017 по 05.11.2017 1 274,69 грн., а всього 107 225,28 грн. Розрахунок містить інформацію щодо ціни 1 куб.м. (з урахуванням та без урахування ПДВ) в залежності від періоду нарахування. Споживач ОСОБА_2 ознайомлена із актом-розрахунком 23.11.2017, що також підтверджується її підписом./а.с.17-19/

Світловодським управлінням по експлуатації газового господарства відкритого акціонерного товариства «Кіровоградгаз» 08.02.2018 на імя ОСОБА_2 сформовано рахунок на оплату №СГ000000008 на суму 105 950,59 грн. з призначенням: компенсація вартості необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу і його вартості./а.с.20/

14.06.2018 та 18.09.2018 ВАТ «Кіровоградгаз» Світловодське УЕГГ повідомив споживача ОСОБА_2 про наявну заборгованість в розмірі 105 950,59 грн. Абонент відмовився від підписання повідомлення./а.с.21-22/

Частково задовольняючи позовні вимоги ОСОБА_2 та відмовляючи у задоволенні зустрічних позовних вимог ВАТ по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» Світловодське УЕГГ, районний суд виходив з того, що позивач набула право власності на обєкт по вул.Котляревського, 49, смт Онуфріївка Кіровоградської області з 26 грудня 2017 року і не може бути зобовязаною компенсувати вартість природного газу за період, протягом якого вона не перебувала в договірних відносинах з приводу постачання природного газу в статусі побутового споживача, оскільки в таких відносинах перебував її чоловік до дня своєї смерті.

Також суд першої інстанції вважав відсутніми докази щодо наявності зі сторони позивача порушення Кодексу газорозподільних систем у виді несанкціонованого газопроводу, проведеного шляхом прихованих заходів, та відсутніми підстави для визначення необлікованих обємів природного газу та зміни їх режиму нарахування згідно абз.2 п.1 глави 3 розділу XI Кодексу.

Апеляційний суд з такими висновками районного суду не може погодитися, оскільки вони не в повній мірі відповідають фактичним обставинам справи та прийняті з порушенням норм матеріального і процесуального права.

Відповідно до ч.2 ст.13 Закону України «Про ринок природного газу» споживач зобов'язаний, зокрема: укласти договір про постачання природного газу; забезпечувати своєчасну та повну оплату вартості природного газу згідно з умовами договорів; не допускати несанкціонованого відбору природного газу; забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників оператора газотранспортної системи, оператора газорозподільної системи до вузлів обліку природного газу та з метою встановлення вузлів обліку газу; припиняти (обмежувати) споживання природного газу відповідно до вимог законодавства та умов договорів.

Відповідно до підпункту 5 пункту 5.2 розділу V Типового договору постачання природного газу споживач зобов'язаний не допускати несанкціонованого відбору газу.

У разі порушення або невиконання своїх обов'язків споживач несе відповідальність згідно із законом (ч.3ст.13 Закону України «Про ринок природного газу»).

Згідно з п.1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування не облікованих об'ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об'єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Несанкціонованим газопроводом є самовільно підєднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключеного газового обладнання, фізично з'єднаний, зокрема вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу) (п.4 глави 1 розділу І Кодексу).

Пунктом 1 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем встановлено, що уразі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об'єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об'ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Якщо несанкціонований газопровід проведений шляхом прихованих заходів або фізичною особою, яка є несанкціонованим споживачем, початок періоду, за який визначається об'єм необлікованого природного газу, визначається з дня набуття споживачем (фізичною особою) права власності/користування на житлові (підсобні) приміщення, але не більше двох років, що передували дню виявлення порушення.

Відповідно до п.4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем приховані заходи - несанкціоновані заходи, здійснені споживачем чи іншою особою, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які неможливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, проведення земельних робіт, демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ або дактилоскопічної експертизи чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ (засіб вимірювальної техніки/ЗВТ - технічний засіб, включаючи лічильник газу, який застосовується під час вимірювань і має нормовані метрологічні характеристики).

У разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною вдодатку 16до цього Кодексу (п.1 глава 5 розділу ХІ Кодексу).

Відповідно до ч.2 ст.77 ЦПК України предметом доказування є обставини, що підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень(ч.1 ст.81 ЦПК України).

Аналізуючи надані сторонами докази, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку, що складений відповідачем акт про порушення №578 від 06.11.2017 на обєкті по вул.Котляревського, 49, смт Онуфріївка Кіровоградської області, не містить детального опису обставин і суті порушення та не є належним доказом несанкціонованого газопроводу.

Як убачається зі змісту акту про правопорушення №578 від 06.11.2017, встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: виявлено несанкціонований газопровід, проведений шляхом прихованих заходів, внаслідок чого здійснюється необліковане або обліковане частково використання природного газу. Внаслідок виявленого порушення припинено газопостачання шляхом пломбування запірного пристрою на ввідному газопроводі. Крім того, споживачу запропоновано надати доступ працівникам ВАТ «Кіровоградгаз» для механічного відєднання газових мереж для усунення порушення до відновлення газопостачання. До акту додано фото запірного пристрою та шлангу, який знаходиться на горищі будинку./а.с.15/

Позивач ОСОБА_11 підписала вказаний акт без зауважень, як і протокол від 23 листопада 2017 року з розгляду акту про порушення.

У звязку з несанкціонованим врізанням у газопровід після вхідного крану до лічильника газу за адресою вказаного будинку ОСОБА_2 17.11.2017 звернулася до відповідача із заявами щодо розпломбування газового лічильника, щодо проведення монтажних робіт та уклала договір №МД-МН-17-0086 від 17.11.2017 на надання платних послуг монтажною дільницею та підписала акт виконаних робіт щодо перенесення лічильника газу з оселі на вулицю і підключення будинку до газопостачання. /а.с.106-112/ Таким чином, позивачка визнала наявність порушення та вжила заходів щодо його усунення. Тому заперечення нею в подальшому такого порушення є неспроможним, оскільки направлено на спробу уникнути матеріальної відповідальності у виді відшкодування нарахованих підприємством збитків.

Посилання позивача на нелегітимність комісії, яка розглядала акт про порушення з посиланням на відсутність у складі комісії уповноважених осіб від метрологічної організації та територіального органу регулятора не заслуговують на увагу , оскільки не грунтується на законі. Вказані представники можуть включатися до складу комісії з розгляду актів про порушення, однак за їх відсутності створена комісія з розгляду актів про порушення є правомочною./а.с.96-97/

Суд першої інстанції, посилаючись про відсутність у матеріалах справи наказу відповідача про затвердження складу комісії з розгляду актів про порушення та відсутності в ній представників метрологічної організації і територіального органу регулятора, не надав правового обгрунтування та безпідставно визнав неправомірним і скасував рішення комісії у формі протоколу від 23 листопада 2017 року з розгляду акту №578 про порушення від 06 листопада 2017 по обєкту за адресою: смт Онуфріївка, вул.Котляревського,49, особовий рахунок 105702471.

Позивачем не спростовано встановлений відповідачем 06.11.2017 факт порушення споживання газу (шляхом несанкціонованого газопроводу, проведеного шляхом прихованих заходів) за вказаною адресою і особовим рахунком та не спростовано правильність нарахування необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу і його вартості газорозподільного підприємства ВАТ «Кіровоградгаз» Світловодського УЕГГ./а.с.17-18/

Щодо обовязку позивача відшкодувати вартість необлікованого (донарахованого) обєму газу, то апеляційний суд враховує наступне.

