Справа № 569/1121/19
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 березня 2019 року Рівненський міський суд

в особі судді Ковальова І.М.

при секретарі Соломон О.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Рівне цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до акціонерного товариства комерційний банк «Приватбанк», третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 про визнання виконавчого напису, вчиненого приватним нотаріусом таким, що не підлягає до виконання,-

в с т а н о в и в :

В Рівненський міський суд з позовом до акціонерного товариства комерційний банк «Приватбанк», третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 про визнання виконавчого напису, вчиненого приватним нотаріусом таким, що не підлягає до виконання звернувся ОСОБА_1

В судовому засіданні позивач та представник позивача заявлені позовні вимоги повністю підтримали, просять суд їх задоволити з підстав, викладених у позовній заяві та визнати виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2, 03 жовтня 2016 року, реєстровий номер 8653 таким, що не підлягає до виконання; стягнути з відповідача на користь позивача понесені судові витрати по справі.

В судове засідання представник відповідача не з»явився. Про день та час розгляду справи повідомлявся завчасно та належним чином. Причин своєї неявки суду не повідомив, заяв чи клопотань про перенесення розгляду справи до суду не подавав. Згідно поданого письмового відзиву представник відповідача заявлені позовні вимоги позивача не визнає.

В судове засідання третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 не з»явилась. Про день та час розгляду справи повідомлялась завчасно та належним чином. Причин своєї неявки суду не повідомила заяв чи клопотань про перенесення розгляду справи до суду не подавала.

Заслухавши позивача, представника позивача, дослідивши матеріали справи та подані сторонами письмові докази по справі, суд прийшов до висновку, що заявлені позовні вимоги підлягають до задоволення виходячи з наступного.

Судом встановлено, що рішенням Рівненського міського суду від 01 грудня 2011 року по цивільній справі №2-5989/11 за позовом ПАТ КБ «Приватбанк» до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості позовні вимоги позивача задоволено; стягнуто з ОСОБА_1 на користь ПАТ КБ «Приватбанк» за договором кредиту від 24 березня 2008 року в сумі 5004 (євро), що за курсом відповідно до розпорядження НБУ станом на 14 червня 2011 року становить 57455,63 грн. і відшкодування судових витрат в сумі 694,56 грн.

22 березня 2012 року Рівненським міським судом було видано виконавчий лист по даній цивільній справі.

03 жовтня 2016 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 винесено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №8653 яким нотаріус пропонує стягнути грошові кошти у сумі 244289,96 грн. з ОСОБА_1 які є його боргом за кредитним договором №SAMDN5710 від 19 листопада 2007 року, укладеним між ним та ПАТ КБ «Приватбанк», яке є правонаступником Закритого акціонерного товариства комерційного банку «Приватбанк». Запропоновано задовольнити вимоги ПАТ КБ «Приватбанк» у розмірі: залишок заборгованості за кредитом 2000,00 євро; залишок заборгованості за відсотками 5824,31 євро; комісія 652,18 євро; штраф 423,82 євро, що всього становить 8900 євро 31 євроцентів, що за курсом НБУ саном на 27 липня 2016 року один євро дорівнює 27,256349 гривень, становить 242 589 грн. 96 коп. Витрати, повязані з вчиненням виконавчого напису 1700,00 грн. Всього, в гривневому еквіваленті з урахуванням витрат, повязаних з вчиненням виконавчого напису становить 244 289,96 грн. Строк за який проводиться стягнення вісім років вісім місяців вісім днів, а саме з 19 листопада 2007 року по 27 липня 2016 року. Виконавчий напис має бути предявлений до виконання до відділу (підрозділу) ДВС протягом одного року з дня його вчинення. Виконавчий напис набирає чинності з дати його реєстрації в реєстрі для реєстрації нотаріальних дій, тобто з 03 жовтня 2016 року.

Суд вважає даний виконавчий напис незаконним виходячи з наступного.

Відповідно до ст.87 Закону України «Про нотаріат» Для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ч.1 ст.88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Відповідно до п.1 Постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» Для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Відповідно до глави 16 Наказу Міністерства юстиції України «Про затвердження порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України від 22 лютого 2012 року» вчинення виконавчих написів: 1.1. Для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. 1.2. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. 1.3. Нотаріуси відмовляють у вчиненні виконавчого напису у випадках, коли витребовується майно, звернення стягнення на яке забороняється законодавством України або здійснюється виключно на підставі рішення суду. 1.4. Виконавчий напис вчинюється нотаріусом незалежно від місця виконання вимоги, місцезнаходження боржника або стягувача.

