Справа № 640/4878/18
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 січня 2019 року Київський районний суд м. Харкова у складі:

головуючого - судді Бородіної Н.М..,

за участю секретаря Кострової О.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Харкові цивільну справу за позовом ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, РНОКПП НОМЕР_1) до АТ «КБ «Приватбанк» (м.Дніпро, вул. Небережна Перемоги, б.50, ко. ), 3-ті особи приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Швець Руслан Олегович (АДРЕСА_2), Київський відділ державної виконавчої служби м.Харкова ГТУЮ у Харківській області (61024, м.Харків, вул.Студентська, б.5/6) про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

встановив:

Позивач, ОСОБА_1, звернувся у суд з позовом до відповідача, АТ «КБ «Приватбанк» , 3-ті особи приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Швець Р.О., Київський відділ державної виконавчої служби м.Харкова ГТУЮ у Харківській області про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, враховуючи відсутність безспірності стягнутої заборгованості.

В обґрунтування заявлених вимог, зазначає, що нотаріусом вчинений виконавчий напис про стягнення з ОСОБА_1. який є боржником за кредитним договором б/н від 28.08.2008року на користь ПАТ КБ « Приватбанк» заборгованість у загальному розмірі 145235,64 грн. Однак виконавчий напис є таким, що не підлягає виконанню, оскільки сума заборгованості за тілом кредиту процентами та комісією по суті оспорюванню сумою та такою, що не визнана позивачем як безумовна, що є обов'язковим для вчинення виконавчого напису, оскільки при розрахунку заборгованості не було враховано спливу строків позовної даності як щодо кожного окремого платежу, так і спливу терміну дії кредитного договору в цілому. За таких обставин позивач був позбавлений можливості оспорити розмір заборгованості та заявити про застосування строків позовної давності під час вчинення виконавчого напису, а тому виконавчий напис є таким, що не підлягає виконанню.

Відповідач та треті особи, у судове засідання не з'явились, повідомлялися судом належним чином.

Державний виконавець надав клопотання, в якій справу просив слухати без участі Київського ВДВС.

Ухвалами суду провадження було відкрито, витребувані у нотаріуса та Київського ВДВС копії документів.

Суд, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, приходить до наступного.

Так, судом встановлено, що 28.08.2008року між позивачем та відповідачем був укладений кредитний договір б/н, відповідно до якого банк надає позивачу кредит у вигляді встановленого кредитного ліміту на платіжну картку зі сплатою відсотків за користування кредитом.

Надання кредиту та укладання договору сторонами не оспорюється.

У зв'язку із невиконанням позивачем своїх зобов'язань із повернення кредиту та сплати відсотків, банк звернувся до нотаріуса про вчинення виконавчого напису.

05.07.2017рокур. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Швець Р.О. був вчинений виконавчий напис про стягнення з позивача на користь відповідача заборгованість за договором кредит б/н від 28.08.2008р. в сумі 145235,64 грн., яка складається із заборгованості по кредиту, відсоткам, пенею та штрафу, а також витрати пов'язаних із вчиненням виконавчого напису в сумі 1800 грн. Строк за який проводиться стягнення складає з 28.08.2008р. по 31.05.2017р.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону України «Про нотаріат»). Таким актом законодавства станом на час вчинення оскаржуваного виконавчого напису був, зокрема Порядок

вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат»). Правове регулювання процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів передбачено в Главі 14 Закону України «Про нотаріат» та глава 16 Порядку.

Так, відповідно до статті 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно п.п. 3.1 п.3 глави 16 Порядку нотаріус вчиняє виконавчі написи:

якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем;

за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

При цьому стаття 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Аналіз вищенаведених правових норм дає підстави для таких висновків.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов'язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов'язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»).

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з Переліком документів є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Пунктом 2 Переліку документів передбачено, що для одержання виконавчого напису нотаріуса про стягнення заборгованості за кредитними договорами, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов'язанням подаються - оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Матеріали справи свідчать, що приватному нотаріусу для вчинення виконавчого напису відповідачем на підтвердження наявності заборгованості було подано наступні документи: договір кредиту б/н від 28.08.2008р., оформлений у якості заявки, письмова вимога про усунення порушення виконання зобов'язання, із доказами направлення, розрахунок заборгованості.

Тобто, відповідачем в даному випадку надані приватному нотаріусу не всі документи передбачені Порядком, а саме не надано засвідчену стягувачем виписку з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Крім того, відповідно до статті 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Вказане положення, що вчинення виконавчого напису нотаріусом за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, передбачені Порядком.

Загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки (стаття 257 ЦК України).

Для окремих видів вимог законом встановлена спеціальна позовна давність.

Зокрема, частина друга статті 258 ЦК України передбачає, що позовна давність в один рік застосовується до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені).

Установлено, що при зверненні банку до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису включена заборгованість за договором кредит за вісім років десять місяців та сім днів.

Отже, виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом із порушенням вимог статті 88 Закону України «Про нотаріат» та п.п. 3.1 п.3 глави 16 Порядку, оскільки вказану у виконавчому написі суму боргу не можна вважати безспірною, а також відповідачем не надо всіх документів необхідних для вчинення виконавчого напису, що передбачені Переліком.

Зважаючи на викладене вище, суд приходить до висновку про наявність підстав до задоволення позову та визнання виконавчого напису нотаріуса від 05.07.2017 року, зареєстрованого в реєстрі за № 7406, таким, що не підлягає виконанню.

На підставі вищевикладеного та керуючись ст.ст. ст.ст.5, 10, 12, 13,77-81, 89, 106, 110, 263, 265 ЦПК України, суд ,-

вирішив :

Позовні вимоги ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, РНОКПП НОМЕР_1) до АТ «КБ «Приватбанк» (м.Дніпро, вул. Небережна Перемоги, б.50, ко. ), 3-ті особи приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Швець Руслан Олегович (АДРЕСА_2), Київський відділ державної виконавчої служби м.Харкова ГТУЮ у Харківській області (61024, м.Харків, вул.Студентська, б.5/6) про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню- задовольнити.

Визнати виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Швець Руслана Олеговича про стягнення з ОСОБА_1, який є боржником за кредитним договором б/н від 28.08.2008року на користь АТ «КБ»Приватбанк» заборгованості у загальному розмірі 145235,64 грн. - таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з АТ «КБ «Приватбанк» на користь ОСОБА_1 судовий збір в сумі 704,80 грн.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом

тридцяти днів з дня його проголошення, через суд першої інстанції. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Рішення набирає законної сили, після закінчення строку для подання апеляційної скарги.

Повний текст рішення виготовлено 29.01.2019року.

Суддя Бородіна Н.М.