ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 жовтня 2019 року м. Полтава

Полтавський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати у цивільних справах: головуючого (судді-доповідача) Карпушина Г.Л.; суддів: Панченка О.О., Триголова В.М., при секретарі судового засідання: Ряднині І.В., -

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду цивільну справу за апеляційною скаргою Шевченківського відділу державної виконавчої служби м. Полтава Головного територіально управління юстиції у Полтавській області на ухвалу Октябрського районного суду м. Полтави від 01 серпня 2019 року (ухвалену суддею Андрієнко Г.В., повний текст ухвали складено 06 серпня 2019 року) у справі за скаргою ОСОБА_1 на дії державного виконавця Шевченківського ВДВС м. Полтава Головного територіального управління юстиції у Полтавській області О.П. Філонюк, заінтересована особа ОСОБА_2 про визнання розрахунку заборгованості зі сплати аліментів від 11.03.2019 р. вих. № 17176 незаконним,-

В С Т А Н О В И В :

У березні 2019 року ОСОБА_1 звернувся до Октябрського районного суду м. Полтави із вищевказаною скаргою на дії державного виконавця Шевченківського відділу державної виконавчої служби м. Полтава Головного територіального управління юстиції у Полтавській області Філонюк О.П., скасування постанови про накладення штрафу, визнання розрахунку заборгованості незаконним. Свої вимоги заявник мотивував тим, що в провадженні Шевченківського ВДВС м. Полтава ГТУЮ у Полтавській області знаходиться виконавче провадження №50835768 по примусовому виконанню рішення Октябрського районного суду м. Полтави про стягнення з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_3 аліментів на утримання неповнолітнього сина ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 в розмірі 1/3 частини від всіх видів заробітку (доходу) відповідача щомісячно, але не менше 30% від прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку, починаючи з 17.08.2015 року і до досягнення повноліття. Вказує, що 11.03.2019 року державним виконавцем сформовано розрахунок про заборгованість зі сплати аліментів, відповідно до якої заборгованість становить 148237,37 грн., який заявник вважає невірним, посилаючись на вимоги ст.195 СК України. Зазначає, що перед цим 06.03.2019 року він невідкладно погасив заборгованість зі сплати аліментів у розмірі 25285,29 грн. відповідно до розрахунку державного виконавця від 04.03.2019 року вих. №15721, про що наявні відповідні докази. Зазначає, що за період нарахування заборгованості він не працював, був зареєстрований як фізична особа-підприємець та перебував на спрощеній системі оподаткування, а тому обрахування розміру середнього доходу/заробітку середньої плати працівника для даної місцевості з липня 2017 року було вірним, проте новий перерахунок суперечить законодавству.

Так, відповідно до звіту незалежного аудитора щодо перевірки фінансово-господарської діяльності ФОП ОСОБА_1 за період з 01.08.2015 року по 31.12.2017 року підприємство визнано неприбутковим, що не враховано державним виконавцем. На підставі викладеного, а також доводів, викладених у скарзі, ОСОБА_1 просив суд визнати розрахунок заборгованості зі сплати аліментів від 11.03.2019 року вих. №17176 головного державного виконавця Шевченківського ВДВС м. Полтава ГТУЮ у Полтавській області Філонюк О.П. незаконним та задовольнити скаргу.

03.04.2019 року ухвалою Октябрського районного суду м. Полтави відкрито провадження за скаргою ОСОБА_1 на дії державного виконавця Шевченківського ВДВС м. Полтава Головного територіального управління юстиції у Полтавській області О.П. Філонюк, заінтересована особа ОСОБА_2 про визнання розрахунку заборгованості зі сплати аліментів від 11.03.2019 р. вих. №17176 незаконним та призначено скаргу до розгляду в судовому засіданні; водночас, відмовлено у відкритті провадження в частині вимог скарги про визнання неправомірною та скасування постанови від 11.03.2019 року головного державного виконавця Шевченківського ВДВС м. Полтава Головного територіального управління юстиції у Полтавській області О.П. Філонюк про накладення штрафу на ОСОБА_1 (ід.номер НОМЕР_1 ) у розмірі 28801,86 грн. по виконавчому провадженню № 50835768 (а.с.11-13 т.2).

