Справа №265/434/19
Провадження №2/265/626/19
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20 травня 2019 року місто Маріуполь

Орджонікідзевський районний суд міста Маріуполя Донецької області у складі:

головуючого судді Костромітіної О. О.,

за участю секретаря судового засідання Хайтулової Я.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства комерційний банк «ПриватБанк» про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

третя особа: приватний нотаріус Чернігівського міського нотаріального округу Завалієв Артем Анатолійович,

В С Т А Н О В И В:

22 січня 2019 року позивач ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до АТ КБ «ПриватБанк» про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, де третьою особою зазначає Приватного нотаріуса Чернігівського міського нотаріального округу Завалієва А. А .

В обґрунтування заявленого позову посилався на те, що в Лівобережному відділі державної виконавчої служби міста Маріуполя він дізнався про наявність виконавчого напису Приватного нотаріусу Чернігівського міського нотаріального округу Завалієва А.А. від 11 серпня 2017 року про стягнення з нього на користь ПАТ КБ «Приватбанк» суми заборгованості у розмірі 192 848,06 гривень за кредитним договором від 28 грудня 2011 року. 23 січня 2018 року на підставі вказаного виконавчого напису відкрито виконавче провадження. Як вбачається з виконавчого напису, у прізвищі позивача допущена помилка, замість ОСОБА_1 зазначено ОСОБА_1 . Крім того, строк, за який проведено стягнення - з 28 грудня 2011 року по 31 травня 2017 року. Вважає, що нотаріусом при видачі виконавчого напису було порушено ряд вимог чинного законодавства. На дату вчинення виконавчого напису, за яким провадиться стягнення виконувався на підставі втративших чинність підзаконних актів. Позивач зауважує суд, що як вбачається із тексту виконавчого напису, виконавчий напис вчинено відносно фізичної особи - ОСОБА_1 , строк, за який проведено стягнення з 28 грудня 2011 року по 31 травня 2017 року. Але, як фізична особа позивач із ПАТ КБ «Приватбанк» кредитного договору не укладав, а укладав інший - про надання банківських послуг. Також нотаріусом не враховано вимоги ст. 2 Закону України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції», якою встановлено мораторій на нарухування пені та штрафів на основну суму заборгованості. На підставі викладеного просить суд визнати виконавчий напис, виданий Приватним нотаріусом Чернігівського міського нотаріального округу Завалієвим А.А. від 11 серпня 2017 року за реєстровим № 8547 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ КБ «Приватбанк» суми заборгованості у розмірі 192 848,06 гривень, з урахуванням: заборгованість за тілом кредиту у розмірі 19 040,00 гривень, заборгованість за відсотками у розмірі 162 348,63 гривень, заборгованість за комісією та пенею у розмірі 1 800,00 гривень, заборгованість по штрафам (фіксована частина) у розмірі 500 гривень, заборгованість по штрафам (відсоток від суми заборгованості) у розмірі 9 159,43 гривень - таким, що не підлягає виконанню. Також просить стягнути з ПАТ КБ «Приватбанк» на користь ОСОБА_4 понесені судові витрати з оплати судового збору за подачу позову у розмірі у загальному розмірі 1 536,80 гривень та витрати на правничу допомогу адвоката у розмірі 3 000 гривень, а всього 4 536,80 гривень.

09 квітня 2019 року до суду надані заперечення відповідача АТ КБ «Приватбанк» в особі представника Шишелової Н.В., в яких зазначено, що виконавчий напис був вчинений з суворим дотриманням ст.ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат» та п. 3.1, 3.2, г. 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, на підставі наданих банком документів, що підтверджують безспірність заборгованості. Боржнику направлялася вимога про необхідність виконання зобов`язань, та було надано можливість висловити свої заперечення щодо безспірності грошових вимог, але боржник не висловив своєї вимоги. Нотаріус не повинен перевіряти безспірність заборгованості. Стосовно проживання позивача на території зони АТО зазначила, що оскільки договір оформлений у 2011 році, у Банка була відсутня достовірна інформація про адресу, за якою на час початку проведення антитерористичної операції проживав позивач. На сьогоднішній день боржник до Банку з метою списання штрафних санкцій не звертався. Після отримання достовірної інформації про адресу реєстрації (проживання), Банком буде виконано вимоги передбачені ст. 2 Закону України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції». Просила відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Ухвалою Орджонікідзевського районного суду міста Маріуполя від 24 січня 2019 року відкрито провадження у справі та призначено підготовче судове засідання, а ухвалою від 09 квітня 2019 року закрите підготовче провадження та справа призначена до розгляду в загальному позовному провадженні.

Позивач та його представник ОСОБА_5 , діюча на підставі договору про надання правової допомоги та ордеру, до судового засідання не з`явились, надали письмові клопотання про розгляд справи за їх відсутність. На позовних вимогах наполягають, просять позовні вимоги задовольнити.

Представник відповідача АТ КБ «ПриватБанк» Шишелова Н.В., діюча на підставі довіреності, надала клопотання про розгляд справи в її відсутності з урахуванням письмових заперечень.

Приватний нотаріус Чернігівського міського нотаріального округу Завалієв А.А. надіслав заяви з проханням розглядати справу в його відсутності.

З`ясувавши позиції сторін, викладені у позові та запереченнях, дослідивши письмові матеріали справи, суд встановив наступні факти та відповідні їм правовідносини.

Судом встановлено, що 11 серпня 2017 року приватним нотаріусом Чернігівського міського нотаріального округу Завалієвим Артемом Анатолійовичем було вчинено виконавчий напис про стягнення з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на користь ПАТ «КБ «Приватбанк» невиплачених в строк відповідно до умов Кредитного договору від 28 грудня 2011 року та Розрахунку заборгованості за договором станом на 31 травня 2017 року грошових коштів у сумі 192 848,06 гривень, з урахуванням - заборгованості за тілом кредиту у розмірі 19 040,00 гривень, заборгованості за відсотках у розмірі 162 348,63 гривень, заборгованості з пені та комісії у розмірі 1 800 гривень, заборгованість по штрафах (фіксована частина) у розмірі 500 гривень, заборгованість по штрафах (відсоток від суми заборгованості) у розмірі 9 159,43 гривень. Стягнення здійснюється за період з 28 грудня 2011 року по 31 травня 2017 року. Виконавчий напис було зареєстровано у реєстрі за № 8547, та він набрав чинності з дати його реєстрації в реєстрі для реєстрації нотаріальних дій, тобто з 11 серпня 2017 року.

Також з матеріалів справи вбачається, що виконавчий напис було вчинено на підставі наступних документів: 1) заяві Банку від 11 серпня 2017 року про вчинення виконавчого напису; 2) кредитного договору, укладеного 28 грудня 2011 року між ПАТ КБ Приватбанк та ОСОБА_1 ; 3) розрахунку заборгованості за кредитним догоовром; 4) письмової вимоги про усунення порушень за кредитним договором б/н від 28 грудня 2011 року на адресу ОСОБА_1 з інформацією про її відправлення; 5) опису до цінного листа на адресу ОСОБА_1

В подальшому, на підставі вказаного виконавчого напису, 23 січня 2018 року державним виконавцем Лівобережного ВДВС ГТУ юстиції у Донецькій області було відкрито виконавче провадження ВП № 55598742 про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості за кредитним договором, відповідно до виконавчого напису.

За загальним правилом ст.ст.15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою ст.16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

При цьому, відповідно до ст.18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Здійснення виконавчого напису нотаріусом регулюється главою 14 Закону України «Про нотаріат», постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», а також Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5(далі - Порядок).

Згідно з ч.1 ст.1 Закону України від 02.09.1993 року №3425-XII «Про нотаріат» (надалі - Закон «Про нотаріат») нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (п.19 ст.34 Закону України «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена глава 14 Закону України «Про нотаріат» та глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій.

Так, згідно зі ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (п.п.1, 3 глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з пп.2.1 п.2 глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

Як вбачається з матеріалів справи, письмова вимога про усунення порушень за кредитним договором б/н від 28 грудня 2011 року була направлена ОСОБА_1 07 липня 2017 року, а виконавчий напис вчинений нотаріусом 11 серпня 2017 року.

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 п.3 глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року №1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

При цьому, ст. 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

На підставі викладеного, суд робить наступні висновки.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає у посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак, характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів .

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак, сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів ст.ст.15, 16, 18 ЦК України, ст.ст.50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного.

Тобто, боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Тому, суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів.

Для правильного застосування положень ст.ст.87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Разом з тим, у виконавчому напису зазначено, що строк, за який проводиться стягнення - з 28 грудня 2017 року по 31 травня 2017 року.

Крім того, ОСОБА_1 посилається на той факт, що вимоги ПАТ «КБ «Приватбанк», зазначені в заяві про вчинення виконавчого напису є неправомірними, оскільки містять нараховані суми пені за користування кредитом, які зазначені у виконавчому написі нотаріуса, як безспірна заборгованість.

При цьому, той факт, що ОСОБА_1 проживає у місті Маріуполі з боку АТ «КБ «Приватбанк» не заперечується.

Відповідно до ст.2 Закону України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції» на час проведення антитерористичної операції забороняється нарахування пені та/або штрафів на основну суму заборгованості із зобов`язань за кредитними договорами та договорами позики з 14 квітня 2014 року громадянам України, які зареєстровані та постійно проживають або переселилися у період з 14 квітня 2014 року з населених пунктів, визначених у затвердженому Кабінетом Міністрів України переліку, де проводилася антитерористична операція. Банки та інші фінансові установи, а також кредитори зобов`язані скасувати зазначеним у цій статті особам пеню та/або штрафи, нараховані на основну суму заборгованості із зобов`язань за кредитними договорами і договорами позики у період проведення антитерористичної операції.