В оспорюваний період донарахування, а саме з 06.11.2015 по 09.06.2017 стороною договору постачання природного газу як споживач був титульний власник будинку №49 по вул.Котляревського у смт Онуфріївка - ОСОБА_3 та саме він був відповідальним за порушення умов договору за цей період. Після його смерті 09.06.2017 відкрилася спадщина, яка з того часу належить спадкоємцю, тобто позивачу ОСОБА_2, оскільки відповідно до ч.5 ст.1268 ЦК України незалежно від часу прийняття спадщини вона належить спадкоємцеві з часу відкриття спадщини.

Колегія суддів не приймає до уваги доводи відповідача, що будинок, куди надавалися послуги газопостачання, перебував у спільній сумісній власності подружжя, та позивачка користувалася (споживала газ) разом зі своїм чоловіком у зазначений період і повинна відшкодувати заподіяні збитки як співвласник. По-перше, матеріали справи вказують на те, що обєкт нерухомості, за адресою якого споживався природний газ, належав на праві власності саме ОСОБА_3 й інше не встановлено. По-друге, правові підстави для предявлення кредитором спадкодавця вимог до спадкоємця та обовязку останнього задовольнити такі вимоги передбачені ст.ст.1281-1282 ЦПК України, однак не були заявлені відповідачем у своєму зустрічному позові.

У розумінні цивільного процесуального закону предмет позову це матеріально-правова вимога позивача до відповідача, стосовно якої він просить ухвалити судове рішення. При визначенні підстави позову, як елементу його змісту, суд повинен перевірити, на підставі чого, тобто яких фактів (обставин) і закону позивач просить про захист свого права.

З огляду на викладене та враховуючи, що відповідно до ст.49 ЦПК України право змінити предмет або підставу позову належить лише позивачу, апеляційний суд з урахуванням ст.367 ЦПК України переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обгрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Тому апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, рішення суду першої інстанції - скасуванню з ухваленням нового рішення про відмову в позовних вимогах ОСОБА_2 та часткове задоволення зустрічного позову ВАТ «Кіровоградгаз» зі стягнення на його користь із ОСОБА_2 вартості необлікованого (донарахованого) обєму природного газу за період з червня 01.06.2017 по 31.10.2017, що згідно розрахунку становить 11 644,84 грн. /а.с.17-18/

Відповідно до ст.141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. Враховуючи, що позивач сплатив 5 700,70 грн. (судового збору 1 762,00 грн. за подачу позову та 3 938,70 грн. за апеляційну скаргу), позовні вимоги Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» Світловодського управління по експлуатації газового господарства задоволено на 10,9%, ОСОБА_12 має відшкодувати 621, 38 грн./а.с.35,73/

Керуючись ст.ст. 367, 368, 374, п.п. 3,4 ч.1 ст.376, 375, 381-384, 389-391 ЦПК України, апеляційний суд

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» Світловодського управління по експлуатації газового господарства задовольнити частково.

Рішення Кременчуцького районного суду Полтавської області від 29 грудня 2018 рокускасувати та ухвалити нове рішення.

У задоволенні позову ОСОБА_2 до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» в особі відокремленого структурного підрозділу Світловодське управління по експлуатації газового господарства про захист прав споживача комунальної послуги - відмовити.

Зустрічний позов Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» в особі відокремленого структурного підрозділу Світловодське управління по експлуатації газового господарства до ОСОБА_2 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) обєму природного газу - задовольнити частково.

Стягнути з ОСОБА_2 (ІНФОРМАЦІЯ_1, адреса реєстрації: Полтавська область, Кременчуцький район, с.Піщане, вул. Київська,247, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1) на користь Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» Світловодське управління по експлуатації газового господарства (р/р 528, Світловодське відділення ТВБВ філія Кіровоградського ОУ №10010-0114 ВАТ "Ощадбанк", МФО 323475) вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу в сумі 11 644,84 грн.

Стягнути з ОСОБА_2 на користь Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» Світловодське управління по експлуатації газового господарства 621, 38 грн. судового збору.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом 30 днів шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови складено 28.03.2019.

Головуючий суддя Л.І. Пилипчук

Судді Ю.В. Дряниця

ОСОБА_13