2.1. Для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. 2.2. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача. 2.3. Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобовязання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення звязку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу. 2.4. Вчинення виконавчого напису за заявою одного з іпотекодержателів здійснюється нотаріусом після спливу десяти днів з дня одержання іншими іпотекодержателями письмового повідомлення про звернення стягнення на предмет іпотеки. 2.5. У разі отримання письмової заяви від попереднього іпотекодержателя, який має вищий пріоритет, про припинення звернення стягнення на предмет іпотеки виконавчий напис нотаріусом не вчинюється.

3.1. Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. 3.2. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172. 3.3. Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку. 3.4. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. 3.5. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172. 3.6. У разі вчинення виконавчого напису за договором іпотеки нотаріус перевіряє за інформацією з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, отриманою шляхом безпосереднього доступу до цього реєстру, наявність чи відсутність заставної, наявність чи відсутність інших іпотекодержателів. 3.7. За наявності заставної вчинення виконавчого напису може бути здійснено лише на підставі заяви (вимоги) власника заставної.

4. Зміст виконавчого напису. Виконавчий напис має містити: дату (рік, місяць, число) вчинення, посаду, прізвище, ім'я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та місце проживання (місцезнаходження) стягувача; найменування та місце проживання (місцезнаходження) боржника, дату й місце його народження, місце роботи (для фізичних осіб), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, у тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, суму державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, під яким виконавчий напис зареєстровано; дату набрання чинності виконавчим написом; строк предявлення виконавчого напису до виконання; підпис нотаріуса, який вчинив виконавчий напис, скріплений печаткою; інші відомості, передбачені статтею 18 Закону України „Про виконавче провадження.

5.1. Виконавчий напис вчинюється на оригіналі документа (дублікаті документа, що має силу оригіналу), що встановлює заборгованість. 5.2. Якщо виконавчий напис не вміщується на документі, що встановлює заборгованість, він може бути продовжений чи викладений повністю на прикріпленому до документа спеціальному бланку нотаріальних документів. 5.3. Якщо за борговим документом необхідно провести стягнення частинами, виконавчий напис за кожним стягненням може бути зроблений на копії документа або на виписці з особового рахунку боржника; у цих випадках на оригіналі документа, що встановлює заборгованість, робиться відмітка про вчинення виконавчого напису і зазначаються, за який строк і яка сума стягнута, дата і номер за реєстром нотаріальних дій.

6.1. За заявою кредитора розмір суми, яка підлягає стягненню за виконавчим написом, може бути встановлений з урахуванням індексу інфляції за весь час прострочення та трьох процентів річних від простроченої суми, якщо інший розмір не встановлений договором або законом. 6.2. Неустойка (штраф, пеня) включається до виконавчого напису, якщо це передбачено умовами договору. 6.3. Вчинення виконавчого напису за договором позики здійснюється з урахуванням вимог статті 1050 Цивільного кодексу України.

7.1. У справах нотаріуса залишається копія документа, що встановлює заборгованість, чи правочину, за яким здійснюється стягнення, або витяг з особового рахунку боржника і примірник виконавчого напису. 7.2. При кожному наступному вчиненні виконавчого напису за одним і тим самим зобов'язанням повторне подання копії документа, що встановлює заборгованість, не вимагається. У цих випадках нотаріус вимагає подання двох примірників витягу з особового рахунку та оригіналу зобов'язання. 7.3. Один примірник витягу з виконавчим написом і оригінал зобов'язання повертаються стягувачу, а другий примірник залишається у нотаріуса. 7.4. При вчиненні кількох виконавчих написів за документами, що встановлюють заборгованість однакової форми, копія кожного окремого зобов'язання не вимагається. У таких випадках у матеріалах нотаріальної справи залишаються одна копія документа, що встановлює заборгованість (на одного з боржників), і список боржників, на стягнення боргу з яких вчинені виконавчі написи, із зазначенням повної назви та адреси боржників, строку платежу, суми, що підлягає стягненню за виконавчим написом, а в необхідних випадках й інших даних. 7.5. Стягувачу видаються виконавчі написи на кожного боржника окремо відповідно до списку. 7.6. Якщо для вчинення виконавчого напису, крім документа, що встановлює заборгованість, необхідно подати й інші документи, зазначені в Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172, то вони до виконавчого напису не приєднуються, а залишаються у матеріалах нотаріальної справи.

Однак, нотаріусом при винесенні виконавчого напису не дотримано вимог вказаних у вищезазначених нормативних актах, а саме:

Стягувачем подано заяву про вчинення виконавчого напису по кредитному договору № SAMDN5710 від 19 листопада 2007 року, укладеним між ОСОБА_1 та ПАТ КБ «Приватбанк», яке є правонаступником Закритого акціонерного товариства комерційного банку «Приватбанк», заборгованість по якому вже стягнута рішенням Рівненського міського суду по цивільній справі №5989/11 за позовом ПАТ КБ «Приватбанк» до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості. Рішення суду набрало законної сили, Рівненським міським судом було видано виконавчий лист, яки представником стягувача ПАТ КБ «Приватбанк» було предявлено до виконання у відділ ДВС Рівненського міського управління юстиції.

