КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 травня 2019 року

м. Київ

справа № 369/9127/18

провадження № 22-ц/824/4956/2019

Київський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого - суддіЛапчевської О.Ф.,
суддівБолотова Є.В., Іванченка М.М.,
за участю секретаря судового засідання учасники справи: позивач ОСОБА_1 , ОСОБА_2 ,
розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2 на заочне рішення Києво-Святошинського районного суду Київської області від 27 листопада 2018 року

у справі за позовом ОСОБА_2 до публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк», третя особа: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Ковальчук Сергій Павлович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач звернувся з вимогами про визнання виконавчого напису №3272 від 11.05.2010 року таким, що не підлягає виконанню, відповідно до якого було звернуто стягнення на:

- домоволодіння №12 , яке складається з: житлового будинку, що позначений на плані літерою «А», загальною площею 196, 3 кв.м., житловою площею 66, 7 кв.м. та огорожі, позначений на плані цифрами «1-5», що знаходиться за адресою: АДРЕСА_3;

- домоволодіння №12а , яке складається з житлового будинку, що позначений на плані літерою «А», загальною площею 155, 1 кв.м., житловою площею 86, 00 кв.м. та огорожі, позначений на плані цифрами «1-3», що знаходиться за адресою: АДРЕСА_3;

- земельну ділянку площею 0, 2327 га, кадастровий номер № НОМЕР_1 , цільове призначення якої - будівництво та обслуговування жилого будинку, що розташована за адресою: АДРЕСА_3 ,

що належить на праві власності ОСОБА_2 /а.с. 6/

Заочним рішенням Києво-Святошинського районного суду Київської області від 27.11.2018 року у задоволенні позовних вимог відмовлено. /а.с. 91-96/

Не погоджуючись з вказаним рішенням, апелянт звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив заочне рішення Києво-Святошинського районного суду Київської області від 27.11.2018 рокускасувати, ухвалити нове про задоволення позовних вимог.

На підтвердження вимог, викладених в апеляційній скарзі, апелянт посилався на необґрунтованість висновків суду першої інстанції. Вважає, що судом першої інстанції не повно з`ясовані обставини справи, зокрема те, що нотаріусом порушено процедуру вчинення виконавчого напису: письмова вимога в нотаріальній справі не співпадає за сумою із заявою вчинення нотаріального напису, копія поштового відправлення не містить номеру поштового відділення, через яке воно було направлено боржнику та відсутній опис вкладення, відсутня довідка фінансової установи про ненадходження платежу. Вважає, що суд не перевірив чи мав боржник на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису безспірну заборгованість і у розмірі, зазначеному у ньому.

Відповідач правом на подання відзиву не скористався.

Колегія суддів, заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення позивача, який з`явився у судове засідання, перевіривши наведені в апеляційній скарзі доводи, матеріали справи в межах апеляційного оскарження, вважає, що апеляційна скарга підлягає відхиленню, а судове рішення залишенню без змін на підставі наступного.

Судом встановлено, що 23.08.2007 року між ОСОБА_2 та акціонерно-комерційним банком соціального розвитку «Укрсоцбанк», правонаступником якого є ПАТ «Укрсоцбанк», був укладений договір про надання відновлювальної кредитної лінії №40.29-48/386, за умовами якого банк відкрив ОСОБА_2 відновлювальну кредитну лінію зі сплатою 14,5% річних та кінцевим терміном погашення заборгованості не пізніше 22.08.2017 року. /а.с. 10-15/

23.08.2007 року між акціонерно-комерційним банком соціального розвитку «Укрсоцбанк» та ОСОБА_2 було укладено іпотечний договір №013/472-І, за умовами якого відповідач в забезпечення виконання своїх зобов`язань за договором про надання відновлювальної кредитної лінії № 40.29-48/386 передав в іпотеку належні йому на праві власності: домоволодіння АДРЕСА_3 ; домоволодіння №12-А , розташоване за адресою: АДРЕСА_3 ; земельну ділянку, кадастровий номер НОМЕР_1 , призначену для будівництва та обслуговування житлового будинку загальною площею 0,2327 га, розташовану за адресою: АДРЕСА_3 . /а.с. 8-9/

10.11.2009 року на адресу ОСОБА_2 було направлено вимогу про усунення порушень з виконання кредитного договору та сплати заборгованості у розмірі 44 2543,55 грн. та 1 887,53 грн. /а.с. 62/