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 02.12.2015 р. № 1275-р затверджено перелік населених пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція. Відповідно до вказаного розпорядження місто Маріуполь було включено до переліку населених пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція.

Таким чином, суд приходить до висновку, що вимоги Банку включені до заяви про видачу виконавчого напису на суму 191 848,06 гривень є необґрунтованими та такими, що суперечать Закону, оскільки на ОСОБА_1 як особу, що проживає у м.Маріуполі розповсюджуються положення Закону України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції» в частині заборони нарахування пені та/або штрафів на основну суму заборгованості до зобов`язань за кредитними договорами, а отже вимоги Банку в цій частині не можна вважати безспірними.

Таким чином, суд вважає, що позовні вимоги ОСОБА_1 є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Відповідно до ч.1 ст.141 ЦПК України, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. А згідно з ч.2 цієї статті, інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються: 1) у разі задоволення позову - на відповідача; 2) у разі відмови в позові - на позивача; 3) у разі часткового задоволення позову - на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Таким чином, суд приходить до висновку про необхідність стягнення з відповідача на користь ОСОБА_1 суми сплаченого ним судового збору у загальному розмірі 1 536,80 гривень.

Щодо відшкодування витрат на правничу допомогу адвоката, понесених ОСОБА_1 , суд зазначає наступне.

Відповідно до ст. 137 ЦПК України витрати, пов`язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави.

За результатами розгляду справи витрати на правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами. Для цілей розподілу судових витрат:

1) розмір витрат на правничу допомогу адвоката, в тому числі гонорару адвоката за представництво в суді та іншу правничу допомогу, повязану зі справою, включаючи підготовку до її розгляду, збір доказів тощо, а також вартість послуг помічника адвоката визначаються згідно з умовами договору про надання правничої допомоги та на підставі відповідних доказів щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, що сплачена або підлягає сплаті відповідною стороною або третьою особою;

2) розмір суми, що підлягає сплаті в порядку компенсації витрат адвоката, необхідних для надання правничої допомоги, встановлюється згідно з умовами договору про надання правничої допомоги на підставі відповідних доказів, які підтверджують здійснення відповідних витрат.

Для визначення розміру витрат на правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги.

Як вбачається з матеріалів справи, між позивачем ОСОБА_1 та адвокатом Крохмальовою Л.П. 08 січня 2019 року укладено договір про надання правової допомоги, відповідно до умов якого клієнт зобов`язується оплатити працю адвоката у розмірі 3 000 гривень.

Разом з тим позивачем надана квитанція про оплату 1000 гривень адвокату Крохмальовій Л.П. на виконання умов договору про надання правової допомоги. На підтвердження виконання робіт надано акт виконаних робіт на загальну суму 3 000 гривень із детальним описом робіт.

На підставі викладеного, суд вважає, що витрати на правничу допомогу адвоката, понесені позивачем ОСОБА_1 підлягають відшкодуванню з АТ КБ «ПриватБанк» у розмірі 3 000 гривень.

Керуючись ст. ст. 12, 13, 141, 206, 263-265, 280 ЦПК України, суд,

В И Р І Ш И В:

Позовні вимоги ОСОБА_1 до Акціонерного товариства комерційний банк «ПриватБанк» про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, третя особа: приватний нотаріус Чернігівського міського нотаріального округу Завалієв Артем Анатолійович, - задовольнити.

Визнати виконавчий напис, виданий Приватним нотаріусом Чернігівського міського нотаріального округу Завалієвим Артемом Анатолійовичем від 11 серпня 2017 року за реєстровим № 8547 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ КБ «Приватбанк» суми заборгованості у розмірі 192 848,06 гривень, з урахуванням - заборгованості за тілом кредиту у розмірі 19 040,00 гривень, заборгованості за відсотках у розмірі 162 348,63 гривень, заборгованості з пені та комісії у розмірі 1 800 гривень, заборгованість по штрафах (фіксована частина) у розмірі 500 гривень, заборгованість по штрафах (відсоток від суми заборгованості) у розмірі 9 159,43 гривень, - таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з АТ КБ «Приватбанк» на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , понесені судові витрати з оплати судового збору за подачу позову у розмірі 1 536,80 гривень та витрати на правничу допомогу у розмірі 3 000 гривень, а всього 4 536 (чотири тисячі п`ятсот тридцять шість) гривень 80 копійок.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення до Донецького апеляційного суду через Орджонікідзевський районний суд міста Маріуполя.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Із повним текстом рішення суду можна ознайомитися у Єдиному державному реєстрі судових рішень за адресою: http://www.reyestr.court.gov.ua.

Повний текст судового рішення складено 20 травня 2019 року.

Суддя