Р І Ш Е Н Н Я№ 127/16608/19

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

18 вересня 2019 р.Вінницький міський суд Вінницької області в складі судді Венгрин О.О.,

секретар - Суслова М.В.,

за участі позивача ОСОБА_1 , її представника - адвоката Мазура О.В.,

представника відповідача - приватного нотаріуса Вінницького міського нотаріального округу Лукашенка В.Б. - адвоката Байдака В.Г.,

третьої особи ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до приватного нотаріуса Вінницького міського нотаріального округу Лукашенка Володимира Борисовича, третя особа ОСОБА_3 , про визнання незаконною та скасування постанови про відмову у вчиненні нотаріальної дії,

в с т а н о в и в:

ОСОБА_1 звернулась до суду з позовом до приватного нотаріуса Вінницького міського нотаріального округу Лукашенка В.Б., третя особа ОСОБА_3 , про визнання незаконною та скасування постанови про відмову у вчиненні нотаріальної дії, мотивуючи його тим, що вона є власником житлового будинку та земельної ділянки, що по АДРЕСА_1 . В 2008 р. вона домовилась з ОСОБА_3 про укладення договорів купівлі-продажу житлового будинку з господарськими будівлями та земельної ділянки, площею 0,100 га, що по АДРЕСА_1 . 24.10.2008 р. вона отримала від ОСОБА_3 завдаток в розмірі 47000,00 дол. США за продаж житлового будинку, загальною вартістю 67000,00 дол. США. ОСОБА_1 та ОСОБА_3 не оформили договір купівлі-продажу житлового будинку з земельною ділянкою, оскільки у ОСОБА_3 не було необхідної суми коштів. Після передачі завдатку ОСОБА_3 з сім`єю почав проживати в зазначеному будинку. Зібравши необхідну суму коштів, в квітні 2018 р. ОСОБА_3 повідомив ОСОБА_1 про готовність виплатити решту грошей за придбання житлового будинку з господарськими будівлями і земельної ділянки, що по АДРЕСА_1 . 24.04.2018 р. для отримання консультації, уточнення переліку необхідних для укладення договорів документів вони звернулись до приватного нотаріуса Вінницького міського нотаріального округу Лукашенка В.Б. Неможливість укладення договору того дня була пов"язана з відсутністю у ОСОБА_3 необхідної грошової суми. Крім того, він він пропонував зменшити ціну, на що позивач не погоджувалась.

Під час розгляду цивільної справи №127/9949/18 за позовом ОСОБА_3 до ОСОБА_1 про повернення сплаченого авансу ОСОБА_1 стало відомо, що 24.04.2018 р. приватний нотаріус Лукашенко В.Б. виніс постанову №310/02-31 про відмову у вчиненні нотаріальної дії, якою відмовив в посвідченні договорів купівлі-продажу житлового будинку та земельної ділянки, що по АДРЕСА_1 . Вважає постанову приватного нотаріуса Вінницького міського нотаріального округу Лукашенка В.Б. незаконною, оскільки 24.04.2018 р. спільного волевиявлення ОСОБА_1 та ОСОБА_3 на укладення договорів купівлі-продажу не було. ОСОБА_1 хотіла лише отримати консультацію щодо оформлення договорів купівлі-продажу житлового будинку та земельної ділянки. Підставою для відмови у вчиненні нотаріальної дії стало неподання документів, необхідних для вчинення нотаріальної дії, зокрема: витягу з Державного земельного кадастру та оцінки майна, а також відсутність можливості перевірити наявність або відсутність самовільно збудованих або перепланованих будівель, оскільки згідно наданого технічного паспорту будинку остання інвентаризація об`єкта була у 2008 році.

Позивач вважає, що приватний нотаріус Вінницького міського нотаріального округу Лукашенко В.Б. не вірно трактував мету звернення до нього; відповідач мав право і був зобов"язаний сам витребувати витяг з Державного земельного кадастру; до повноважень нотаріуса не належить перевірка наявності або відсутності самовільно збудованих або перепланованих будівель при вчиненні нотаріальної дії.