Зазначена вимога була отримана ОСОБА_2 особисто 01.12.2009 року, що підтверджується зворотнім повідомленням про вручення поштового відправлення за №59917481. /а.с. 63/

Внаслідок невиконання позивачем своїх кредитних зобов`язань перед банком, акціонерно-комерційним банком соціального розвитку «Укрсоцбанк» було подано приватному нотаріусу Київського міського нотаріального округу заяву на вчинення виконавчого напису від 22.04.2010 року № 08.4-10/84/388. /а.с. 56 на звороті - 57/

11.05.2010 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ковальчуком С.П. було вчинено виконавчий напис за № 3272 про звернення стягнення на домоволодіння № 12 , яке складається з: житлового будинку, що позначений на плані літерою «А », загальною площею 196,3 кв.м., житловою площею 66,7 кв.м., та огорожі, позначений на плані цифрами «1-5», що знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 ; домолодіння №12-А, яке складається з: житлового будинку, що позначений на плані літерою «А», загальною площею 155,1 кв.м., житловою площею 86,00 кв.м., та огорожі, позначений на плані цифрами «1-3», що знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 . Зелена; земельну ділянку кадастровий номер НОМЕР_1 , призначену для будівництва та обслуговування житлового будинку загальною площею 0,2327 га, розташовану за адресою: АДРЕСА_3 . /а.с. 7/

Згідно вищезазначеного виконавчого напису № 3272 за рахунок коштів, виручених від реалізації у встановленому порядку заставленого майна, пропонується задовольнити вимоги ПАТ «Укрсоцбанк», в особі Київської міської філії АКБ "Укрсоцбанк" (місцезнаходження якого: 01033, місто Київ, вулиця Жилянська, будинок 9-11, код ЄДРПОУ - 09322018) в сумі 501 340, 17 грн., з яких: - сума заборгованості за кредитом складає 141 690 дол. США 00 центів, що в еквіваленті за курсом НБУ станом на 20.04.2010 року складає 41 1936,73 грн.; - сума заборгованості за відсотками складає 51 026,49 грн.; - розмір пені за несвоєчасне повернення кредиту 4 094,95 грн.; - розмір пені за несвоєчасне повернення відсотків складає 4 469,13 грн.; - сума збитків від інфляції кредитних коштів +А73+А27 складає 5 096,67 грн.; штрафи, які передбачені кредитним договором складають 24 716, 20 грн.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції вірно керувався нормами ст. 87 ЗУ «Про нотаріат», відповідно до якої, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України; ст. 88 ЗУ «Про нотаріат», якою передбачено умови вчинення виконавчих написів, згідно із якими нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року; п. 283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, яка встановлює, що для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, має бути зазначено: відомості про найменування і адресу стягувача та боржника; дата та місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код в ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо; ст. 89 ЗУ «Про нотаріат», відповідно до якого у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, у тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса; ст. 88 ЗУ «Про нотаріат», згідно якої, безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Встановивши, що позивач не надав жодних доказів на підтвердження обставин своєї позовної заяви, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про відмову у задоволенні позовних вимог.

Доводи апеляційної скарги про те, що нотаріусом порушено процедуру вчинення виконавчого напису: письмова вимога в нотаріальній справі не співпадає за сумою із заявою вчинення нотаріального напису, копія поштового відправлення не містить номеру поштового відділення, через яке воно було направлено боржнику та відсутній опис вкладення, відсутня довідка фінансової установи про ненадходження платежу, колегією суддів не приймаються до уваги на підставі наступного.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та Інструкцією про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженою наказом Міністерства юстиції України № 20/5 та зареєстрованою у Міністерстві юстиції України № 283/8882 від 03.03.2004 року.

Згідно ст. 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Статтею 88 Закону України «Про нотаріат»,передбачено умови вчинення виконавчих написів,згідно із якими нотаріус вчиняє виконавчі написи,якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови,що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу.

Згідно з пунктом 283 Інструкції для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається Для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, має бути зазначено: відомості про найменування і адресу стягувача та боржника; дата та місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код в ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо.

Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу буде необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача. Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень.

Виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов`язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами основного зобов`язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов`язання.

Так, п. 4.1 Іпотечного договору від 23.08.2007 року, укладеного між позивачем та АКБ «Укрсоцбанк», іпотекодержатель набуває право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання або неналежного виконання позичальником основного зобов`язання.

10.11.2009 року на адресу ОСОБА_2 було направлено вимогу про усунення порушень з виконання кредитного договору та сплати заборгованості у розмірі 44 2543,55 грн. та 1 887,53 грн. /а.с. 62/

Зазначена вимога була отримана ОСОБА_2 особисто 01.12.2009 року, що підтверджується зворотнім повідомленням про вручення поштового відправлення за №59917481. /а.с. 63/

Посилання позивача на те, що письмова вимога в нотаріальній справі не співпадає за сумою із заявою про вчинення нотаріального напису не відповідають дійсним обставинам справи.

Внаслідок невиконання позивачем своїх кредитних зобов`язань перед банком, акціонерно-комерційним банком соціального розвитку «Укрсоцбанк» було подано приватному нотаріусу Київського міського нотаріального округу заяву на вчинення виконавчого напису від 22.04.2010 року № 08.4-10/84/388. /а.с. 56 на звороті - 57/

ПАТ «Укрсоцбанк» попереджав позивача про те, що банк почав процедуру звернення стягнення на предмет іпотеки, просив добровільно звільнити будинок АДРЕСА_6 та передати представнику банку усі необхідні документи та ключі для безперешкодного доступу до житла.

Разом з тим, ОСОБА_2 було повідомлено і про те, що він має право звернутися до суду за захистом своїх прав, в разі якщо такі були порушені.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач ігнорував будь-які повідомлення банку, не намагався врегулювати спірні питання у добровільному та позасудовому порядку, що також підтвердив у судовому засіданні у суді апеляційної інстанції.

Так, 11.05.2010 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ковальчуком С.П. було вчинено виконавчий напис за № 3272 про звернення стягнення на предмет іпотеки.

Вказаний виконавчий напис позивачем не було оскаржено до 28.07.2018 року.

Також, колегією суддів не приймаються і доводи апеляційної скарги про те, що суд не перевірив чи мав боржник на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису безспірну заборгованість і у розмірі, зазначеному у ньому на підставі наступного.

У розумінні ст. 88 ЗУ «Про нотаріат», обов`язковою умовою вчинення нотаріусом виконавчого напису є безспірність заборгованості боржника.

Документи, що встановлюють заборгованість, насамперед мають бути однозначними, беззаперечними та стовідсотково підтверджувати наявність у боржника заборгованості перед кредитором.

Відповідно до долучених до матеріалів справи доказів, з моменту направлення позивачу вимоги про усунення з виконання кредитного договору та стягнення заборгованості і до моменту вчинення виконавчого напису, ОСОБА_2 не здійснено будь-яких дій на оскарження наявності у нього заборгованості перед банком.

Тобто, на момент вчинення виконавчого напису нотаріусом, вимога про безспірність заборгованості боржника була виконана у повній мірі.

Як було зазначено ОСОБА_2 у судовому засідання та перевірено судом апеляційної інстанції, рішенням Києво-Святошинського районного суду Київської області від 27.11.2015 року з ОСОБА_2 на користь ПАТ «Укрсоцбанк» було стягнуто заборгованість за укладеним договором про надання відновлювальної кредитної лінії №40.29-48/386 від 23.08.2007 року між АКБ соціального розвитку «Укрсоцбанк» та ОСОБА_2 в розмірі 486 266,27 грн., яка складається з: боргу заборгованості по кредиту у розмірі 266 704 грн., заборгованості по відсотках у розмірі 219 562,27 грн.

Крім того, позивач зазначив, що вказану заборгованість не погашав.

Відповідно до ч. 1 ст. 82 ЦПК України, обставини, які визнаються учасниками справи, не підлягають доказуванню.

Відповідно до ст.ст. 15, 16 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених ч. 1 ст. 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. (ст. 81 ЦПК України).

Таким чином, враховуючи, що позивач визнав, що у нього є заборгованість перед банком, порушень процедури вчинення нотаріусом виконавчого напису не виявлено, доказів на підтвердження свого порушеного права ОСОБА_2 не надав, колегія суддів доходить висновку, що доводи апеляційної скарги висновків суду першої інстанції не спростовують та містяться на формальних міркуваннях, а рішення підлягає залишенню без змін.

Відповідно до ч.1 ст. 375 ЦПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись ст.ст. 375, 381, 382 ЦПК України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу апеляційну скаргу ОСОБА_2 на заочне рішення Києво-Святошинського районного суду Київської області від 27 листопада 2018 року - залишити без задоволення.

Заочне рішення Києво-Святошинського районного суду Київської області від 27 листопада 2018 року - залишити без змін.

Постанову суду апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня її проголошення.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Головуючий: Судді: