ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22-ц/803/2199/19 Справа № 183/3292/18 Суддя у 1-й інстанції - Сорока О.В. Суддя у 2-й інстанції - Свистунова О. В.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 лютого 2019 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати у цивільних справах Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді - Свистунової О.В.,

суддів - Красвітної Т.П., Єлізаренко І.А.,

за участю секретаря - Гулієва М.І.о.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпро

апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз"

на рішення Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 25 вересня 2018 року

по цивільній справі за позовом ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" про визнання незаконним рішення та визнання неправомірними дії; за позовом Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу, -

В С Т А Н О В И Л А:

У червні 2018 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом, який в подальшому уточнювався та доповнювався, до ПАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" про визнання незаконним рішення та визнання неправомірними дії.

Позовна заява мотивована тим, що у травні 2001 року в домоволодінні позивача за адресою: АДРЕСА_1 встановлено газовий лічильник. 07.05.2001 року між позивачем та УЕГГ, правонаступником якого є відповідач укладено Договір № 62037 про газопостачання, відповідно до якого позивачу видано абонентну книжку споживача газу, в якій зазначено, які газові прилади в житловому будинку з господарськими побудовами та спорудами підключені спеціалістами "Дніпропетровськгаз" до мережі з постачання газу. В подальшому представниками ПАТ "Дніпропетровськгаз" щорічно проводились обстеження та перевірка мережі газопостачання житлового будинку, дотримання правил безпеки, про що в абонентній книжці ставився запис. Остання перевірка проведена майстром ПАТ "Дніпропетровськгаз" 13.04.2018 року.

17 серпня 2016 року позивачем та ПАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" укладено новий Договір № 2895 «Про технічне обслуговування газових мереж житлових будинків приватного сектору» про володіння та користування газовими мережами і об'єктами газорозподільної системи. Після укладення Договору № 2895 сторонами складено Акт № 56ХМ06С31284643W від 17.08.2016 року, яким встановлено, що Сторони домовились про розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін, а саме: між оператором ГРМ і споживачем. В п.3 Акту зафіксована схема розмежування газових мереж, згідно якої позивач, як споживач, взяв на себе зобов'язання утримувати свою частину системи газопостачання у технічно справному стані та експлуатувати її відповідно до вимог «Правил безпеки системи газопостачання». Межа розмежування за актом встановлена на єдиному вході до домоволодіння вимикаючого пристрою. Також, через територію житлового будинку позивача проходить газова магістраль постачання газу споживачам. Дана магістраль розташована на відстані 0,8 м від стіни будинку позивача і цілком перебуває на утриманні та обслуговуванні ПАТ "Дніпропетровськгаз" та до якої позивач ніякого відношення немає.

16 травня 2018 року за місцем мешкання позивача за адресою: АДРЕСА_1 співробітниками ПАТ "Дніпропетровськгаз" проведено перевірку газового обладнання щодо газифікації житлового будинку, проведену трьома працівниками відповідача, а саме: ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 Позивач вказував, що при обстеженні газової магістралі, що проходить через територію його житлового будинку працівниками відповідача виявлено наявність газового відводу, який не мав сполучення із домоволодінням та який спеціалісти ПАТ "Дніпропетровськгаз" у 2001 році при встановленні газового лічильнику до будинку позивача залишили. Про причини залишення відводу позивачу не відомо, оскільки він до експлуатації газомагістралі загального користування, яка знаходиться на утриманні та експлуатується саме відповідачем, ніякого відношення немає. На запитання співробітників відповідача про причини наявності газовідводу позивач пояснив, що вказана газомагістраль лише проходить через його подвір'я, він ніякого відношення до неї немає і згідно зі схемою розмежування газових мереж, зафіксованої в Акті № 56ХМ06СЗ1284643W, ця частина системи газопостачання перебуває на утриманні та обслуговується ПАТ "Дніпропетровськгаз". В наступному, за вказаним фактом працівниками відповідача складено Акт про порушення № 916 від 16.05.2018 року, в якому вказано про виявлення підозри в несанкціонованому відборі газу та присутності неопломбованого крану на газопроводі.

