Дата документу 28.02.2019 Справа № 315/849/18
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 22-ц/807/1075/19 Головуючий у 1-й інстанції: Ярош С.О.
Є.У.№ 315/849/18 Суддя-доповідач: Кочеткова І.В.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 лютого 2019 року м. Запоріжжя

Запорізький апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з цивільних справ:

Головуючого: Кочеткової І.В.,

суддів: Маловічко С.В.,

Гончар М.С.,

розглянувши в порядку спрощеного письмового провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_3 до Публічного Акціонерного Товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» про захист прав споживача,

за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» на рішення Гуляйпільського районного суду Запорізької області від 05 грудня 2018 року,

В С Т А Н О В И В:

У червні 2018 року ОСОБА_3 звернулася до суду із вищевказаним позовом. Зазначала, що є споживачем послуг із газопостачання, які надаються їх відповідачем до житлового будинку АДРЕСА_1. Облік спожитого природного газу здійснюється лічильником G-4 Самгас, №3246844, повірка якого була проведена у першому кварталі 2012 року. 20.02.2018 вона виявила зупинку газового лічильника, про що повідомила аварійну службу«104». Наступного дня працівники Гуляйпільського відділення ПАТ «Запоріжгаз» оглянули лічильник, склали акт про порушення №17, в якому зазначили про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ та роботу лічильника у позаштатному режимі, демонтували його та направили на експертизу. За висновками експертизи від 26.02.2018 несанкціоноване втручання в роботу лічильника не виявлено, пломби та тавро державного повірника не порушені, проте лічильник визнано непридатним і таким, що підлягає заміні, оскільки працює в позаштатному режимі. Відповідно до повідомлення від 23.03.2018 їй нараховано 5 807,87 грн. необлікованого об'єму природного газу за період з 17.09.2017 по 20.02.2018. У зв'язку із несплатою вказаної суми 10.05.2018 її житловий будинок був відключений від газопостачання. Посилаючись на те, що в роботу приладу обліку вона не втручалася, цілісність пломб не пошкоджувала, умови договору про надання послуг із газопостачання і Кодекс газорозподільних систем не порушувала, відключення будинку від газопостачання відбулося в період оскарження нею рішення комісії до керівних органів відповідача, просила суд визнати дії останнього щодо нарахування їй заборгованості за необлікований об'єм природного газу в сумі 5807,87 грн. та відключення її будинку від газопостачання неправомірними, зобов'язати відповідача відновити їй газопостачання та відшкодувати судові витрати.

Рішенням Гуляйпільського районного суду Запорізької області від 05 грудня 2018 року позов задоволено частково. Визнано неправомірними дії ПАТ по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» щодо нарахування ОСОБА_3 та зобов'язання погашення вартості необлікованого об'єму природного газу за період з 17.09.2017 року по 20.02.2018 року в сумі 5807,87 грн. Зобов'язано ПАТ по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» відновити ОСОБА_3 постачання природного газу як побутовому споживачу у житловий будинок АДРЕСА_1

Стягнуто з ПАТ по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» на користь ОСОБА_3 витрати на професійну правничу допомогу в сумі 5050 грн.

Стягнуто з ПАТ по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» в дохід держави судовий збір в сумі 1409,60 грн. В задоволенні решти вимог відмовлено.

Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що відповідачем не надано належних і допустимих доказів на підтвердження факту вини споживача у несправності газового лічильника - роботи у позаштатному режимі. Відповідачем не доведено, що така робота лічильника призвела до не облікованого споживання газу у розмірі і на суму, визначеними комісією за результатами розгляду акту. Крім того, на думку суду першої інстанції, відповідач неправомірно припинив подачу газу до будинку споживача, яка намагалася вирішити спір у позасудовому порядку, подавши відповідні скарги до Оріхівського управління із газопостачання та до Начальника відділу НКРЕКП у Запорізькій області.

В апеляційній скарзі про скасування судового рішення і ухвалення нового про відмову у задоволенні позову, ПАТ по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи. Просить рішення суду скасувати, ухвалити нове, яким відмовити у задоволені позовних вимог. Відповідач зазначає, що нарахування необліклованої вартості спожитого газу проведено у відповідності до вимог Кодексу ГРМ у зв'язку із позаштатною роботою лічильника. Таке нарахування проводиться незалежно від вини споживача. Із письмовою заявою про пошкодження приладу обліку споживач до газопостачальника не звертався, відключення будинку від газопостачання відбулося до звернення споживача з позовом до суду із цим позовом.

Копія ухвали про відкриття апеляційного провадження і апеляційна скарга вручені позивачеві 18.01.2019 року. Відзив на апеляційну скаргу позивач не надала. Відсутність відзиву на апеляційну скаргу не є перешкодою для її розгляду.

Відповідно до частини першої статті 368 ЦПК України у суді апеляційної інстанції скарга розглядається за правилами розгляду справи судом першої інстанції в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи з урахуванням статті 369 цього Кодексу.