Тобто, предметом розгляду скарги ОСОБА_1 залишилися його вимоги щодо визнання розрахунку заборгованості зі сплати аліментів від 11.03.2019 р. вих. №17176 незаконним.

Ухвалою Октябрського районного суду м. Полтави від 01 серпня 2019 року скаргу ОСОБА_1 - задоволено.

Визнано незаконним розрахунок заборгованості зі сплати аліментів від 11.03.2019 року вих.№17176 головного державного виконавця Шевченківського відділу державної виконавчої служби міста Полтава Головного територіального управління юстиції у Полтавській області О.П. Філонюк, зобов`язавши державного виконавця здійснити розрахунок виходячи з фактичного заробітку (доходу), який платник аліментів одержував за час, протягом якого не провадилося їх стягнення з відрахуванням із загальної суми доходу податків та витрат, які безпосередньо пов`язані з отриманням даного доходу.

З даною ухвалою суду не погодився Шевченківський ВДВС м. Полтава ГТУЮ у Полтавській області та подав на неї апеляційну скаргу, в якій прохав ухвалу Октябрського районного суду м. Полтави від 01 серпня 2019 року скасувати та постановити ухвалу, якою відмовити в задоволенні скарги ОСОБА_1 на розрахунок заборгованості зі сплати аліментів Шевченківського ВДВС м. Полтава ГТУЮ у Полтавській області від 11.03.2019 у ВП №50835768 за безпідставністю.

Апелянт вважає, що ухвала суду першої інстанції є незаконною, та такою що винесена з грубим порушенням норм чинного законодавства. Зокрема вказує, що наданий ОСОБА_1 висновок експерта Полтавського НДЕКЦ МВС України №106 від 25.05.2019 носить лише консультативний та рекомендаційний характер і ніяк не може впливати на процедуру складання відповідної довідки-розрахунку. Вказує, що в звіті наведені віртуальні суми та цифри, які не відповідають деклараціям доходу ОСОБА_1 Декларації про доходи від здійснення підприємницької діяльності подані ОСОБА_1 офіційно через органи ДВС. Однак, до уваги експертом не прийняті. Посилається на те, що державним виконавцем вирахувано 1/3 від доходу, поданого в деклараціях за звітні 2015-2018 р.р.

Проте, судом ніяким чином не перевірено, які ж саме суми входили до доходу, що саме необхідно віднімати, не доказано, яка сума доходу була фактичною. Також в судовому засіданні не встановлено взагалі факту того, які були податки і витрати, і чи були вони взагалі. Вказує, що суд задовольнивши скаргу ОСОБА_1 не перевірив дійсність витрат боржника, однак зобов`язав державного виконавця перерахувати борг з урахуванням цих витрат.

Від скаржника ОСОБА_1 надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому останній підтримуючи рішення суду першої інстанції прохав апеляційну скаргу залишити без задоволення, а ухвалу Октябрського районного суду м. Полтави від 01 серпня 2019 року залишити без змін.

Судове засідання проводилося в порядку спрощеного позовного провадження за участі сторін та інших осіб по справі. На моменту розгляду справи були присутні апелянт та його представник, інші особи будучи належним чином та завчасно повідомленими про час та місце слухання справи в судове засідання не з`явилися.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення осіб, що з`явилися, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, суд приходить до висновку, що скарга не підлягає задоволенню виходячи з наступних підстав.

Відповідно до ч.1 ст.375 ЦПК України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, що 02.10.2015 року заочним рішенням Октябрського районного суду м. Полтави по справі №554/11134/15-ц (провадження №2/554/3426/2015) позов задоволено; стягнуто з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_3 аліменти на утримання неповнолітнього сина ОСОБА_4 , в розмірі 1/3 частини від всіх видів доходу відповідача щомісячно, але не менше 30% від прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку, починаючи з 17.08.2015 року і до досягнення дитиною повноліття (а.с.24-25 т.1).

Крім того, згідно з рішенням Октябрського районного суду м. Полтави від 10.10.2018 року по справі №554/9291/17 задоволено позов ОСОБА_1 ; зменшено розмір аліментів, які стягуються з ОСОБА_1 на підставі заочного рішення Октябрського районного суду м. Полтави від 02.10.2015 року та вирішено стягувати з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 аліменти на утримання неповнолітнього сина ОСОБА_4 в розмірі 1/4 частини від усіх видів його заробітку (доходу) щомісячно, але не менше ніж 50% від прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку, починаючи з дня набрання рішенням суду законної сили та до досягнення дитиною повноліття.

Судом встановлено, що на виконанні у Шевченківському ВДВС м. Полтава ГТУЮ у Полтавській області знаходиться виконавче провадження ВП №50835768 стосовно стягнення аліментів на підставі виконавчого документа №2/554/3426/2015, виданого відповідно до вищевказаного рішення суду.

04.03.2019 року головним державним виконавцем Філонюк О.П. сформовано розрахунок заборгованості зі сплати аліментів вих. №15721, згідно з яким сукупний розмір заборгованості боржника ОСОБА_1 з моменту відкриття виконавчого провадження становить 18349,12 грн., а сукупний розмір заборгованості за період з серпня 2015 року по лютий 2019 року складає 25285,29 грн. (а.с.5 т.2).

Відповідно до наявної у матеріалах скарги копії квитанції №TS212557 від 06.03.2019 року ОСОБА_1 погашено вказану заборгованість платежем у розмірі 25300,00 грн. (а.с.6 т.2).

11.03.2019 року державним виконавцем був зроблений новий розрахунок заборгованості зі сплати аліментів вих. №17176, відповідно до якого сукупний розмір заборгованості боржника ОСОБА_1 з моменту відкриття виконавчого провадження станом на 01.03.2019 року становить 96006,20 грн., а сукупний розмір заборгованості за період з серпня 2015 року по лютий 2019 року станом на 01.03.2019 року складає 148237,37 грн. (а.с.7 т.2).

Так, при проведенні розрахунку заборгованості по аліментам державним виконавцем з липня 2017 року було застосовано положення ч.2 ст.195СК України (в редакції від 08.07.2017 року) та взята за основу середня заробітна плата у даній місцевості, як щодо непрацюючого боржника, разом із цим, як вбачається з матеріалів справи, заявник за період нарахування заборгованості здійснював підприємницьку діяльність за спрощеною системою оподаткування.

Судом встановлено, що заявник ОСОБА_1 з 2000 року зареєстрований суб`єктом підприємницької діяльності. Таким чином, платник аліментів у вищезазначений період нарахування заборгованості до 07.07.2018 року працював фізичною особою підприємцем та перебував на спрощеній системі оподаткування.

Тому, заборгованість державним виконавцем мала визначатись із фактичного заробітку (доходу) ОСОБА_1 на час виникнення заборгованості, а не валового доходу.

Відповідно до наданого заявником до суду висновку експерта №106 від 25.05.2019 року, складеного Полтавським НДЕКЦ МВС України за наслідками проведення судової економічної експертизи з питання документального підтвердження нарахованих сум аліментів у розмірі 148237,37 грн. у довідці-розрахунку від 11.03.2019 року №17176 гр. ОСОБА_1 вбачається, що нарахована сума заборгованості документально не підтверджується (а.с.55 т.2).

Задовольняючи скаргу ОСОБА_1 , суд першої інстанції виходив з того, що оскаржуваний розрахунок заборгованості є неправомірний, та підлягає скасуванню, тому державного виконавця необхідно зобов`язати усунути вказані порушення шляхом перерахунку заборгованості, з цих підстав суд прийшов до висновку, що скарга є обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

Суд апеляційної інстанції вважає, що ухвала суду першої інстанції постановлена з додержанням вимог закону.

Так, відповідно до ч. 1 ст. 447 ЦПК України сторони виконавчого провадження мають право звернутися до суду із скаргою, якщо вважають, що рішенням, дією, або бездіяльністю державного виконавця чи іншої посадової особи органу державної виконавчої служби або приватного виконавця під час виконання судового рішення, ухваленого відповідно до цього Кодексу, порушено їхні права чи свободи.