З дослідженої в судовому засіданні постанови про відкриття виконавчого провадження ВП №50663675 від 01 квітня 2016 року винесеної старшим державним виконавцем відділу ДВС Рівненського міського управління юстиції ОСОБА_3 вбачається, що відкрито виконавче провадження з виконання виконавчого листа №2-5989/11 виданого 22 березня 2012 року Рівненським міським судом про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ КБ «Приватбанк» заборгованість в сумі 58150,22 грн. та запропоновано боржнику добровільно виконати до 07 квітня 2016 року.

Однак, представник ПАТ КБ «Приватбанк» повторно подав заяву про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості до приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2, яка в свою чергу не перевірила вказані обставини та видала виконавчий напис.

В судовому засіданні позивач пояснив, що письмового повідомлення від нотаріуса (вимоги до боржника про усунення порушень), як це передбачено п.2.3. вищезазначеного Положення про усунення порушень ні від банку ні від нотаріуса він не отримував.

Крім того, представник відповідача всупереч вищезазначених норм чинного законодавства не надав приватному нотаріусу документів, що підтверджують безспірність його заборгованості та встановлюють прострочення виконання зобовязання. Без зазначених документів приватний нотаріус не мав права вчиняти виконавчий напис.

Позичальник оспорює розмір заборгованості по кредиту, процентах і в виконавчому написі зазначено заборгованість за кредитним договором за період з 19 листопада 2007 року по 27 липня 2016 року. Тобто, вимога банку предявлена після закінчення трьохрічного строку з дня виникнення права на таку вимогу.

Відповідно до ст.257 ЦК України загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Відповідно до п.1 ч.2 ст.258 ЦК України позовна давність в один рік застосовується, зокрема, до вимог: про стягнення неустойки (штрафу, пені).

Банк мав право предявити вимогу про стягнення заборгованості протягом трьох років з моменту настання строку погашення чергового платежу.

Однак, вимогу про стягнення коштів шляхом вчинення виконавчого напису предявлено зі спливом строків позовної давності.

Відповідно до ст.267 ЦК України особа, яка виконала зобов'язання після спливу позовної давності, не має права вимагати повернення виконаного, навіть якщо вона у момент виконання не знала про сплив позовної давності. Заява про захист цивільного права або інтересу має бути прийнята судом до розгляду незалежно від спливу позовної давності. Позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові. Якщо суд визнає поважними причини пропущення позовної давності, порушене право підлягає захисту.

В судовому засіданні позивач заявив про застосування позовної давності.

Крім того суд звертає увагу на ті обставини, що у відповідності до п.5.1 вищезазначеного Порядку, вчинення нотаріальних дій для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Всупереч вказаній нормі оскаржуваний виконавчий напис вчинено не на борговому документі, і у ньому відсутній розрахунок заборгованості.

Відповідно до ч.1 ст.81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Враховуючи вищевикладені обставини у їх сукупності суд вважає, що позивач та його представник довели заявлені ними позовні вимоги належними та допустимими доказами, а представник відповідача їх не спростував тому заявлені позовні вимоги підлягають до задоволення.

Відповідно до ч.1 ст.141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Оскільки при подачі позову до суду позивачем було сплачено судовий збір в розмірі 768,40 грн. згідно квитанцій, рішення прийнято на користь позивача, тому дані судові витрати слід стягнути з відповідача на користь позивача.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.10,12,263,264,265,268,273,354 ЦПК України, суд,-

в и р і ш и в :

Позовні вимоги ОСОБА_1 до акціонерного товариства комерційний банк «Приватбанк», третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 про визнання виконавчого напису, вчиненого приватним нотаріусом таким, що не підлягає до виконання задоволити.

Визнати виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2, 03 жовтня 2016 року, реєстровий номер 8653 таким, що не підлягає до виконання.

Стягнути з АТ КБ «ПриватБанк», м.Київ, вул.Грушевського, 1Д, , рахунок №3111, МФО 305299 на користь ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, проживаючого ІНФОРМАЦІЯ_2, пров.Дорожній, 26, іпн. понесені судові витрати по справі, а саме судовий збір в розмірі 768,40 грн.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Позивач: ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, проживає м.Рівне, пров.Дорожній, 26, іпн..

Відповідач: АТ КБ «ПриватБанк», м.Київ, вул.Грушевського, 1Д, , рахунок №3111, МФО 305299.

Третя особа: приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2, м.Дніпро, вул.Центральна, 6/9.

Суддя :