Номер провадження: 22-ц/813/407/19
Номер справи місцевого суду: 522/8419/17
Головуючий у першій інстанції Загороднюк В.І.
Доповідач Гірняк Л. А.
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04.04.2019 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати у цивільних справах Одеського апеляційного суду в складі:

Головуючого- Гірняк Л.А.

Суддів - Сегеди С.М., Цюри Т.В.,

За участю секретаря - Ющак А.Ю.

Осіб, що беруть участь у справі:

Позивач- Радченко О.О.

Представник позивача- Лисевич С.В.

Представник відповідача- Несветайло І.М.

розглянула у відкритому судовому засіданні м. Одеса апеляційну скаргу ОСОБА_4 на рішення Приморського районного суду м. Одеси від 17 вересня 2018 року по цивільній справі за позовом ОСОБА_4 до товариства з обмеженою відповідальністю «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал»

- про захист прав споживачів, відшкодування моральної шкоди, -

ВСТАНОВИЛА:

ПРЦЕДУРА:

10.05.2017 року ОСОБА_4 звернулась до Приморського районного суду міста Одеси з вищезазначеними позвними вимогами в яких зазначала, що відповідач незаконно нараховував їй оплату за спожиті послуги холодної води, без урахування показів лічильника, у зв'язку з тим, що періодична повірка (засобу вимірюваної техніки) лічильника, який встановлено в її квартир нею, не проводилась.

В позовній заяві просила суд:

1. Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» провести за власний рахунок демонтаж, транспортування, повірку та монтаж приладу обліку спожитої холодної води, встановленого у квартирі АДРЕСА_1;

2. Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» здійснити перерахунок вартості водопостачання з лютого 2016 року та на підставі показників приладу обліку спожитої холодної води, встановленого у квартирі АДРЕСА_1

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» на користь ОСОБА_4 відшкодування моральної шкоди в розмірі 5000 (п'ять тисяч) грн..

Зазначалє, що за пунктом 32 Правил надання послуг з централізованого опалення,постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затверджені Постановою КМУ від 21.07.2005 року № 630 саме виконавець зобов'язаний був контролювати установлені інтервали,проводити періодичну повірку квартирних засобів обліку, їх обслуговування і ремонт, у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж. Згідно рішення Одеської міської Ради від 05.04.2007 року № 1173-У виконавцем послуг з централізованого водопостачання та водовідведення було визначено ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводокагал».

Посилаючись на те, що відповідно до встановлених тарифів на послуги централізованого водопостачання холодної води до складу якого включені витрати на проведення періодичних повірок обслуговування та ремонт квартирних засобів обліку холодної вони нею не укладено з відповідачем, а строк її повірки лічильника сплив Товариство з обмеженою відповідальністю «Інфокс» в особі філії « «Інфоксводоканал» неправомірно нарахувало їй борг за воду без урахування показників квартирного засобу обліку згідно норм споживання, та відмовляється за власний рахунок провести повірку та монтаж приладу обліку спожитої холодної води,встановленого у її квартирі.

Позивачка зазначає, що бездіяльність відповідача їй було завдано моральну шкоду у вигляді душевних страждань. Вона була вимушена тривалий час доводити правоту та здійснювати заходи для своїх порушених прав які оцінила в 5000 грн.

У відзиві на позовну заяву Товариство з обмеженою відповідальністю «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» зазначав, що Законом України «Поро метрологію та метрологічну діяльність та Правилами надання послуг з централізованого опалення,постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затверджені Постановою КМУ від 21.07.2005 року № 630 не передбачений механізм відшкодування понесених витрат. Витрати, понесені виконавцем чи виробником послуг повинні бути сплачені споживачем у складі ціни(тарифу) таких послуг,які встановлюються органами уповноваженими здійснювати встановлення тарифів. На час обов'язку позивача здійснювати повірку водо лічильника діяли тарифи на централізоване водопостачання та водовідведення від 26.03.2015 року № 900. Відповідно до пункту 24 порядку формування тарифів на централізоване водопостачання та водовідведення, затвердженого Постановою КМУ від 01.06.2011 року № 869 встановлено, що до складу витрат на збут включаються витрати,безпосередньо пов'язані з збутом послуг централізованого водопостачання та водовідведення споживачам, зокрема, витрати на періодичну повірку,опломбування,обслуговування та ремонт(включаючи демонтаж,транспортування та монтаж) засіб обліку води, які є власністю ліцензіата. Посилаючись на те, що витрати. Понесені ліцензіатом на повірку засобів обліку води,власником якого є позивач, тарифом не передбачені, а обов'язок по повірці , обслуговуванні,ремонту засобів обліку,покладений саме на споживачів, просив суд відмовити в задоволені позовних вимогах.(а.с.46-49)

Рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 17 вересня 2018 року в задоволенні позову ОСОБА_4 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» про захист прав споживача та відшкодування моральної шкоди - відмовлено в повному обсязі. Судові витрати компенсовані за рахунок держави.В апеляційній скарзі ставиться питання про скасування рішення суду з ухваленням нового, про задоволення позову, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.

У відзиві на апеляційну скаргу представник відповідача просить залишити без задоволення апеляційну скаргу, а рішення-без змін.

АРГУМЕНТИ(ДОВОДИ)СТОРІН:

Заявник в апеляційній скарзі посилається на те, що рішення суду першої інстанції ґрунтується на приписах Закону України « Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання» від 22 червня 2017 року та постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг від 02.11.2017 року № 1344» та змін до постанови НКРЕКП від 26.11.2015 року № 2868».

Зазначає, що районний суд помилково застосував зазначені нормативні акти так як спірні правовідносини виникли раніше, а тому не можуть ними регулюватись. Спір повинен бути вирішений з урахуванням законодавства, що було чинним на час спірних правовідносин, яке має тривалий характер. Заявник зазначає, що під час виникнення спору чинним законодавством покладено обов'язок щодо повірки лічильника саме на відповідача. Відсутність нормативного акту щодо включення до тарифу на послуги централізованого постачання повірок засобів обліку, не є законною підставою для перекладення обов'язку щодо виконання цієї дії на споживача та суперечить вимоги ст.19 Конституції України. Заявник зазначає, що районний суд невірно визначив підстави позову, не здійснив повне і всебічне з'ясування обставин по справі, на які посилались сторони та судом невірно застосовані норми матеріального та процесуального права так як районний суд застосував норми, які не були чинними на час виникнення спірних правовідносин.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідач посилається на те, що витрати понесені ліцензіатом на повірку засобів обліку води, власниками яких є фізичні особи, що діяв на час виникнення обов'язку, не передбачені, тому відповідач не повинен за власний рахунок здійснити повірку засобів обліку води, які є власністю споживача. При цьому посилається на те, що без проведення передбаченої чинним законодавством чергової повірки ЗВТ не можливо встановити близькість його показників до істинного значення вимірювальної величини. Показники ЗВТ, який не пройшов повірку,не можна вважати істинними та приймати у якості обліку споживання послуг. Відповідно до Правил № 630 пункту 20 вони правомірно здійснюють облік спожитою води відповідно до нормативів водоспоживання.

ФАКТИЧНІ ОБСТАВИНИ та ОЦІНКА АПЕЛЯЦІЙНОГО СУДУ:

Судова колегія заслухавши доповідь судді доповідача, вислухавши пояснення сторін, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги приходить дот наступного.

Відмовляючи в задоволені позовних вимог районний суд виходив з безпідставності та необґрунтованості позовних вимог щодо зобов'язання відповідача провести періодичну повірку( демонтаж,транспортування та монтаж) засобу вимірювальної техніки(лічильника) установленого в квартирі, оскільки між сторонами не досягнуто угоди про оплату вказаних послуг. При цьому посилається на положення Закону України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання» від 22 червня 2017 року № 2119-У111 відповідно до якого не передбачений обов'язок у відповідача проводити періодичну повірку засобу вимірювальної техніки,який встановлений у квартирі позивачки.

Відмовляючи у стягнені моральної шкоди, районний суд виходив з того, що вони є безпідставними так як не ґрунтуються на положеннях чинного законодавства.

Проте, повністю погодитись з таким судженням районного суду не можна з огляду на наступне.

За правилами ст.3 пункту 3 ЦПК України провадження у цивільних справах здійснюється відповідно до законів, чинних на час вчинення окремих процесуальних дій,розгляду і вирішення справи.

Встановлено, що ОСОБА_4 є власником квартири АДРЕСА_1.

В вересні 2003 року в квартирі встановлено лічильник споживання холодної води.

Сторони не оспорюють, що у травні 2011 року було здійснено повірку лічильника строк якої сплив у травні 2015 року.

З лютого 2016 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» нарахування оплати водопостачання став здійснювати згідно норм споживання без врахування показників квартирного засобу обліку.

ГУ Держпродспоживслужби в Одеській області розглянула заяву ОСОБА_4 щодо порушення ТОВ «Інфокс» філією «Інфоксводоканал» та на підставі перевірки з метою недопущення законодавства про захист прав споживачів зобов'язала:

- вжити заходів щодо проведення періодичної повірки квартирного засобу обліку холодної води, що належить ОСОБА_4, відповідно до вимог ч. 4 ст. 17 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність»;

-провести корегування нарахувань за послуги з централізованого холодного водопостачання, які були виставлені споживачу ОСОБА_4 за нормами споживання, з урахуванням вимог ч. 2 п. 10 Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затверджених ПКМУ від 21.07.2015 р. № 630 (із змінами і доповненнями), а саме, з урахуванням показників приладів обліку води;

-привести умови договору № 2528 від 06.03.2014 р. у відповідність до вимог Правил та Типового договору виключивши із договору несправедливі умови, зокрема друге речення п. 3.4.5.( а.с.17).

Департамен міського господарства листом від 30.09.20126 року повідомив ОСОБА_4.що усі питання, пов'язані з ціноутворенням і тарифами на комунальні послуги,відносяться до компетенції Національної комісії,яка здійснює державне регулювання у сферах енергетики і комунальних послуг.

Постановою Комісії від 26.11.2015 року № 2868 «Про встановлення тарифів на послуги централізованого постачання холодної води,водовідведення( з використанням внутрішньо будинкових систем),для філії «Інфоксводоканал» ТОВ «Інфокс» встановлений тариф на послуги централізованого постачання холодної води до складу якого включені витрати на проведення планових періодичних повірок, обслуговування та ремонт квартирних засобів обліку холодної води, у тому числі їх демонтаж, транспортування та монтаж після повірки,роз пломбування та опломбування. Дана постанова набрала чинності з моменту її опублікування - 29.01.2016 року.Зміна тарифу стосується тільки мешканців, що проживають в багатоквартирних будинках місцевих рад,які мають договірні відносини з філією «Інфоксводоканал»,та строк повірки водомірів яких настав після 29.01.2016 року.

Спірні правовідносини регулюються Правовими актами, а також Положенням про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженим Указом Президента України від 10 вересня 2014 року № 715 .

Отже, відповідно до вимог діючого законодавства та Порядку формування тарифів на послуги з централізованого постачання холодної води, водовідведення (з використанням внутрішньобудинкових систем), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01 жовтня 2014 року № 532, НКРЕКП постановою від 26 листопада 2015 року № 2868 «Про встановлення тарифів на послуги з централізованого водопостачання холодної води, водовідведення (з використанням внутрішньобудинкових систем) суб'єктам господарювання, які є виконавцями цих послуг», зареєстрованою в :Міністерстві юстиції України 11 січня 2016 року за № 24/28154, встановлено, зокрема, «Інфоксводоканал» ТОВ «Інфокс» тарифи на послуги з централізованого водопостачання холодної води, водовідведення^ до складу яких включені витрати водовідведення планових періодичних повірок, обслуговування і ремонт квартирних засобів обліку холодної води, у тому числі їх демонтаж, транспортування та монтаж після повірки, розпломбування та опломбування, а також витрати на формування шого фонду квартирних засобів обліку холодної води.

Порядок надання та оплати комунальних послуг, права та відповідальність споживачів і виконавців цих послуг регламентуються Правилами надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 21 липня 2005 року № 630 .

Згідно з пунктом 9 Правил періодична повірка, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) квартирних засобів обліку проводяться за рахунок виконавця.

Виконавець зобов'язаний контролювати установлені міжповіркові інтервали, проводити періодичну повірку квартирних засобів обліку, їх обслуговування та ремонт, іу числі демонтаж, транспортування та монтаж (пункт 32 Правил).

Відповідно до пункту 10 Правил справляння плати за нормативами (нормами) споживання за наявності квартирних засобів обліку без урахування їх показань не допускається.

Порядок проведення повірки засобів вимірювальної техніки регулюється Законом України «Про метрологію та метрологічну діяльність» від 05 червня 2014 року N° 1314-VII (далі - Закон про метрологію), а також іншими нормативно-правовими актами, які регулюють цю сферу діяльності.

Статтею 17 Закону про метрологію визначено, що періодична повірка, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) засобів вимірювальної техніки (результати вимірювань яких використовуються для здійснення розрахунків за спожиті для побутових потреб електричну і теплову енергію, газ і воду), що є власністю фізичних осіб, здійснюються за рахунок суб'єктів господарювання, що надають послуги з електро-, тепло-, газо- і водопостачання.

Відповідальність за своєчасність проведення періодичної повірки, обслуговування та ремонту (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) засобів вимірювальної техніки (результати вимірювань яких використовуються для здійснення розрахунків за спожиті електричну і теплову енергію, газ і воду), що є власністю фізичних осіб, покладається на суб'єктів господарювання, що надають послуги з електро-, тепло-, газо- і водопостачання.

Періодична повірка проводиться за рахунок тарифів на електро-, тепло-, газо- і водопостачання.

Відповідно до статті 31 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» виконавці/виробники здійснюють розрахунки економічно обґрунтованих витрат на виробництво (надання) житлово-комунальних послуг і подають їх органам, уповноваженим здійснювати встановлення тарифів.

НКРЕКП у своїй діяльності керується Конституцією та законами України, актами Президента України, актами Кабінету Міністрів України, іншими нормативно- правовими актами, а , також Положенням про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженим Указом Президента України від 10 вересня 2014 року № 715 .

Отже, відповідно до вимог діючого законодавства та Порядку формування тарифів на послуги з централізованого постачання холодної води, водовідведення (з використанням внутрішньобудинкових систем), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01 жовтня 2014 року № 532, НКРЕКП постановою від 26 листопада 2015 року № 2868 «Про встановлення тарифів на послуги з централізованого постачання холодної води, водовідведення (з використанням внутрішньобудинкових систем) суб'єктам господарювання, які є виконавцями цих послуг», зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 11 січня 2016 року за № 24/28154, встановлено, зокрема, філії «Інфоксводоканал» ТОВ «Інфокс» тарифи на послуги з централізованого постачання холодної води, водовідведення до складу яких включені витрати на проведення планових періодичних повірок, обслуговування і ремонт квартирних засобів обліку холодної води, у тому числі їх демонтаж, транспортування та монтаж після повірки, розпломбування та опломбування, а також витрати на формування обмінного фонду квартирних засобів обліку холодної води.

Порядок надання та оплати комунальних послуг, права та відповідальність споживачів і виконавців цих послуг регламентуються Правилами надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 21 липня 2005 року № 630

Згідно з пунктом 9 Правил періодична повірка, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) квартирних засобів обліку проводяться за рахунок виконавця.

Виконавець зобов'язаний контролювати установлені міжповіркові інтервали, проводити періодичну повірку квартирних засобів обліку, їх обслуговування та ремонт, у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж (пункт 32 Правил).

Відповідно до пункту 10 Правил справляння плати за нормативами (нормами) споживання за наявності квартирних засобів обліку без урахування їх показань не допускається,

З урахуванням викладеного, філія Інфоксводоканал» ТОВ «Інфокс» на виконання вимог Закону про метрологію та відповідно до вимог діючого законодавства , який діяв на час спірних правовідносин, мав здійснювати періодичну повірку, обслуговування та ремонт квартирних засобів обліку води споживачів-фізичних осіб.