Згідно до ч.ч. 1,2 ст. 18 Закону України «Про виконавче провадження» виконавець зобов`язаний вживати передбачених цим Законом заходів щодо примусового виконання рішень, неупереджено, ефективно, своєчасно і в повному обсязі вчиняти виконавчі дії, та при цьому зобов`язаний, зокрема, розглядати в установлені строки заяви сторін, інших учасників виконавчого провадження та їхні клопотання.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 Закону України «Про виконавче провадження» порядок стягнення аліментів визначається законом.

Закон України «Про виконавче провадження» визначає умови і порядок виконання рішень судів та інших органів (посадових осіб), що відповідно до закону підлягають примусовому виконанню у разі невиконання їх у добровільному порядку.

Згідно з пунктом 4 розділу XVI Інструкції з організації примусового виконання рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України 02.04.2012 року № 512/5, виконавець зобов`язаний обчислювати розмір заборгованості зі сплати аліментів щомісяця (додаток 15) та у випадках, передбачених частиною четвертою статті 71 Закону, повідомляти про розрахунок заборгованості стягувача і боржника.

Розрахунок заборгованості обчислюється в автоматизованій системі виконавчого провадження на підставі відомостей, отриманих із: звіту про здійснені відрахування та виплати; квитанцій (або їх копій) про перерахування аліментів, наданих стягувачем чи боржником; заяв та (або) розписок стягувача; інформації про середню заробітну плату працівника для цієї місцевості; інших документів, що відображають отримання боржником доходу або сплату ним аліментів.

Відповідно до ч.3 ст.71 Закону України «Про виконавче провадження» передбачено, що визначення суми заборгованості із сплати аліментів, присуджених як частка від заробітку (доходу), визначається виконавцем у порядку, встановленому Сімейним кодексом.

Отже, з аналізу вказаних положень законодавства слідує, що державний виконавець при здійсненні виконавчих дій зобов`язаний дотримуватись принципу законності, тобто здійснювати нарахування розміру аліментів у точній відповідності вимогам закону.

Відповідно до п.2 ч. 4 ст. 71 Закону України «Про виконавче провадження» виконавець зобов`язаний обчислювати розмір заборгованості із сплати аліментів щомісяця. Виконавець зобов`язаний повідомити про розрахунок заборгованості стягувачу і боржнику у разі подання заяви стягувачем або боржником.

Відповідно до вимог ч.2, 3 ст.195 СК України, заборгованість за аліментами платника аліментів, який не працював на час виникнення заборгованості або є фізичною особою - підприємцем і перебуває на спрощеній системі оподаткування, або є громадянином України, який одержує заробіток (дохід) у державі, з якою Україна не має договору про правову допомогу, визначається виходячи із середньої заробітної плати працівника для даної місцевості. Розмір заборгованості по аліментах обчислюється державним виконавцем, приватним виконавцем, а в разі виникнення спору - судом

Зазначені вище зміни у СК України, зокрема у ст.195 СК України набули чинності 08.07.2017 року та не мають зворотної дії у часі.

З огляду на те, що платник аліментів ОСОБА_1 у період нарахування заборгованості до 07.07.2018 року працював фізичною особою підприємцем та перебував на спрощеній системі оподаткуванні, тому заборгованість державним виконавцем мала визначатись із фактичного заробітку (доходу) ОСОБА_1 на час виникнення заборгованості, а не валового доходу.

Крім того, з наданого заявником до суду висновку експерта №106 від 25.05.2019 року, складеного Полтавським НДЕКЦ МВС України за наслідками проведення судової економічної експертизи з питання документального підтвердження нарахованих сум аліментів у розмірі 148237,37 грн. у довідці-розрахунку від 11.03.2019 року №17176 гр. ОСОБА_1 вбачається, що нарахована сума заборгованості документально не підтверджується (а.с.55 т.2).

