ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
____________________________________________________________________
Провадження № 22-ц/4820/156/19
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 лютого 2019 року м. Хмельницький

Хмельницький апеляційний суд у складі

колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

Грох Л.М. (суддя-доповідач), Гринчука Р.С., Костенка А.М.,

секретар судового засідання Чебан О.М.

розглянув у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_4 до відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» про визнання незаконним та скасування наказу про відсторонення від виконання посадових обов'язків та стягнення середнього заробітку за час відсторонення за апеляційною скаргою відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» на рішення Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області у складі судді Карплюка О.І. від 29 жовтня 2018 року.

Заслухавши доповідача, перевіривши матеріали справи, ознайомившись з доводами апеляційної скарги, суд

в с т а н о в и в :

В липні 2018 року ОСОБА_4 звернувся в суд із вказаним позовом до відповідача, зазначав, що згідно наказу голови правління ВАТ «Кіровоградгаз» № 723/к від 16 липня 2018 року його було відсторонено від виконання посадових обов'язків з 16.07.2018 року по 16.09.2018 року без збереження заробітної плати.

Вважав цей наказ протиправним у зв'язку з відсутністю правових підстав для відсторонення від займаної посади. Тому просив скасувати наказ голови правління ВАТ «Кіровоградгаз» від 16 липня 2018 року про відсторонення від виконання посадових обов'язків на підставі ст. 46 КЗпП України та п. 5 ст. 65 Закону України «Про запобігання корупції» та стягнути на його користь заробітну плату за період відсторонення від займаної посади в сумі середньомісячного заробітку, яка йому не виплачена.

Рішенням Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 29 жовтня 2018 року позов задоволено. Визнано незаконним та скасовано наказ голови правління відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» від 16 липня 2018 року № 723/к про відсторонення ОСОБА_4 від виконання посадових обов'язків з 16 липня 2018 року по 16 вересня 2018 року на підставі ст. 46 КЗпП України та ч. 5 ст. 65 Закону України «Про запобігання корупції» без збереження заробітної плати. Стягнуто з відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» на користь ОСОБА_4 середній заробіток за час відсторонення в сумі 63222,72 грн. та 1409,60 грн. судового збору на користь держави.

В апеляційній скарзі ВАТ «Кіровоградгаз» просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове, яким відмовити ОСОБА_4 в задоволенні позову. На думку апелянта, суд не врахував доведеність факту повідомлення про підозру у вчиненні кримінального правопорушення позивачу. Суд першої інстанції не врахував, що наданий позивачем розрахунок середнього заробітку не враховує фактичні суми, виплачені йому за попередні місяці роботи, загальна сума за час відсторонення від виконання посадових обов'язків з врахуванням відповідних утримань складає 50894,36 грн.

У відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_4 просить рішення суду залишити без зміни, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково з таких підстав.

Відповідно до ч.1 ст. 376 ЦПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Так, встановлено, що з 02.10.2017 року ОСОБА_4 перебував в трудових відносинах з ВАТ «Кіровоградгаз» і працював на посаді технічного директора-головного інженера.

Наказом голови правління ВАТ «Кіровоградгаз» від 16 липня 2018 року №723/к ОСОБА_4 відсторонено від виконання посадових обов'язків з 16 липня 2018 року по 16 вересня 2018 року на підставі ст. 46 КЗпП України та ст. 65 ч. 5 Закону України "Про запобігання корупції" без збереження заробітної плати.

За змістом відзиву на позовну заяву, апеляційної скарги, фактичною підставою для відсторонення позивача від роботи стало повідомлення про підозру ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення.

Задовольняючи позов, суд першої інстанції обґрунтовано виходив з того, що відповідачем не доведено наявність підстав для відсторонення позивача від роботи.

Так, відповідно до ст. 46 КЗпП України відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається у разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп'яніння; відмови або ухилення від обов'язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.

За змістом ч.5 ст. 65 Закону України "Про запобігання корупції" особа, якій повідомлено про підозру у вчиненні нею злочину у сфері службової діяльності, підлягає відстороненню від виконання повноважень на посаді в порядку, визначеному законом.

Вказана норма закону є бланкетною (відсилочною) і вимагає застосування іншого закону, в якому визначено порядок, відсторонення від виконання повноважень на посаді.

Порядок відсторонення від виконання повноважень на посаді особи, якій повідомлено про підозру у вчиненні нею злочину у сфері службової діяльності, визначено нормами Кримінального процесуального кодексу України.

Так, відповідно до ч.ч.1-2 ст. 154 КПК України відсторонення від посади може бути здійснено щодо особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчиненні злочину середньої тяжкості, тяжкого чи особливо тяжкого злочину, і незалежно від тяжкості злочину - щодо особи, яка є службовою особою правоохоронного органу. Відсторонення від посади здійснюється на підставі рішення слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження на строк не більше двох місяців.

Отже, питання відсторонення від посади особи, якій повідомлено про підозру у вчиненні нею злочину у сфері службової діяльності, належить до компетенції слідчого судді в рамках здійснення кримінального провадження, а не власника або уповноваженого ним органу, у трудових відносинах з яким перебуває особа.

Матеріали справи не містять даних щодо рішення слідчого судді в рамках кримінального провадження про відсторонення ОСОБА_4 від виконання повноважень на посаді.

За даними витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань ОСОБА_4 повідомлено про підозру у вчиненні ним злочину у сфері службової діяльності.

Проте незалежно від наявності цієї обставини, оскаржуваний наказ є незаконним, оскільки прийнятий неповноважним органом поза межами його компетенції.

Наведене цілком спростовує доводи апеляційної скарги про правомірність рішення щодо відсторонення позивача від роботи.

Розрахунок середнього заробітку за час відсторонення від роботи зроблено позивачем відповідно до вимог Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою КМУ від 08.02.1995 року № 100.

Проте визначаючи середній заробіток за час відсторонення в сумі 63222,72 грн., що підлягає стягненню з відповідача на користь позивача, суд першої інстанції не зазначив про обов'язковість сплати з вказаної суми відповідних податків та інших обов'язкових платежів.

Доводи апеляційної скарги в цій частині є обґрунтованими, відтак рішення суду слід змінити, вказавши, що з нарахованого середнього заробітку 63222,72 грн. підлягають сплаті відповідні податки та інші обов'язкові платежі.

В решті рішення суду слід залишити без змін.

Керуючись ст.ст. 374, 376, 382, 384, 389, 390 ЦПК України, суд

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» задовольнити частково.

Рішення Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 29 жовтня 2018 року змінити, виклавши абзац 3 резолютивної частини рішення так:

Стягнути з відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Кіровоградгаз» (25006, м. Кропивницький, вул. А.Тарковського, 67, ідентифікаційний код в ) на користь ОСОБА_4 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний код НОМЕР_1) середній заробіток за час відсторонення в сумі 63222,72 грн., з якої підлягають сплаті відповідні податки та інші обов'язкові платежі.

В решті рішення залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, проте може бути оскаржена в касаційному порядку протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 08 лютого 2019 року.

Судді Л.М. Грох

Р.С. Гринчук

А.М.Костенко