Згідно з частиною тринадцятою статті 7 ЦПК України розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, якщо цим Кодексом не передбачено повідомлення учасників справи. У такому випадку судове засідання не проводиться.

Зважаючи на те, що справа є малозначною, її розгляд здійснено в порядку письмового провадження, без виклику сторін.

Перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції та обставини справи в межах доводів апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з огляду на такі обставини.

Правовідносини між споживачем та постачальником газу врегульовані Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕ від 30 вересня 2015 року №2494, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 6 листопада 2015 року за №1379/27824, положеннями ЦК України, Законом України «Про житлово-комунальні послуги», Законом України «Про метрологію та метрологічну діяльність».

Пунктом 4 гл. 1 розд. 1 Кодексу ГРМ визначено, що несанкціонованим відбором природного газу є відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства, зокрема Кодексу ГРМ, а несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильника газу є втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об'єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується або обліковується частково чи з порушенням законодавства, та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Відповідно до п.4, 7 глави 9 розділу Х «Кодексу газорозподільних систем», затверджених Постановою НКРЕтаКП №2494 від 30.09.2015 року, оператор ГРМ при проведенні контрольного огляду вузла обліку має право, зокрема оглядати комерційний ВОГ та його складові на предмет відсутності ознак пошкодження ЗВТ, пошкодження пломб, несанкціонованого втручання в ЗВТ, несанкціонованого газопроводу та/або несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу.

У разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник оператора на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема, про непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору.

Пунктом 4 та 6 глави 6 розділу Х Кодексу передбачений порядок експлуатації комерційного вузла обліку, а саме: за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені.

У разі виявлення позаштатного режиму комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач) має терміново проінформувати про це оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ включає: витоки газу з елементів та конструкцій ВОГ,…, відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об'єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу тощо.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт не облікованого чи облікованого частково об'єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок не облікованого обєму газу за період несправності комерційного ВОГ здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Згідно пунктів 2, 3, 8, 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем акт про порушення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об'єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов'язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості.

Встановлено, що ОСОБА_3 є споживачем послуг із газопостачання, які надаються їй відповідачем з 06.05.2006 (а.с.81-82, 83-84).

Облік спожитого природного газу здійснюється приладом обліку - лічильником G-4 Самгас, №3246844, повірка якого була проведена у 2012 .

21.02.2018 при проведенні працівниками «Запоріжгазу» чергового контрольного огляду вказаного приладу обліку було виявлено позаштатну роботу лічильника, про що було складено акт про порушення №17, відповідно до якого встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, лічильник працює в позаштатному режимі, що підтверджується копією акту (а.с.11).

Експертизою лічильника газу, проведеною комісією, створеною на підставі наказу №02.4.1 НО-120-0717 від 25.07.2017 року, було виявлено позаштатний режим роботи ЗВТ, Лічильник до подальшої експлуатації не придатний, підлягає заміні. Несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ не виявлено, пломби не порушені, відповідають встановленому зразку (а.с.13).

Вказаний акт про порушення був направлений на розгляд комісії, де було прийнято рішення про здійснення перерахунку необлікованого газу відповідно до розд.Х1 гл.2 п.1 підпункту 3 Кодексу газорозподільних систем, затвердженому постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2494 від 30.09.2015 року (а.с.62).

За виявлене порушення відповідно до п.8 гл.3 розділу Х1 Кодексу ( позаштатний режим роботи лічильника) внаслідок чого витрата (споживання) природного газу лічильником не обліковується або обліковується некоректно та за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу визначення об'єму спожитого природного газу здійснюється виходячи із 70 % граничних об'ємів споживання природного газу населення з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузлів обліку або його повірки) до дня його виявлення (але не більше 6 місяців) та з урахуванням термінів на його усунення.

За рішенням комісії від 02.03.2019 , протокол №472, акт про порушення №17 від 21.02.2018 задоволено частково, визнано роботу комерційного ВОГ у позаштатному режимі - розділ Х1 гл.2 п.3.1 (а.с.62).

21.03.2018 року Акт-розрахунок і рахунок на сплату не облікованого (донарахованого) об'єму природного газу на суму 5 807, 87 грн. був направлений споживачеві, якому був встановлений строк для сплати протягом 10 календарних днів (а.с.15-16).

10.04.2018 ОСОБА_3 звернулася зі скаргою до Голови правління ПАТ «Запоріжгз» і до начальника Оріхівського управління з газопостачання та газифікації, в якій зазначала, що в роботу лічильника вона не втручалася і просила розібратися із її скаргою (а.с.17).

За результатами перевірки доводів, викладених у скарзі споживача, ПАТ «Запоріжгаз» визнав дії працівників правомірними, а рішення комісії такою, що відповідає вимогам Кодексу ГРС (а.с.18).