В свою чергу державний виконавець не надав суду належних, допустимих доказів в обґрунтування своїх заперечень щодо правомірності зробленого розрахунку до 08.07.2017 року та щодо наявності підстав для відмови у скарзі.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов до правильного висновку про те, що за період здійснення підприємницької діяльності розмір аліментів слід розраховувати як 1/3 від його доходу, але не менше 30% прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку. Тобто, в період з серпня 2015 року по червень 2017 року включно для розрахунку слід брати «чистий» дохід від підприємницької діяльності, але не менше 30% прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку, встановленого Законом України «Про Державний бюджет» відповідного року. Починаючи з липня 2017 року по лютий 2019 року, заявник як фізична особа-підприємець, перебував на спрощеній системі оподаткування, тому в даному випадку для розрахунку береться інформація про середню заробітну плату працівника для даної місцевості.

За змістом ч.2 ст.182 Сімейного кодексу України в редакції Закону №2037-VIII від 17.05.2017 року, який набрав чинності 08.07.2017 року, розмір аліментів має бути необхідним та достатнім для забезпечення гармонійного розвитку дитини. Мінімальний розмір аліментів на одну дитину не може бути меншим, ніж 50 відсотків прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку.

Відповідно до ч.1 ст. 192 Сімейного кодексу України розмір аліментів, визначений за рішенням суду або домовленістю між батьками, може бути згодом зменшено або збільшено за рішенням суду за позовом платника або одержувача аліментів у разі зміни матеріального або сімейного стану, погіршення або поліпшення здоров`я когось із них та в інших випадках, передбачених цим Кодексом.

Згідно із Законом №2475-VIII від 03.07.2018 року, який набрав чинності з 14.08.2018 року, частину 1 статті 71 Закону України «Про виконавче провадження» доповнено абзацом 2 - «Виконавець стягує з боржника аліменти у розмірі, визначеному виконавчим документом, але не менше мінімального гарантованого розміру, передбаченого Сімейним кодексом України».

Тому, обрахування державним виконавцем заборгованості зі сплати аліментів ОСОБА_1 за період з серпня 2015 року по червень 2017 року включно, виходячи з валового доходу особи, що включає загальну суму доходу платника податку, без виключення відповідних податків та витрат, та без врахування первинних документів про такі відомості, є необгрунтованим і таким, що не відповідає вимогам закону та погіршує становище боржника.

Таким чином, до спірних правовідносин до 08 липня 2017 року повинна застосовуватись норма ст.195 СК України в попередній редакції, але з відрахуванням із загальної суми доходу податків та витрат, які безпосередньо пов`язані з отриманням даного доходу. Після вказаної дати заборгованість з аліментів повинна нараховуватися виходячи із середньої заробітної плати працівника для даної місцевості, але не менше мінімального гарантованого розміру, передбаченого Сімейним кодексом України (50 відсотків прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку).

Оскаржуваний заявником розрахунок проведений державним виконавцем без врахування вказаних обставин та положень закону, якими врегульовано дані правовідносини, а тому висновки суду першої інстанції є обґрунтованими.

Згідно з ст.451 ЦПК України за результатами розгляду скарги суд постановляє ухвалу. У разі встановлення обґрунтованості скарги суд визнає оскаржувані рішення, дії чи бездіяльність неправомірними і зобов`язує державного виконавця або іншу посадову особу органу державної виконавчої служби, приватного виконавця усунути порушення (поновити порушене право заявника).

За таких обставин, апеляційний суд погоджується з висновком суду першої інстанції, а тому скарга Шевченківського відділу державної виконавчої служби м. Полтава Головного територіально управління юстиції у Полтавській області не підлягає задоволенню.

З урахуванням викладеного, колегія суддів приходить до висновку про те, що доводи апеляційної скарги не впливають на правильність ухвали суду першої інстанції, яка постановлена з додержанням норм процесуального права, підстави для скасування ухвали суду першої інстанції відсутні.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 367, 374, 375, 381 - 384 ЦПК України, апеляційний суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Шевченківського відділу державної виконавчої служби м. Полтава Головного територіально управління юстиції у Полтавській області - залишити без задоволення.

Ухвалу Октябрського районного суду м. Полтави від 01 серпня 2019 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом тридцяти днів безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Повний текст постанови суду виготовлено 18 жовтня 2019 року.

Головуючий: _____________ Г.Л. Карпушин

Судді: ______________ О.О. Панченко _____________ В.М. Триголов