22-ц/804/45/19
265/8117/17

Єдиний унікальний номер 265/8117/17
Номер провадження 22-ц/804/45/19
Головуючий у 1-й інстанції Шиян В.В.
Доповідач Биліна Т.І.
ПОСТАНОВА

І м е н е м У к р а ї н и

16 січня 2019 року Донецький апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючої Биліни Т.І.,

суддів Мальцевої Є.Є., Мироненко І.П.,

за участю секретаря Тулянкіної М.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного Акціонерного Товариства «Укрзалізниця» на рішення Орджонікідзевського районного суду міста Маріуполя Донецької області від 01 червня 2018 року у цивільній справі за позовом ОСОБА_1 до Публічного Акціонерного Товариства «Укрзалізниця», третя особа: Регіональна Філія «Донецька залізниця» ПАТ «Укрзалізниця», про стягнення заборгованості по заробітній платі, та працевлаштування на попередньому робочому місці, відшкодування моральної шкоди, -

в с т а н о в и в :

У листопаді 2017 року позивач ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» (далі - ПАТ «Українська залізниця»), третя особа: Регіональна філія «Донецька залізниця» Публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» (далі РФ «Донецька залізниця» ПАТ «Українська залізниця»), про стягнення заборгованості по заробітній платі, працевлаштування на попередньому робочому місці та відшкодування моральної шкоди.

Позовна заява вмотивована тим, що він тривалий час працював в ДП «Донецька залізниця». З 1 січня 2014 року його було переведено диспетчером поїзним Маріупольської диспетчерської дільниці 1 групи у відділ перевезень Ясинуватського району госпрозрахункової служби перевезень ДП «Донецька залізниця», юридичною адресою якого є місто Донецьк, вулиця Артема, 68. Наказом військового комісара Маріупольського об`єднаного міського комісаріату Донецької області від 10 липня 2015 року № 155, під час мобілізації в особливий період його було призвано на військову службу до 24 жовтня 2016 року та направлено для її проходження до військової частини № НОМЕР_1 . З моменту призову на військову службу і до мобілізації ніяких виплат заробітної плати ДП «Донецька залізниця» не здійснювала. При цьому вже під час проходження військової служби ДП «Донецька залізниця» було видано довідку про підтвердження його роботи прохідним диспетчером, а також було визначено його середню заробітну плату в розмірі 7076,22 гривні. Постановою КМ України, від 25.06.2014 року за № 200 було створено ПАТ «Українська залізниця» на базі Державної адміністрації залізничного транспорту, підприємств та установ залізничного транспорту загального користування, в тому числі і ДП «Донецька залізниця», які реорганізуються шляхом злиття. Товариством утворені відокремлені підрозділи, до складу яких входить РФ «Донецька залізниця» ПАТ «Українська залізниця». Відповідно до Статуту ПАТ «Українська залізниця», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 02.09.2015 №735, рішенням правління від 26.01.2016 року затверджено Положення про РФ «Донецька залізниця» ПАТ «Українська залізниця». Філія є відокремленим підрозділом Товариства, який не має статусу юридичної особи, діє від його імені, здійснює делеговані Товариством функції у визначеному регіоні транспортної мережі. У виробничому та адміністративному підпорядкуванні Філії знаходяться структурні підрозділи, які забезпечують її діяльність. Згідно з протоколом засідання правління ПАТ «Українська залізниця» №19 від 15.04.2016 року у складі філії були утворені структурні підрозділи «Донецька дирекція залізничних перевезень» та «Луганська дирекція залізничних перевезень». Після звільнення з військової служби він звернувся до ПАТ «Українська залізниця» з проханням посприяти у працевлаштуванні до РФ «Донецька залізниця», на що отримав письмову відмову. На протязі двох місяців з моменту звільнення з лав Збройних сил України він намагався перевестися в РФ «ПАТ «Укрзалізниця» та лише 22 листопада 2016 року ДП «Донецька залізниця» погодилася на звільнення за переведенням до структурного підрозділу «Станція Маріуполь - порт» РФ «Донецька залізниця» ПАТ «Українська залізниця», де він працює по теперішній час. Оскільки його переведення на нову тимчасову, нижче оплачувану роботу було вимушеним, просив суд забезпечити його працевлаштування диспетчером поїзним Маріупольської диспетчерської дільниці РФ «Донецька залізниця» ПАТ «Українська залізниця», стягнути з ПАТ «Українська залізниця» заборгованість по заробітній платі за період з 10 липня 2015 року по 12 грудня 2016 року із розрахунку середньої заробітної плати в розмірі 7076,22 гривні та у відшкодування моральної шкоди 20 000 гривень.

Рішенням Орджонікідзевського районного суду міста Маріуполя Донецької області від 01 червня 2018 року позов ОСОБА_1 задоволено частково.

Стягнуто з ПАТ «Укрзалізниця» на користь ОСОБА_1 заборгованість по заробітній платі за період з 10 липня 2015 року по 12 грудня 2016 року в розмірі 131 623,20 гривень. Стягнуто з ПАТ «Укрзалізниця» на користь ОСОБА_1 в рахунок відшкодування моральної шкоди суму 5 000 гривень. Вирішено питання щодо судових витрат. В іншій частині позовних вимог відмовлено.

З вказаним рішенням суду не погодився представник відповідача ПАТ «Українська залізниця» в особі РФ «Донецька залізниця» ПАТ «Українська залізниця» та подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, просив рішення суду скасувати та ухвалити нове про відмову у задоволені позову.

Апеляційна скарга мотивована тим, що ПАТ «Українська залізниця» не є належним відповідачем у справі, оскільки не стало правонаступником ДП «Донецька залізниця», яке перебуває у стані припинення, залишається юридичною особою і майно якого не увійшло до статутного капіталу ПАТ «Українська залізниця».

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників: позивача ОСОБА_1 - ОСОБА_2 , який заперечував проти задоволення скарги, та відповідача РФ «Донецька залізниця» ПАТ «Українська залізниця» Арсентьєва Е.Г., який просив скаргу задовольнити, дослідивши письмові матеріали справи в межах апеляційного оскарження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до вимог ст.263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були дослідженні в судовому засіданні.

Колегія суддів вважає, що вказаним вимогам рішення суду першої інстанції в повній мірі не відповідає.

Задовольняючи частково позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що позивач ОСОБА_1 з 01 січня 2014 року переведений диспетчером поїзним Маріупольської диспетчерської дільниці 1 групи відділу перевезень Ясинуватського району Дорожнього центру управління перевезеннями госпрозрахункової служби перевезень ДП «Донецька залізниця». 12 грудня 2016 року звільнений у зв`язку з переведенням до структурного підрозділу «Станція Маріуполь - Порт» регіональної філії «Донецька залізниця» ПАТ «Українська залізниця» за п.5 ст. 36 КЗпП України (а.с.15-17). А так як ПАТ «Українська залізниця» є правонаступником ДП «Донецька залізниця» заборгованість потрібно стягнути саме з ПАТ «Українська залізниця».

На підставі ЗУ № 1169-VII від 27 березня 2014 року «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо забезпечення проведення мобілізації» позивач ОСОБА_1 був мобілізований та в період з 10 липня 2015 року по 24 жовтня 2015 року проходив військову службу в частині, що підтверджується довідками військового комісара Маріупольського об`єднаного міського військового комісаріату, приймав участь в проведенні антитерористичної операції, забезпеченні її проведенні і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в сел. Піски Донецької області (а.с. 22, 24, 24а)

А так як на позивача ОСОБА_1 поширюються гарантії, передбачені ч. 3 ст. 119 КЗпП України, він має право на середній заробіток на час перебування на військовій службі за призовом під час мобілізації.

Проте в повній мірі з таким висновком суду не можна погодитися.

Задовольняючи позов в частині стягнення заборгованості по заробітній платі, суд дійшов правильного висновку, що позивач має право на середній заробіток на час перебування на військовій службі за призовом під час мобілізації, відповідно до ч. 3 ст. 119 КЗпП України, та застосував Порядок обчислення середньої заробітної плати, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 08 лютого 1995 року № 100, для визначення розміру заборгованості.

Але апеляційний суд не погоджується з висновками суду першої інстанції та вважає, що стягнення належних сум було здійснено не з належного відповідача.

Так, звертаючись до суду з позовом до ПАТ «Українська залізниця», позивач посилався на те, що ПАТ «Українська залізниця» є правонаступником ДП «Донецька залізниця», а тому має виконати усі зобов`язання ДП «Донецька залізниця».

Відповідно до ч. 1 ст. 21 КЗпП України трудовий договір є угода між працівником і власником підприємства, установи, організації або уповноваженим ним органом чи фізичною особою, за якою працівник зобов`язується виконувати роботу, визначену цією угодою, з підляганням внутрішньому трудовому розпорядкові, а власник підприємства, установи, організації або уповноважений ним орган чи фізична особа зобов`язується виплачувати працівникові заробітну плату і забезпечувати умови праці, необхідні для виконання роботи, передбачені законодавством про працю, колективним договором і угодою сторін.

Аналіз наведеної норми права дає підстави вважати, що належним відповідачем у справі є та юридична особа (підприємство, установа, організація), з якою працівником укладений трудовий договір.

Відповідно до записів в трудовій книжці ОСОБА_1 з 01 січня 2014 року переведений диспетчером поїзним Маріупольської диспетчерської дільниці 1 групи відділу перевезень Ясинуватського району Дорожнього центру управління перевезеннями госпрозрахункової служби перевезень ДП «Донецька залізниця». 12 грудня 2016 року звільнений у зв`язку з переведенням до структурного підрозділу «Станція Маріуполь - Порт» регіональної філії «Донецька залізниця» ПАТ «Українська залізниця» за п.5 ст. 36 КЗпП України.

Згідно з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, ДП «Донецька залізниця» () знаходиться за адресою: Донецька область, м. Донецьк, вул. Артема, 68, та з 25 листопада 2014 року перебуває в стані припинення.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, ПАТ «Українська залізниця» () знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Тверська,5, відокремленим підрозділом якої, зокрема, є регіональна філії «Донецька залізниця»(), яка знаходиться за адресою: Донецька область, м. Лиман, вул. Привокзальна, 22.

Відповідно до частини першої статті 104 ЦК України юридична особа припиняється в результаті реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації. У разі реорганізації юридичних осіб майно, права та обов`язки переходять до правонаступників.

Згідно з положеннями статті 107 ЦК України, якою закріплено порядок припинення юридичної особи шляхом злиття, приєднання, поділу та перетворення, після закінчення строку для пред`явлення вимог кредиторами та задоволення чи відхилення цих вимог комісія з припинення юридичної особи складає передавальний акт (у разі злиття, приєднання або перетворення) або розподільчий баланс (у разі поділу). Передавальний акт та розподільчий баланс затверджуються учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про її припинення, крім випадків, встановлених законом. Порушення положень частин другої та третьої цієї статті є підставою для відмови у внесенні до єдиного державного реєстру запису про припинення юридичної особи та державній реєстрації створюваних юридичних осіб - правонаступників.

Відповідно до положень статті 104 ЦК України юридична особа є такою, що припинилася, з дня внесення до Єдиного державного реєстру запису про її припинення.

Моментом переходу прав до правонаступника юридичної особи вважається дата внесення відповідного запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців в порядку, передбаченому статтею 4 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань», тобто запису про припинення юридичної особи.

Отже, відповідно до цивільного законодавства при реорганізації (злитті) юридичних осіб перехід прав і обов`язків до новоутвореної юридичної особи відбувається на підставі передавального акту, в якому про це має бути зазначено, а правонаступництво вважається здійсненим з моменту виключення юридичної особи попередника з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.

Оскільки немає завершення процесу припинення і відповідний запис до Єдиного державного реєстру не внесено, ДП «Донецька залізниця» залишається юридичною особою, яка продовжує самостійно нести відповідальність за договірними та позадоговірними зобов`язаннями, що виникли за його участі.

Отже, усі обов`язки щодо заборгованості по заробітній платі перед позивачем має нести ДП «Донецька залізниця» як роботодавець.

Зі Статуту ПАТ «Українська залізниця», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України» від 02 вересня 2015 року № 735, вбачається, що ПАТ «Українська залізниця» є юридичною особою, що утворене відповідно до Закону України «Про особливості утворення публічного акціонерного товариства залізничного транспорту загального користування», постанови Кабінету Міністрів України від 25 червня 2014 року № 200 «Про утворення публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» (пункт 1). Товариство є правонаступником усіх прав і обов`язків Укрзалізниці та підприємств залізничного транспорту» (пункт 2).

Законом України «Про особливості утворення публічного акціонерного товариства залізничного транспорту загального користування» визначені правові, економічні та організаційні особливості утворення публічного акціонерного товариства залізничного транспорту загального користування, 100 відсотків акцій якого належать державі (далі - товариство).

Згідно зі статтею 2 вказаного Закону утворення товариства здійснюється за рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до законодавства з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до частини шостої статті 2 Закону України «Про особливості утворення публічного акціонерного товариства залізничного транспорту загального користування» товариство є правонаступником усіх прав і обов`язків Державної адміністрації залізничного транспорту України та підприємств залізничного транспорту.

Постановою Кабінету Міністрів України від 25 червня 2014 року № 200 «Про утворення публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» (далі - Постанова), прийнятою відповідно до Закону України «Про особливості утворення публічного акціонерного товариства залізничного транспорту загального користування», вирішено утворити ПАТ «Українська залізниця» на базі Державної адміністрації залізничного транспорту, підприємств та установ залізничного транспорту загального користування, які реорганізовуються шляхом злиття, у тому числі на базі ДП «Донецька залізниця» згідно з додатком № 1.

За змістом пунктів 4 і 5 Постанови проведенню реорганізації (злиття) має передувати проведення інвентаризації майна підприємств, що реорганізуються (зливаються) та складання актів інвентаризації майна, після чого мають складатися та затверджуватися передавальні акти майна та зведені акти майна, що вносяться статутного капіталу ПАТ «Укрзалізниця».

Між ДП «Донецька залізниця» та ПАТ «Українська залізниця» відсутній передавальний акт, який би підтверджував перехід від ДП «Донецька залізниця» всіх прав, активів, зобов`язань і боргів в статутний капітал ПАТ «Українська залізниця».

Пунктами 4, 5 Постанови визначено, що майно (активи, власний капітал та зобов`язання) підприємств та установ залізничного транспорту загального користування, їх структурних підрозділів, яке розміщене на тимчасово окупованій території та території проведення антитерористичної операції (далі - майно), не включається до переліків і зведених актів інвентаризації майна, що затверджуються Міністерством інфраструктури відповідно до цього пункту, а відображається в балансі (крім зобов`язань підприємств та установ залізничного транспорту загального користування, їх структурних підрозділів, які розташовані на тимчасово окупованій території) і закріплюється в частині активів за публічним акціонерним товариством «Українська залізниця» на праві господарського відання до проведення його інвентаризації та оцінки відповідно до пункту 2 Постанови Кабінету Міністрів від 12 листопада 2014 року № 604.

У пункті 1 частини другої 2 Постанови Кабінету Міністрів України від 12 листопада 2014 року № 604 «Деякі питання інвентаризації майна підприємств та установ залізничного транспорту загального користування, яке розміщене на тимчасово окупованій території та території проведення антитерористичної операції» передбачено, що під час проведення інвентаризації та оцінки майна: необхідно сформувати окремі акти обліку активів, власного капіталу і зобов`язань державних підприємств та установ залізничного транспорту загального користування, їх структурних підрозділів, які розташовані на тимчасово окупованій території та території проведення антитерористичної операції, за даними фінансової звітності за видами активів, власного капіталу та зобов`язань у розрізі статей балансу на останню дату, на яку надавалася фінансова звітність; сформувати окремі акти обліку активів, які розміщені на тимчасово окупованій території і обліковуються на балансах підприємств та установ залізничного транспорту загального користування, їх структурних підрозділів, які розташовані на іншій території України.

Пунктом 2 частини другої вказаної Постанови передбачено, що після завершення тимчасової окупації території Автономної Республіки Крим та м. Севастополя та завершення проведення антитерористичної операції провести інвентаризацію та оцінку майна і за результатами подати пропозиції щодо зміни статутного капіталу ПАТ «Українська залізниця» згідно із законодавством.

Згідно із статтею 1 Закону України від 02 вересня 2014 року «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції», період проведення антитерористичної операції - час між датою набрання чинності Указом Президента України від 14 квітня 2014 року № 405/2014 «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13 квітня 2014 року «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України» та датою набрання чинності Указом Президента України про завершення проведення антитерористичної операції або військових дій на території України.

В Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань міститься інформація про те, що ДП «Донецька залізниця» перебуває у стані припинення, проте запису про припинення у Реєстрі немає. Крім того, в Реєстрі містяться дані про юридичних осіб, правонаступником яких є ПАТ «Українська залізниця», серед яких зазначено ДП «Донецька залізниця». Водночас у цьому Реєстрі наведено інформацію що правонаступництво ПАТ «Українська залізниця» щодо ДП «Донецька залізниця» настає згідно з Постановою № 604 після внесення майна до статутного капіталу правонаступника.

Із комплексного аналізу зазначених норм права можна дійти висновку, що Законом України «Про особливості утворення публічного акціонерного товариства залізничного транспорту загального користування» визначено особливості утворення ПАТ «Українська залізниця», на виконання якого Кабінет Міністрів України прийняв відповідні нормативно-правові акти.

Зважаючи на викладене, питання правонаступництва ПАТ «Українська залізниця» стосовно ДП «Донецька залізниця» визначається спеціальним законом та прийнятими на його виконання постановами № 200 та № 604, які пов`язують перехід прав і обов`язків ДП «Донецька залізниця» до ПАТ «Українська залізниця» з інвентаризацією, складанням передавального акту та внесенням майна до статутного капіталу правонаступника. Оскільки до теперішнього часу інвентаризація, складання передавального акту та внесення майна до статутного капіталу правонаступника не відбулося, висновок щодо покладення відповідальності на ПАТ «Українська залізниця» є передчасним.

З огляду на вище зазначене, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновків, що рішення суду першої інстанції від 01 червня 2018 року підлягає скасуванню з ухваленням нового рішення про відмову в задоволенні позовних вимог в частині стягнення заборгованості по заробітній платі, та відшкодування моральної шкоди, оскільки позивач звернувся з вимогами до неналежного відповідача.

Вказаний висновок колегії суддів апеляційної інстанції з розгляду цивільних справ в повній мірі відповідає висновкам Верховного Суду, викладеним в постанові від 05 грудня 2018 року у справі №236/2729/17.

Рішення в частині відмови в задоволенні позовних вимог щодо працевлаштування на попередньому робочому місці ніким не оскаржується, а тому і не перевіряється.

Згідно ч.1 ст.376 ЦПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення є: неповне з`ясування обставин справи, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції вважав встановленими, невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції обставинам справи, порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Повний текст постанови виготовлено 21 січня 2019 року.

Керуючись ст.ст.374, 376, 381, 382 ЦПК України, апеляційний суд,

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» задовольнити.

Рішення Орджонікідзевського районного суду міста Маріуполя Донецької області від 01 червня 2018 року скасувати в частині стягнення заборгованості по заробітній платі, та відшкодування моральної шкоди.

В задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до Публічного Акціонерного Товариства «Укрзалізниця», третя особа: Регіональна Філія «Донецька залізниця» ПАТ «Укрзалізниця», про стягнення заборгованості по заробітній платі, відшкодування моральної шкоди відмовити в повному обсязі.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку протягом тридцяти днів з дня виготовлення повного судового рішення.

Касаційна скарга подається безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Головуючий: Т.І. Биліна

Судді: Є.Є. Мальцева

І.П. Мироненко