Виходячи з того, що строк повірки сплив в травні 2015 року, а ТОВ «Інфокс» не виконав свого обов'язку щодо проведення повірки в квартирі позивачк, його дії щодо нарахування вартістї водопостачання з лютого 2016 року за нормами споживання без урахування показників приладу обліку є неправомірними.

За таких обставин, відповідач повинен провести корегування нарахувань за послуги з централізованого холодного водопостачання, які були виставлені споживачу ОСОБА_4 за нормами споживання, з урахуванням вимог ч. 2 п. 10 Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затверджених ПКМУ від 21.07.2015 р. № 630 (із змінами і доповненнями), а саме, з урахуванням показників приладів обліку води.

Правові основи забезпечення єдності вимірювань в Україні визначає Закон України «Про метрологію та метрологічну діяльність», який регулює відносини, що виникають в процесі провадження метрологічної діяльності, із змінами і доповненнями, внесеними Законом України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання», від 22 червня 2017 року № 2119-VIII.

З набранням чинності Закону України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання» змінено підходи до обліку комунальних послуг, а також встановлення та обслуговування засобів обліку.

Вказаним Законом було внесено зміни до статті 17 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» та виключено вимогу щодо здійснення періодичної повірки обслуговування та ремонту (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) засобів вимірювальної техніки (результати вимірювань яких використовуються для здійснення розрахунків за спожиті для побутових потреб теплову енергію і воду), що є власністю фізичних осіб, здійснюється за рахунок суб'єктів господарювання, що надають послуги з тепло - і водопостачання.

При цьому, відповідно до частини четвертої статті 17 цього Закону періодична повірка засобів вимірювальної техніки (результати вимірювань яких використовуються для здійснення комерційних розрахунків за спожиті теплову енергію і воду) проводиться за рахунок внесків за обслуговування вузлів комерційного обліку, встановлених відповідно до Закону України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання», від 22 червня 2017 року № 2119-VIII.

Порядок подання таких засобів на періодичну повірку, обслуговування та ремонт, а також порядок оплати за періодичну повірку, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) встановлюються Кабінетом Міністрів України.

Виходячи з того, що з вказаних положень нормативно-правових актів вбачається , що у відповідача з 29.01.2016 року відсутній обов'язок за власний рахунок проводити періодичну повірку засобу вимірювальної техніки (лічильника холодної води), який встановлено в квартирі позивачки, вимоги в частині зобов'язання відповідача за власний рахунок провести демонтаж, транспортування,повірку та монтаж приладу обліку споживання холодної вони задоволенню не підлягають задоволенню.

За приписом ст.367 ч.1 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

З врахуванням відсутності доводів апеляційної скарги щодо відмови у позовних вимогах щодо відмови у стягненні моральної шкоди, судова колегія в цій частині законність та обгрунтованість судового рішення не переглядається.

Виходячи з вищезазначаного та у відповідності ждо вимог ст.376 ч.1 п.3.4 ЦПК України судова колегія приходить до висновку. що рішення суду рідлягає скасуванню з ухваленням нового про часткове задоволення позовних вимог.

Відповідно до ст. 141 ЦПК України судові витрати необхідно стягнути з відповідача на користь держави , що становлять відповідно до Закону України «Про судовий збір» за вимоги немайнового характеру з юридичної особи на 10.05.2017 року-1600 грн. та в суді апеляційної інстанції - 2400 грн., а всього 4000 грн.

Керуючись ст. 367,368,374,376,381,382,384,389,390 ЦПК України, судова колегія,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_4 задовольнити частково.

Рішення Приморського районного суду м. Одеси від 17 вересня 2018 року скасувати та постановити постанову.

Задовольнити частково позовну заяву ОСОБА_4 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» про захист прав споживача та відшкодування моральної шкоди

Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» здійснити перерахунок вартості водопостачання з лютого 2016 року по 04.04.2019 року на підставі показників приладу обліку спожитої холодної води в квартирі АДРЕСА_1.

В решті позовній заяві - відмовити.

Стягнути з Товариство з обмеженою відповідальністю «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» на користь держави судовий збір в розмірі 4000 грн.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та підлягає оскарженню безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Повний текст складено 15.04.2019 року

Головуючий суддя - Л.А. Гірняк

Судді С.М.Сегеда

-

Т.В.Цюра