10.05.2018 ОСОБА_3 повторно звернулася до голови правління ПАТ «Запоріжгаз» та Начальника відділу НКРЕКП зі скаргою на дії працівників відповідача, в якій зазначила про свою незгоду із нарахуванням вартості не облікованого газу і повідомила про своє звернення 20.02.2018 до диспетчерської служби 104 у телефонному режимі зі скаргою на роботу лічильника (а.с.20-21).

За результатами розгляду цієї скарги 31.05.2018 начальник відділу НКРЕКП у Запорізькій області повідомив споживача про те, що письмова заява від споживача про зупинку лічильника не надходила, а отже комісія правомірно нарахувала останній вартість не облікованого газу у відповідності до вимог Кодексу ГРС. У відповіді міститься детальний розрахунок відповідних сум (а.с.22-24).

Визнаючи дії відповідача неправомірними, суд першої інстанції не звернув уваги на те, що позивачкою не заперечувався факт роботи газового лічильника у позаштатному режимі, отже висновки суду про неправомірність дій відповідача із складання акту і нарахуванню вартості не облікованого газу у відповідності до п.8 гл.3 розділу Х1 Кодексу не ґрунтуються на законі і суперечать фактичним обставинам справи.

Доводи позивачки про те, що обстеження газового лічильника відбувалося на підставі її телефонного звернення до аварійної служби «104», що є підставою для її звільнення від відповідальності, є неспроможними.

За положенням абз.1 п.13 гл.3 розділу Х1 Кодексу (в редакції на час виникнення спірних правовідносин) нарахування необлікованої вартості спожитого газу не застосовується, якщо споживач письмово повідомив оператора ГРМ про пошкодження лічильника газу до виявлення порушення представником оператора.

З відповідною заявою до оператора у спосіб, передбачений абз.1 п.13 гл.3 розділу Х1 Кодексу, позивачка не зверталася, звернення від споживача ОСОБА_3 щодо несправності лічильника в журналі заявок не реєструвалося (а.с.43-48).

Пояснення свідків ОСОБА_4 і ОСОБА_5 про те, що напередодні чергового огляду лічильника співробітниками відповідача, ОСОБА_4, яка є дочкою позивачка, телефонувала до аварійної служби «104» і повідомляла про його поломку, не є підставою для застосування абз.1 п.13 гл.3 розділу Х1 Кодексу (в редакції на час виникнення спірних правовідносин) , яким передбачено письмове повідомлення про поломку.

Крім того, вказані свідки допитувалися судом із порушенням вимог ст.77, 81, 219,230 ЦПК України, оскільки, як вбачається із журналу судових засідань від 25.10.2018 і 22.11.2018 після відкриття судового засідання і початку розгляду справи по суті свідки із залу судового засідання не видалялися, сторони давали пояснення у їх присутності (а.с.103,106).

За вказаних обставин висновки суду першої інстанції про те, що відповідачем не доведений факт порушення споживачем Кодексу ГРМ і розмір завданих збитків не відповідають фактичним обставинам справи, а тому передбачених законом підстав для висновку про неправомірність дій відповідача суд першої інстанції не мав.

Не ґрунтуються на вимогах закону і матеріалах справи і висновки суду щодо неправомірності відключення будинку позивачки від газопостачання.

Пунктом 12 гл.5 розд.Х1 Кодексу ГРМ передбачено, що вартість не облікованого об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати споживачу в результаті задоволення акту про порушення, зазначається в окремому рахунку, що надсилається споживачеві рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, або надається під особистий підпис.

Якщо об'єм та вартість донарахованого природного газу буде оскаржуватися у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість не вважається простроченою.

Оскільки на час припинення газопостачання, тобто до 10.05.2018, об'єм і вартість донарахованого природного газу споживачем у судовому порядку не оскаржувалися, з відповідним позовом до суду у цій справі остання звернулася тільки у червні 2018, висновки суду першої інстанції про неправомірність дій оператора ГРМ є такими, що не відповідають фактичним обставинам справи і вимогам закону.

За вказаних обставин оскаржуване рішення не можна визнати таким, що відповідає фактичним обставинам справи і вимогам закону, а тому на підставі ст..376 ЦПК України воно підлягає скасуванню з ухваленням нового - про відмову у позові.

Керуючись ст. ст.367, 369,374,375, 382, 383, 384 ЦПК України, апеляційний суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» задовольнити.

Рішення Гуляйпільського районного суду Запорізької області від 05 грудня 2018 року по цій справі скасувати.

Позов ОСОБА_3 до Публічного Акціонерного Товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» про захист прав споживача залишити без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, проте може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту цієї постанови, лише у випадку якщо: а) касаційна скарга стосується питання права, яке має фундаментальне значення для формування єдиної правозастосовчої практики; б) особа, яка подає касаційну скаргу, відповідно до ЦПК України позбавлена можливості спростувати обставини, встановлені оскарженим судовим рішенням, при розгляді іншої справи; в) справа становить значний суспільний інтерес або має виняткове значення для учасника справи, який подає касаційну скаргу; г) суд першої інстанції відніс справу до категорії малозначних помилково.

Головуючий

Судді: