КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 755/668/19 Головуючий у 1 інстанції: Марфіна Н.В.
Провадження № 22-ц/824/7307/2019 Доповідач: Шебуєва В.А.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 травня 2019 року м. Київ

Київський апеляційний суд в складі колегії суддів:

судді-доповідача Шебуєвої В.А.,

суддів Оніщука М.І., Крижанівської Г.В.,

секретар Майданець К.В.,

розглянувши апеляційну скаргу приватного виконавця виконавчого округу Львівської області Баірової Наталії Михайлівни на ухвалу Дніпровського районного суду м. Києва від 27 лютого 2019 року в справі за скаргою Акціонерного товариства «Міжнародний Інвестиційний Банк» на дії Приватного виконавця виконавчого округу Львівської області Баірової Наталії Михайлівни в рамках виконавчого провадження з примусового виконання виданого 13 жовтня 2017 року Дніпровським районним судом м. Києва виконавчого листа про стягнення з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Міжнародний Інвестиційний Банк» заборгованості,-

в с т а н о в и в:

В січні 2019 року Акціонерне товариство «Міжнародний Інвестиційний Банк» (далі - АТ «Міжнародний Інвестиційний Банк») звернулося до суду із скаргою на дії приватного виконавця виконавчого округу Львівської області Баірової Н.М. в рамках виконавчого провадження з примусового виконання виданого 13 жовтня 2017 року Дніпровським районним судом м. Києва виконавчого листа про стягнення з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Міжнародний Інвестиційний Банк» заборгованості. Зазначило, що 15.05.2018 за заявою АТ «Міжнародний Інвестиційний Банк» приватним виконавцем виконавчого округу Львівської області Баіровою Н.М. було відкрите виконавче провадження №56425255 щодо примусового виконання виконавчого листа №755/10895/17 від 13.10.2017, виданого Дніпровським районним судом м. Києва, про стягнення з боржника ОСОБА_1 заборгованості в сумі 747174,23 грн. 04.06.2018 року приватним виконавцем була винесена постанова про арешт на корпоративні права, що належать боржнику та складають 51% частки статутного капіталу ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР». 26.11.2018 року приватним виконавцем була винесена постанова про призначення спеціаліста для надання письмового висновку щодо вартості частки боржника у ТОВ «Мисливське господарство «ЄДЄЛЬВЄЙС-ТУР». 08.01.2019 року від приватного виконавця на адресу АТ «Міжнародний Інвестиційний Банк» надійшов розрахунок вартості частки боржника. Відповідно до розрахунку вартості частки боржника у ТОВ «Мисливське господарство «ЄДЄЛЬВЄЙС-ТУР» була визначена відповідно до звіту про оцінку майна від 29.12.2018, складеного суб`єктом оціночної діяльності Садовенко Ю.П. , та становить 1,00 грн. без ПДВ. АТ «Міжнародний Інвестиційний Банк» вважає дії приватного виконавця щодо здійсненого розрахунку вартості незаконними. Особливості звернення стягнення на частку учасника товариства визначені ст.ст. 22, 24 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю». Згідно ч.8 ст.24 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» вартість частки учасника визначається, виходячи з ринкової вартості сукупності всіх часток учасників товариства пропорційно до розміру частки такого Учасника. Проте, відповідно до Звіту про оцінку майна від 29.12.2018 складеного суб`єктом оціночної діяльності Садовенко Ю.П. , визначена не ринкова вартість сукупності всіх часток учасників товариства відповідно до вимог ч. 8 ст. 24 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», а ліквідаційна вартість частки у розмірі 51% статутного ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР», яка може бути використана як стартова/початкова ціна для примусового продажу на відкритому ринку при реалізації процедури виконавчого провадження. Відповідно до ч. 4 ст. 22 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» виконавець здійснює розрахунок вартості частки боржника станом на день, що передував накладенню арешту на частку. Відповідно до матеріалів виконавчого провадження арешт на частку боржника накладений постановою у ВП №56425255 від 04.06.2018, Розрахунок вартості частки здійснений приватним виконавцем також станом на 04.06.2018 р. Таким чином, здійснюючи розрахунок вартості частки боржника, виконавець порушив вимоги 4 ст. 22 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю». Відповідно до ч. ч. 2, 3 cт. 22 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» товариство повинне протягом 30 днів з дня одержання повідомлення державного виконавця про намір звернення стягнення на частку учасника товариства (боржника) надати відомості, необхідні для розрахунку вартості частки боржника відповідно до частини четвертої цієї статті. Товариство зобов`язане надавати виконавцю та боржнику доступ до документів фінансової звітності, інших документів, необхідних для визначення вартості частки боржника. На вимогу приватного виконавця від 14.11.2018 №1493/02-01 директором ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР», яким є боржник, була надана лише фінансова звітність ТОВ «ЕДЕЛЬВЕЙС -ТУР»: баланс та звіт про фінансові результати за 2016 та 2017 роки. Інші 12 пунктів вимоги приватного виконавця щодо надання документів, які директор ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР» зобов`язаний був надати для визначення вартості корпоративних прав, ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР» виконано не було. Частиною 8 ст.22 закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» визначено, що якщо товариство не виконає обов`язків відповідно до ч.ч. 2, 3 ст. 22 Закону частка передається на реалізацію на аукціоні в загальному порядку. З урахуванням викладеного АТ «Міжнародний Інвестиційний Банк» просило визнати неправомірними дії приватного виконавця виконавчого округу Львівської області Баірової Н.М. по здійсненню розрахунку №2 від 02.01.2019 року вартості частки боржника ОСОБА_1 у розмірі 51% в статутному капіталі ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР»; зобов`язати приватного виконавця виконавчого округу Львівської області Баірову Н.М. скасувати розрахунок вартості частки боржника відповідно до ч. 8 ст. 24 Закону України від 06.02.2018 року «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» вих. №2 від 02.01.2019 року, здійсненого відносно частки боржника - ОСОБА_1 , у розмірі 51% статутного капіталу ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР».

Ухвалою Дніпровського районного суду м. Києва від 27 лютого 2019 року скаргу АТ «Міжнародний Інвестиційний Банк» задоволено.

Визнано дії приватного виконавця виконавчого округу Львівської області Баірової Н.М. по здійсненню розрахунку №2 від 02.01.2019 року вартості частки боржника - ОСОБА_1 у розмірі 51% в статутному капіталі ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР» неправомірними.

Зобов`язано приватного виконавця виконавчого округу Львівської області Баірову Н.М. скасувати Розрахунок вартості частки боржника відповідно до ч. 8 ст. 24 Закону України від 06.02.2018 року «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» вих. №2 від 02.01.2019 року здійсненого відносно частки боржника - ОСОБА_1 , у розмірі 51% статутного капіталу ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР».

В апеляційній скарзі приватний виконавець виконавчого округу Львівської області Баірова Н.М. просить скасувати вказану ухвалу суду. Вважає, що ухвала суду першої інстанції постановлена з порушенням правил юрисдикції. Зазначає, що виконавчий лист виданий на виконання третейського суду, яке ухвалене за правилами господарської юрисдикції. Відтак, дана скарга підлягає розгляду в порядку адміністративного судочинства. Суд не в повному обсязі з`ясував обставини, що мають значення для справи. Вона повідомила сторін про оцінку вартості частки боржника ОСОБА_1 у розмірі 51% в статутному капіталі ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР», визначену відповідно до звіту про оцінку майна від 29.12.2018, складеного суб`єктом оціночної діяльності Садовенко Ю.П . АТ «Міжнародний Інвестиційний Банк» не оскаржувало вказаний звіт. У звіті про оцінку майна від 29.12.2018 суб`єктом оціночної діяльності Садовенко Ю.П. було обґрунтовано результати оцінки. Відтак, у суду були відсутні підстави для задоволення скарги ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР».

В судове засідання приватний виконавець виконавчого округу львівської області Баірова Н.М., боржник ОСОБА_1 не з`явилися, повідомлені про місце і час розгляду справи, а тому судова колегія дійшла висновку про можливість слухання справи у їх відсутність.

Представник АТ «Міжнародний Інвестиційний Банк» просить відхилити подану апеляційну скаргу, а ухвалу суду залишити без змін, посилаючись на її законність та обґрунтованість.

Вислухавши пояснення представника АТ «Міжнародний Інвестиційний Банк», дослідивши матеріали справи, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом, 22 липня 2016 року Дніпровським районним судом м. Києва був видано виконавчий лист №755/8706/16-ц про стягнення з ОСОБА_1 на користь АТ «Міжнародний Інвестиційний Банк» заборгованості по договору кредиту у сумі 3 883 241,44 грн., третейського збору у сумі 25 000,00 грн., судового збору у сумі 275,60 грн.

13 жовтня 2017 року Дніпровським районним судом м. Києва було видано два виконавчих листа № 755/10895/17 про стягнення з ОСОБА_1 на користь АТ «Міжнародний Інвестиційний Банк» заборгованості в сумі 739 380,43 грн., третейського збору в сумі 7793,80 грн. та стягнення з ОСОБА_1 на користь АТ «Міжнародний Інвестиційний Банк» судового збору в сумі 8000,00 грн.

17 травня 2018 року на підставі заяви АТ «Міжнародний Інвестиційний Банк» приватним виконавцем виконавчого округу Львівської області Баіровою Н.М. було відкриті виконавчі провадження з примусового виконання вказаних виконавчих листів, ВП №56425941, ВП №56425255, ВП №56426547 (а. с. 40-45).

Постановою приватного виконавця виконавчого округу Львівської області Баірової Н.М. від 17 травня 2018 року виконавчі провадження ВП №56425941, ВП №56425255, ВП №56426547 об`єднано у зведене виконавче провадження №56428547 (а.с. 46).

04.06.2018 року приватним виконавцем була винесена постанова про арешт на корпоративні права, що належать боржнику та складають 51% частки статутного капіталу ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР».

26.11.2018 року приватним виконавцем винесена постанова про призначення спеціаліста для надання письмового висновку щодо вартості частки боржника у ТОВ «Мисливське господарство «ЄДЄЛЬВЄЙС-ТУР».

29 грудня 2018 року на замовлення приватного виконавця виконавчого округу Львівської області Баірової Н.М. суб`єктом оціночної діяльності Садовенко Ю.П. був складений Звіт про оцінку майна (корпоративні права ОСОБА_1 ) у вигляді частки розміром 51% статутного капіталу ТОВ «Мисливське господарство «Едельвейс-Тур».

Відповідно до наведеному у вказаному звіті висновку суб`єкт оціночної діяльності Садовенко Ю.П. зазначив, що базуючись на інформації та припущеннях, що наведені у цьому звіті, принципах оцінки та додатках до нього, визначена у форматі «як є» ліквідаційна вартість об`єкту оцінки у об`ємі наданої вихідної інформації, яка може бути використана як стартова/початкова ціна для примусового продажу на відкритому ринку при реалізації процедури виконавчого провадження, заокруглено може бути рекомендована у розмірі - 01,00 грн. без ПДВ.

02 січня 2019 року приватним виконавцем виконавчого округу Львівської області Баірової Н.М. складений розрахунок вартості частки боржника, відповідно до якого керуючись ст. 57 Закону України «Про виконавче провадження», ч. 8 ст. 24 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» вартість частки боржника - ОСОБА_1 , у статутному капталі ТОВ «МГ «Едельвейс-Тур» у розмірі 51%, становить 01,00 грн. (а.с. 18).

З`ясувавши обставини справи, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, суд першої інстанції дійшов висновку про законність та обґрунтованість скарги АТ «Міжнародний Інвестиційний Банк». Суд визнав дії приватного виконавця виконавчого округу Львівської області Баірової Н.М. по здійсненню розрахунку №2 від 02.01.2019 року вартості частки боржника - ОСОБА_1 у розмірі 51% в статутному капіталі ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР» неправомірними; зобов`язав приватного виконавця виконавчого округу Львівської області Баірову Н.М. скасувати розрахунок вартості частки боржника відповідно до ч. 8 ст. 24 Закону України від 06.02.2018 року «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» вих. №2 від 02.01.2019 року здійсненого відносно частки боржника - ОСОБА_1 , у розмірі 51% статутного капіталу ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР».

Колегія суддів не вбачає підстав для скасування ухвали суду першої інстанції.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про виконавче провадження» виконавче провадження як завершальна стадія судового провадження і примусове виконання судових рішень та рішень інших органів (посадових осіб) (далі - рішення) - сукупність дій визначених у цьому Законі органів і осіб, що спрямовані на примусове виконання рішень і проводяться на підставах, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією України, цим Законом, іншими законами та нормативно-правовими актами, прийнятими відповідно до цього Закону, а також рішеннями, які відповідно до цього Закону підлягають примусовому виконанню.

Відповідно до ч. 1 ст. 18 Закону України «Про виконавче провадження» виконавець зобов`язаний вживати передбачених цим Законом заходів щодо примусового виконання рішень, неупереджено, ефективно, своєчасно і в повному обсязі вчиняти виконавчі дії.

Відповідно до положень ст. 57 Закону України «Про виконавче провадження» визначення вартості майна боржника здійснюється за взаємною згодою сторонами виконавчого провадження.

У разі якщо сторони виконавчого провадження, а також заставодержатель у 10-денний строк з дня винесення виконавцем постанови про арешт майна боржника не досягли згоди щодо вартості майна та письмово не повідомили виконавця про визначену ними вартість майна, виконавець самостійно визначає вартість майна боржника.

У разі якщо визначити вартість майна (окремих предметів) складно, виконавець має право залучити суб`єкта оціночної діяльності - суб`єкта господарювання для проведення оцінки майна.

Відповідно до вимог ч. 4 ст. 22 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» протягом 15 днів з дня закінчення строку, визначеного частиною другою цієї статті, виконавець здійснює розрахунок вартості частки боржника відповідно до частини восьмої статті 24 цього Закону станом на день, що передував накладенню арешту на частку.

Відповідно до ч. 8 ст. 24 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» вартість частки учасника визначається виходячи з ринкової вартості сукупності всіх часток учасників товариства пропорційно до розміру частки такого учасника.

Відповідно до положень ч.ч. 2, 3, 8 ст. 22 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» виконавець повідомляє товариство про намір звернути стягнення на частку учасника товариства (боржника) та надсилає постанову про накладення арешту на частку. Товариство повинне протягом 30 днів з дня одержання такого повідомлення надати відомості, необхідні для розрахунку вартості частки боржника відповідно до частини четвертої цієї статті. З дня одержання повідомлення, передбаченого частиною другою цієї статті, товариство зобов`язане надавати виконавцю та боржнику доступ до документів фінансової звітності, інших документів, необхідних для визначення вартості частки боржника. Якщо товариство не виконає обов`язків відповідно до частини другої чи третьої цієї статті, або учасники товариства не скористаються правом на придбання частки, або якщо договір купівлі-продажу вважатиметься розірваним відповідно до частини сьомої цієї статті, частка передається на реалізацію на аукціоні в загальному порядку.

Як встановлено судом, постанова про арешт частки боржника у статутному капіталі ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР» була винесена приватним виконавцем 04.06.2018. З урахуванням вимог ч. 4 ст. 22 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» оцінка вартості частки боржника у статутному капіталі ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР» та розрахунок виконавця мали бути складені станом на 03 червня 2018 року.

В порушення вказаної норми Закону оцінка вартості частки боржника у статутному капіталі ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР» була проведена станом на 04.06.2018.

Також приватним виконавцем допущене порушення ч. 8 ст. 24 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», оскільки в межах проведення виконавчого провадження не було здійснено визначення ринкової вартості сукупності всіх часток учасників товариства, що і є підставою для подальшого визначення вартості частки учасника товариства.

У порушення вказаної норми звітом про оцінку визначена не ринкова, а ліквідаційна вартість частки майна.

Суд першої інстанції дійшов законного та обґрунтованого висновку про законність та обґрунтованість скарги АТ «Міжнародний Інвестиційний Банк».

Оскаржуючи ухвалу суду першої інстанції, приватний виконавець виконавчого округу Львівської області Баірова Н.М. не спростувала висновків суду щодо допущення нею при визначенні вартості частки боржника - ОСОБА_1 у розмірі 51% в статутному капіталі ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР» порушень положень ст. 22 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Колегія суддів відхиляє доводи апеляційної скарги, що ТОВ «Мисливське господарство «ЕДЕЛЬВЕЙС-ТУР» не оскаржувало Звіту про оцінку майна від 29.12.2018, складеного суб`єктом оціночної діяльності Садовенко Ю.П. , а також те, що оцінювачем у звіті було обґрунтовано результати оцінки. Такі доводи апелянта не спростовують правильності висновків суду першої інстанції щодо встановлень порушень. В апеляційній скарзі приватний виконавець виконавчого округу Львівської області Баірова Н.М. зазначила, що звіт про оцінку майна від 29.12.2018 дійсно складений не станом на 03 червня 2018 року, як передбачено Законом, а станом на 04 червня 2018 року, проте, це не вплинуло на результат оцінки. Разом з тим, такі доводи є необґрунтованими та не можуть бути прийняті судом.

Колегія суддів відхиляє посилання апелянта на те, що скарга на дії приватного виконавця розглянута з порушення судом правил юрисдикції.

Відповідно до ст. 447 ЦПК України сторони виконавчого провадження мають право звернутися до суду із скаргою, якщо вважають, що рішенням, дією або бездіяльністю державного виконавця чи іншої посадової особи органу державної виконавчої служби або приватного виконавця під час виконання судового рішення, ухваленого відповідно до цього Кодексу, порушено їхні права чи свободи.

Відповідно до ч. 1 ст. 74 Закону України «Про виконавче провадження» рішення, дії чи бездіяльність виконавця та посадових осіб органів державної виконавчої служби щодо виконання судового рішення можуть бути оскаржені сторонами, іншими учасниками та особами до суду, який видав виконавчий документ, у порядку, передбаченому законом.

Як вбачається з матеріалів справи, виконавче провадження, в рамках якого здійснено оскаржувані виконавчі дії, було відкрито на підставі виконавчих листів, виданих Дніпровським районним судом м.Києва за наслідком розгляду заяв АТ «Міжнародний Інвестиційний Банк» про видачу виконавчих листів на примусове виконання рішення третейського суду.

Відтак, скарга АТ «Міжнародний Інвестиційний Банк» підлягає розгляду в порядку цивільного судочинства.

Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції.

Колегія суддів не вбачає порушень судом першої інстанції норм матеріального чи процесуального права.

Враховуючи вищевикладене, апеляційна скарга приватного виконавця виконавчого округу Львівської області Баірової Н.М. підлягає залишенню без задоволення, а ухвала Дніпровського районного суду м. Києва від 27 лютого 2019 року - без змін.

Керуючись ст. ст. 367, 374, 375, 382 ЦПК України, суд, -

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу приватного виконавця виконавчого округу Львівської області Баірової Наталії Михайлівни залишити без задоволення, а ухвалу Дніпровського районного суду м. Києва від 27 лютого 2019 року без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 16 травня 2019 року.

Суддя-доповідач Шебуєва В.А.

Судді Оніщук М.І.

Крижанівська Г.В.