29 травня 2018 року позивач отримав від ПАТ "Дніпропетровськгаз" повідомлення про припинення газопостачання та рахунок на оплату збитків від 25.05.2018 року в сумі 58 573,75 грн. з приводу виявлених порушень у виді несанкціонованого газопроводу, згідно з Актом про порушення № 916 від 16.05.2018 року. Будинок позивача був відключений від газопостачання. Отримавши повідомлення та рахунок позивач, 05.06.2018 року звернувся до Новосковського відділення ПАТ "Дніпропетровськгаз" з вимогою надати рішення комісії Новомосковського відділення ПАТ "Дніпропетровськгаз" по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, на підставі якого проведено донарахування в сумі 58 573,75 грн., однак дане рішення не отримав.

Протиправність рішення комісії Новомосковського відділення ПАТ "Дніпропетровськгаз" позивач обґрунтував тим, що Акт про порушення № 916 від 16.05.2018 року складено за фактом відсутності в загальному газопроводі опломбованого крана, а не за фактом втручання позивача в газопровід. Ніякого відношення до газопровідної системи, що проходить через усі домоволодіння вздовж вулиці, де розташований і будинок позивача останній немає. При обстеженні домоволодіння співробітники відповідача не виявили ознак несанкціонованого підключення позивача до газопровідної системи, яка до того ж перебуває на утриманні Новомосковського відділення ПАТ "Дніпропетровськгаз", відповідно до схеми газопостачання житлового будинку.

Ураховуючи викладене, позивач просив суд: визнати незаконним рішення засідання комісії Новомосковського відділення ПАТ "Дніпропетровськгаз" по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільчих систем, згідно якого ОСОБА_1 донараховано 58 573,75 грн. у вигляді штрафу, та скасувати це рішення комісії; визнати неправомірними дії Новомосковського відділення ПАТ "Дніпропетровськгаз" по відключенню від газопостачання домоволодіння ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1; зобов'язати Новомосковське відділення ПАТ "Дніпропетровськгаз" підключити домоволодіння ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1, до постачання газу за кошти ПАТ "Дніпропетровськгаз"; допустити негайне виконання рішення суду в частині підключення домоволодіння ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 до постачання газу.

Ухвалою Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 27.08.2018 року об'єднано в одне провадження позовну заяву ОСОБА_1 до ПАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" про визнання незаконним рішення та скасування його та позовну заяву ПАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого об'єму та обсягу природного газу.

Позовна заява ПАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" мотивована тим, що працівниками позивача за адресою проживання ОСОБА_1 виявлено факт наявності несанкціонованого газопроводу - підозра про несанкціонований відбір природного газу шляхом неопломбованого крану/опуску на газопроводі перед ЗВТ, та присутності неопломбованого крану/опуску на газопроводі перед ЗВТ. 23.05.2018 року на засіданні комісії по розгляду акту про порушення Кодексу газорозподільних систем № 916 від 16.05.2018 року за участю відповідача було прийнято рішення про задоволення акту про порушення та складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості.

Ураховуючи викладене, позивач просив суд стягнути з відповідача на його користь вартість необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу в сумі 58 573,75 грн. та судовий збір.

Рішенням Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 25.09.2018 року позовні вимоги ОСОБА_1 до ПАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" про визнання незаконним рішення та визнання неправомірними дії - задоволено.

Визнано незаконним рішення засідання комісії з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем № 63 від 23.05.2018 року ПАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" щодо донарахування вартості необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу за Актом порушення від 16.05.2018 року № 915.

Визнано неправомірними дії Новомосковського відділення ПАТ "Дніпропетровськгаз" по відключенню від газопостачання домоволодіння ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1.

Зобов'язано ПАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" підключити домоволодіння ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1, до постачання газу за рахунок коштів ПАТ "Дніпропетровськгаз".

Рішення в частині підключення домоволодіння ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 допущено до негайного виконання.

В задоволенні позовних вимог ПАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу - відмовлено.

Додатковим рішенням Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 25.09.2018 року вирішено питання щодо розподілу судових витрат.

В апеляційній скарзі ПАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз", посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить рішення скасувати та ухвалити нове, яким відмовити в задоволенні позовних вимог ОСОБА_1, а позовні вимоги товариства задовольнити у повному обсязі.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції при ухваленні оскаржуваного рішення неповно з'ясовано обставини, що мають значення для справи та висновки суду не відповідають встановленим обставинам.

Відзив на апеляційну скаргу учасниками справи подано не було.

Згідно з частиною 3 статті 3 ЦПК України провадження в цивільних справах здійснюється відповідно до законів, чинних на час вчинення окремих процесуальних дій, розгляду і вирішення справи.

Згідно з положенням частини 2 статті 374 ЦПК України підставами апеляційного оскарження є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права.

Відповідно до вимог частини 1 статті 367 ЦПК України під час розгляду справи в апеляційному порядку суд переглядає справу за наявними і ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги та заявлених вимог, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції установлено, що ОСОБА_1 зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1.

07 травня 2001 року між позивачем та УЕГГ укладено Договір № 62037 про газопостачання, відповідно до якого УЕГГ взяв на себе зобов'язання безперервного постачання природного газу для побутового споживача. Позивачу видано абонентську книжку на право користування газом, з якої вбачається проведення перевірок співробітниками відповідача у період з 20.04.2010 року по 13.04.2018 року та міститься запис про опломбування крану на вводі 21.05.2018 року.

17 серпня 2016 року між позивачем, як власником (споживачем) газових мереж (замовником) та ПАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" (виконавцем) укладено Договір № 2895 «Про технічне обслуговування газових мереж житлових будинків приватного сектору», у відповідності до якого замовник доручив, а виконавець прийняв на себе зобов'язання з виконання робіт з технічного обслуговування газових мереж об'єктів, які знаходяться у власності (користуванні) замовника. Замовник взяв на себе зобов'язання, окрім іншого, забезпечити збереження, своєчасну заміну газопроводів та газових приладів (п.4.2.3), утримувати в належному до експлуатації стані газопроводи та газове обладнання (п.4.2.7). Виконавець має право: відключити від діючого газопроводу з установкою заглушки газопроводи, прилади та апарати при наявності витоків газу, несправної автоматики безпеки, несправностей оголовків димових і вентиляційних каналів, відсутності тяги в димових і вентиляційних каналах, самовільного підключення газових приладів і пристроїв споживача до системи газопостачання, не забезпечення власником технічного обслуговування згідно з вимогами пункту 5.4 ПБСГ, не відповідності системи газопостачання житлового будинку в проектній та виконавчо-технічній документації. Відключення повинне оформлюватися актом (п.5.1.1). У разі невиконання замовником вимог ПБСГ, Кодексу та умов цього Договору вживати заходи по притягненню Замовника до відповідальності в порядку, передбаченому чинним законодавством України (п.5.1.2).

Після укладення Договору № 2895 сторонами складено Акт № 56ХМ06С31284643W від 17.08.2016 року, яким встановлено, що Сторони домовились про розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін, а саме: між оператором ГРМ і споживачем. В п.3 Акту зафіксована схема розмежування газових мереж, згідно якої позивач, як споживач, взяв на себе зобов'язання утримувати свою частину системи газопостачання у технічно справному стані та експлуатувати її відповідно до вимог «Правил безпеки системи газопостачання». Межа розмежування за актом встановлена на єдиному вході до домоволодіння вимикаючого пристрою.

16 травня 2018 року за місцем мешкання позивача за адресою: АДРЕСА_1 співробітниками ПАТ "Дніпропетровськгаз" проведено перевірку газового обладнання щодо газифікації житлового будинку, за результатами якої складено Акт про порушення № 916. У відповідності до Акту № 916 встановлено порушення споживачем ОСОБА_1 Кодексу газорозподільних систем, зокрема - підозра про несанкціонований відбір природного газу, присутній неопломбований кран/от пуск на газопроводі перед засобом вимірювальної техніки. Підозра про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. Побутовий лічильник газу демонтовано для проведення експертизи. Позивача повідомлено про засідання комісії оператора ГРМ 23.05.2018 року. З актом про порушення ознайомлено позивача, про що свідчить його підпис у акті.

23 травня 2018 року на засіданні комісії відповідача розглянуто Акт про порушення Кодексу газорозподільних систем № 916 від 16.05.2018 року та прийнято рішення про проведення донарахування за Актом.

23 травня 2018 року згідно з Кодексом газорозподільних систем, п.XI. Порядок перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів природного газу у разі виявлення порушень вимог Кодексу п.п.2.2, комісія газорозподільного підприємства на підставі акта про порушення від 16.05.2018 року № 916 до споживача ОСОБА_1 з приводу виявлених порушень: наявність несанкціонованого газопроводу провела розрахунок об'єму та обсягу природного газу і його вартості, завданих порушеннями споживача, в розмірі 58 573,75 грн., в т.ч, з ПДВ. Опалювальний період - період з 01 жовтня по 30 квітня включно (п.4 гл.1 р.І Кодексу ГРС). Загальна сума нарахування за період з 16.11.2017 року по 30.04.2018 року складається із помісячних нарахувань. Опис розрахунку: (75,0 м2*11 м3) + 2чол* 18,3 м.куб. = 861,6 м.куб. - в опалювальний період. З 16.11.2017 по 30.11.2017: 430,80 м.куб. * 10,644970 грн. = 4585,853 грн. З 01.12.2017 по 26.12.2017: 861.60 м.куб. * 10,388520 грн. = 8950,749 грн. З 01.01.2018 по 31.01.2018: 861.60 м.куб. * 11,909549 грн. = 10261,267 грн. З 01.02.2018 по 28.02.2018: 861.60 м.куб. * 12,919968 грн. = 11131,844 грн. З 01.03.2018 по 31.03.2018: 861,60 м.куб. * 14,522040 грн. = 12512,190 грн. З 01.04.2018 по 30.04.2018: 861,60 м.куб. * 12,919968 грн. = 11131,844 грн. Всього донараховано: 4 738,80 м.куб.

25 травня 2018 року відповідачем видано рахунок на оплату збитків, відповідно до якого, згідно з Кодексом газорозподільних систем, п.ХІ Порядок перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів природного газу у разі виявлення порушень вимог Кодексу, комісія газорозподільного підприємства на підставі Акта про порушення від 16.05.2018 року № 916 до споживача ОСОБА_1 з приводу виявлених порушень: несанкціонований газопровід, розраховано вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, в розмірі 58 573,75 грн., в т.ч. з ПДВ, направлений позивачу 29.05.2018 року.

29 травня 2018 року позивачу направлено повідомлення про припинення газопостачання, підставою якого вказано заборгованість за природний газ у сумі 58 573,75 грн., нарахована на основі акту про порушення, відображена у акті розрахунку, не погашена станом на 29.05.2018 року.

05 червня 2018 року позивач звернувся до відповідача з заявою про надання копії протоколу засідання комісії від 23.05.2018 року та копії про порядок нарахування збитків.

Листами відповідача від 11.06.2018 року, 18.06.2018 року позивача повідомлено про причини нарахування збитків, якими є виявлення працівниками Новомосковського відділення ПАТ "Дніпропетровськгаз" 16.05.2018 за адресою: АДРЕСА_1 факту несанкціонованого відбору природного газу із газорозподільної системи шляхом несанкціонованого газопроводу.

25 липня 2018 року позивач звернувся до відповідача з заявою про надання схеми підведення газового лічильника до обладнання, належного позивачу.

При цьому, матеріали справи містять докази оплати позивачем поточних платежів за газопостачання та судом оглянуто ситуаційний план газопроводу, погоджений начальником газорозподільного підприємства 19.11.1990 року.

Задовольняючи позовні вимоги ОСОБА_1, суд першої інстанції виходив з їх обґрунтованості та доведеності, прийшовши до висновку, що відповідач своїм рішенням про донарахування вартості об'єму та обсягу природного газу, відключення будинку позивача від газопостачання порушив його майнові права, оскільки належними доказами не підтверджено факт вчинення позивачем порушень договору або закону, які б мали наслідком необхідність припинення газопостачання до будинку позивача, втручання в діяльність газорозподільних систем, вчинення дій з несанкціонованого відбору газу, а під час дій щодо затвердження акту та донарахування вартості необлікованого об'єму та обсягу природного газу за Актом про порушення № 915 комісія з розгляду актів вийшла за межі наданих їй законом повноважень, що встановлені порядком та затвердила факт порушення, яке не зафіксовано в складеному належним чином акті, донарахувала вартість необлікованого об'єму та обсягу природного газу у розмірі та у порядку, що встановлений іншою нормою законодавчого акту, ніж передбачено для встановленого актом виду порушення.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог ПАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз", суд першої інстанції виходив з підстав їх необґрунтованості та недоведеності, прийшовши до висновку про те, що сума, яку останнє просить стягнути з ОСОБА_1 нарахована безпідставно та необґрунтовано.

Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції, виходячи з наступного.

Відповідно до п.п.17,23 п.1 ст. 1 Закону України "Про ринок природного газу", оператор газорозподільної системи - суб'єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників); побутовий споживач - фізична особа, яка придбаває природний газ з метою використання для власних побутових потреб, у тому числі для приготування їжі, підігріву води та опалення своїх жилих приміщень, що не включає професійну та комерційну діяльність..

За п.3 ч.2 ст. 13 Закону України "Про ринок природного газу", споживач зобов'язаний, зокрема, не допускати несанкціонованого відбору природного газу.

У відповідності до п.5.7 розд. V Правил безпеки систем газопостачання, підлягає відключенню від системи газопостачання обладнання житлових і громадських будинків із встановленням заглушки за умови, в тому числі: самовільного підключення газових приладів і пристроїв споживача до системи газопостачання; не відповідності системи газопостачання житлового будинку проектній та виконавчо-технічній документації.

Постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2498 затверджено Типовий договір розподілу природного газу (надалі Типовий договір), який є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної поставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об'єктів споживачів. Зокрема, пунктами 1.1-1.3 розділу І Типового договору визначено, що Типовий договір розподілу природного газу (далі - Договір) є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об'єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи. Умови цього Договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України "Про ринок природного газу" і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 року № 2494 (далі Кодекс газорозподільних систем). Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.

У відповідності до п.2.3 розд. ІІ Типового договору, при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобов'язуються керуватися Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов'язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього Договору та Кодексу газорозподільних систем.

При цьому, за п.3.2 розд. ІІІ Типового договору, за умови включення Споживача до Реєстру споживачів будь-якого постачальника у розрахунковому періоді та відсутності простроченої заборгованості за цим Договором Оператор ГРМ забезпечує розподіл природного газу, що належить Споживачу, до межі балансової належності його об'єкта з дотриманням належного рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу. Приймання-передача обсягу газу, належного Споживачу, а також перехід експлуатаційної відповідальності за стан газових мереж від Оператора ГРМ до Споживача відбуваються на межі балансової належності об'єкта Споживача. Споживач забезпечує належну експлуатацію власних газових мереж після межі балансової належності згідно з чинним законодавством, зокрема відповідно до вимог Правил безпеки систем газопостачання, затверджених наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15.05.2015 року № 285, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 08.06.2015 року за № 674/27119, або укладає відповідний договір з будь-якою організацією, яка має право на виконання таких робіт, з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем. За домовленістю Сторін експлуатаційна відповідальність Оператора ГРМ може бути поширена і на газові мережі (їх частину) Споживача, якщо це визначено в акті розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін, що є невід'ємною частиною цього Договору. Порядок укладання акта розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності Сторін визначений Кодексом газорозподільних систем.

За підпунктами 5-7 пункту 7.4 розділу VII Типового договору споживач зобов'язується не допускати несанкціонованого відбору природного газу; забезпечити належну експлуатацію власних газових мереж відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та акта розмежування балансової належності й експлуатаційної відповідальності сторін; дотримуватись інших вимог цього Договору та Кодексу газорозподільних систем.

У відповідності до п.8.1 розд. VIIІ Типового договору, за невиконання або неналежне виконання своїх зобов'язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність згідно з цим Договором та чинним законодавством України.

За п.п.4 п.9.1 розд. ІХ Типового договору, оператор ГРМ має право припинити/обмежити розподіл природного газу Споживачу в порядку та у випадках, передбачених Кодексом газорозподільних систем, у тому числі у разі несанкціонованого відбору природного газу, крім перевищення добового підтвердженого обсягу природного газу.

Як передбачено пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 року № 2494 (надалі Кодекс ГРС): межа балансової належності - точка розмежування газових мереж між суміжними власниками газових мереж за ознаками права власності чи користування, на якій відбувається приймання-передача природного газу; несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об'єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу; несанкціонований відбір природного газу - відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства, зокрема цього Кодексу; несанкціонований газопровід - самовільно під'єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключеного газового обладнання, фізично з'єднаний, зокрема вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу); несанкціонований споживач - фізична, юридична особа або фізична особа - підприємець, яка без укладання договору розподілу природного газу з оператором газорозподільної системи або на об'єкті, який не підключений до ГРМ в установленому порядку, здійснює несанкціонований відбір природного газу;

Термін ЗВТ визначається Правилами безпеки систем газопостачання, зокрема Засіб вимірювальної техніки і автоматики - технічний засіб, який застосовується під час вимірювання і має нормовані метрологічні характеристики.

Відповідно до пункту 1 глави 4 розділу IX Кодексу Кодекс ГРС, визначення фактичного об'єму споживання (розподілу) природного газу по об'єкту побутового споживача здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ і побутовим споживачем на підставі даних лічильника природного газу з урахуванням вимог цього Кодексу та договору.

За п.4 розд. ІІ Кодексу ГРС, відбір природного газу з ГРМ здійснюється в місцях її фізичного з'єднання з: об'єктами споживачів, у тому числі побутових споживачів; суміжними газорозподільними системами.

Згідно з п.1 гл.5 розд. ІІІ Кодексу ГРС, межа балансової належності та експлуатаційної відповідальності між Оператором ГРМ та споживачем (суміжним суб'єктом ринку природного газу) визначається в акті розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін, що є невід'ємною частиною договору розподілу природного газу (або у передбачених цим Кодексом випадках технічній угоді про умови приймання-передачі газу ГРМ). Акт розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін в обов'язковому порядку має містити схему газопроводів з визначенням на них межі балансової належності, точки вимірювання (місця встановлення вузла обліку) та напрямів потоків природного газу. За відсутності акта розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін за об'єктами суміжних суб'єктів ринку природного газу (включаючи споживачів) Оператор ГРМ, до/через ГРМ якого підключені зазначені об'єкти, зобов'язаний в установлені законодавством строки здійснити заходи з укладання з їх власниками акта розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін.

Відповідно до п.2-4 гл.5 розд. ІІІ Кодексу ГРС, межа балансової належності визначається за ознаками права власності на газові мережі чи окремі її елементи. Межа експлуатаційної відповідальності встановлюється на межі балансової належності, але за домовленістю сторін може не збігатися з межею балансової належності, про що має бути зазначено в акті розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін. Власники газових мереж, у тому числі побутові споживачі та співвласники/особа, уповноважена на це співвласниками, внутрішньобудинкових систем газопостачання, які згідно з актом розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін відповідають за експлуатацію цих мереж та їх складових, забезпечують належну їх експлуатацію згідно з чинним законодавством, у тому числі ПБСГ, зокрема укладають відповідний договір із суб'єктом господарювання, який має право на виконання таких робіт. Якщо до ГРМ підключені газові мережі, які не належать жодній особі та через які природний газ розподіляється суб'єктам ринку природного газу, такі газові мережі в установленому законодавством порядку мають бути передані в користування Оператору ГРМ, до газорозподільних систем якого підключені зазначені газові мережі.

За п.1 гл.2 розд. ІХ Кодексу ГРС, Норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованій діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу. Випадки, які потребують перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів природного газу споживачу, що має договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, без наявності акта про порушення, визначені в розділах ІХ-Х цього Кодексу.

Згідно з п.1 гл.2 розд. ІХ Кодексу ГРС, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об'ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об'єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

П.1 гл.3 розд. ХІ Кодексу ГРС визначає, що у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об'єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об'ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Водночас, у відповідності до пунктів 1, 3, 5, 8 10, 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС: у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу; представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов'язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень; споживач (несанкціонований споживач) та представники Оператора ГРМ під час виявлення порушення та складання акта про порушення мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявленого порушення чи інших дій та фактів, про що зазначається в акті про порушення. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення; Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. При складанні акта про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії); у разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі; за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості.

Доводи ПАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" в апеляційній скарзі не спростовують висновків місцевого суду, зводяться до переоцінки доказів і незгоди із висновками суду щодо обставин справи.

Згідно ч.ч.1,6 ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Не можуть бути визнані допустимими доказами фотознімки, надані відповідачем, оскільки застосування фотозйомки не відображено в Акті про порушення № 915 від 16.05.2018 року.

Також, з наведеного акту про порушення не можна встановити, які саме порушення виявлені представниками відповідача, оскільки акт містить опис порушень: підозра про несанкціонований відбір природного газу, присутній неопломбований кран/отпуск на газопроводі перед засобом вимірювальної техніки. Підозра про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, що за своєю суттю не є виявленням факту порушення. Також, з акту неможливо встановити, на якій саме ділянці газопроводу (до чи після межі балансової вартості) наявний неопломбований кран/отпуск.

Крім того, виявлені та зафіксовані в акті порушення, якими є несанкціонований відбір природного газу, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, зрив або відсутність пломб на крані/отпуску, в той час, як на розгляді комісії з розгляду актів про порушення відбувався розгляд питання про несанкціоновану врізку в розподільчий провід, про що свідчить протокол № 63.

Більш того, до повноважень комісії з розгляду акту, згідно з пунктом 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС входить задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення, однак не входить визначення та затвердження питання щодо наявності іншого порушення, не зафіксованого актом, як то вчинено у даному випадку, а саме - застосування штрафних санкцій через наявність несанкціонованого газопроводу, про що свідчить акт-розрахунок та рахунок на оплату збитків.

Наведені в апеляційній скарзі інші доводи не спростовують висновків місцевого суду, зводяться до переоцінки доказів і незгоди із висновками суду щодо обставин справи.

Відповідно до частини 1 статті 89 ЦПК України, виключне право оцінки доказів належить суду, який має оцінювати докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Крім цього, зазначене також узгоджується з практикою Європейського суду з прав людини, відповідно до якої пункт перший статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов'язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматися як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов'язку можуть бути різними, залежно від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги, між іншим, різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень. Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов'язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи (рішення Європейського суду з прав людини у справі «Проніна проти України» від 18 липня 2006 року).

З урахуванням наведеного, колегія суддів вважає, що з'ясувавши в достатньо повному об'ємі права та обов'язки сторін, обставини справи, перевіривши доводи та давши їм правову оцінку, суд першої інстанції ухвалив рішення, що відповідає вимогам закону. Висновки суду достатньо обґрунтовані і підтверджені наявними в матеріалах справи письмовими доказами.

Згідно з статтею 375 ЦПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Ураховуючи викладене, колегія суддів проходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а судове рішення - без змін.

На підставі статті 141 ЦПК України, з урахуванням результату розгляду справи, судові витрати компенсуються за рахунок держави.

Керуючись ст.ст. 259,268,374,375,381,382,383,384 ЦПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" - залишити без задоволення.

Рішення Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 25 вересня 2018 року - залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття та протягом тридцяти днів може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду з дня складання повного судового рішення.

Головуючий О.В. Свистунова

Судді: Т.П. Красвітна

І.А. Єлізаренко