Просить визнати незаконною та скасувати постанову приватного нотаріуса Вінницького міського нотаріального округу Лукашенка В.Б. про відмову у вчиненні нотаріальної дії №310/02-32 від 24.04.2018 р. щодо посвідчення договорів купівлі-продажу житлового будинку та земельної ділянки, що по АДРЕСА_1 . (а.с. 2-10)

В судовому засіданні позивач ОСОБА_1 , її представник - адвокат Мазур О.В. позов підтримали за викладених у позовній заяві обставин, просять його задоволити. Подали відповідь на відзив. (а.с. 95-98)

Представник відповідача - приватного нотаріуса Вінницького міського нотаріального округу Лукашенка В.Б. - адвокат Байдак В.Г. позов не визнав, пояснив, що приватний нотаріус Вінницького міського нотаріального округу Лукашенко В.Б. правомірно відмовив у посвідченні договорів купівлі-продажу житлового будинку та земельної ділянки, оскільки не було подано документів, необхідних для вчинення нотаріальної дії. Підстав для відкладення чи зупинення вчинення нотаріальної дії не було, оскільки ОСОБА_1 після переговорів з ОСОБА_3 залишила приміщення нотаріуса. Просить відмовити в задоволенні позову, подав відзив на позов. (а.с. 67-74)

Третя особа ОСОБА_3 заперечує щодо задоволення позову, пояснив, що 24.04.2018 р. вони з ОСОБА_1 звернулись до приватного нотаріуса Вінницького міського нотаріального округу Лукашенка В.Б. для оформлення договорів купівлі-продажу житлового будинку та земельної ділянки. Він мав при собі необхідну суму коштів для оформлення угод. При огляді документів, які подала ОСОБА_1 для вчинення нотаріальної дії, було встановлено відсутність в технічному паспорті на житловий будинок АДРЕСА_1 станом на 17.09.2008 р. самочинної прибудови, яку ОСОБА_1 мала ввести в експлуатацію до оформлення купівлі-продажу. Внаслідок цього між ним та ОСОБА_1 виник спір, після чого ОСОБА_1 відмовилась від оформлення договорів і залишила приміщення нотаріуса. Самочинну прибудову ОСОБА_1 ввела в експлуатацію лише в липні 2018 р. Подав пояснення на позов. (а.с. 80-87)

Вислухавши пояснення учасників процесу, дослідивши та оцінивши докази у справі, суд вважає, що позов задоволенню не підлягає.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 є власником будинку з господарськими будівлями по АДРЕСА_1 на підставі свідоцтва про право на спадщину за заповітом, виданого 09.06.2005 р. державним нотаріусом Першої Вінницької державної нотаріальної контори Таран Н.Г., зареєстрованого в КП "ВООБТІ" 23.06.2005 р., реєстр №12586. (а.с. 12)

Згідно державного акта на право власності на земельну ділянку серії ЯГ №495486, виданого на підставі рішення Вінницької міської ради №895 від 30.03.2007 р., земельна ділянка, площею 0,1000 га, кадастровий номер :01:032:0031, що по АДРЕСА_1 , цільове призначення: для будівництва і обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд, належить на праві власності ОСОБА_1 (а.с. 13)

24.10.2008 р. ОСОБА_1 склала розписку про те, що вона отримала від ОСОБА_3 завдаток в розмірі 47000,00 дол. США за будинок за адресою: АДРЕСА_1 , що належить їй, вартість якого 69 000,00 дол. США. (а.с. 14)

В провадженні Вінницького міського суду Вінницької області знаходилась цивільна справа №127/9949/18 за позовом ОСОБА_3 до ОСОБА_1 про повернення коштів. Постановою Вінницького апеляційного суду від 11.12.2018 р. рішення Вінницького міського суду Вінницької області від 12.10.2018 р. у цивільній справі №127/9949/18 скасовано, ухвалено нове, яким стягнуто з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_3 суму авансу в розмірі 1234715,62 грн. (а.с. 25-31) Постанова Верховного Суду від 28.03.2019 р. про залишення постанови Вінницького апеляційного суду від 11.12.2018 р. без змін - на а.с. 32-37.

Згідно постанови №310/02-31 про відмову у вчиненні нотаріальної дії від 24.04.2018 р. приватний нотаріус Вінницького міського нотаріального округу Лукашенко В.Б. відмовив ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_1 у посвідченні договорів купівлі-продажу житлового будинку, розташованого по АДРЕСА_1 , земельної ділянки по АДРЕСА_1 , що належать ОСОБА_1 , оскільки подані ОСОБА_1 документи на посвідчення договорів купівлі-продажу житлового будинку та земельної ділянки не містять витягу з Державного земельного кадастру, оцінки нерухомого майна, а з наданого технічного паспорта вбачається, що остання інвентаризація об`єкта проведена у 2008 році, з якого неможливо перевірити наявність або відсутність самовільно збудованих або перепланованих будівель, чим порушено ст. 46, п. 2 ч. 1 ст. 49 Закону України «Про нотаріат». (а.с. 11)

Відповідно до відповіді приватного нотаріуса Вінницького міського нотаріального округу Лукашенка В.Б. №427/01-16 від 10.05.2019 р. постанова про відмову у вчиненні нотаріальної дії №310/02-31 від 24.04.2018 р. винесена в зв`язку зі зверненням ОСОБА_3 про посвідчення договору купівлі-продажу житлового будинку та земельної ділянки, що розташовані по АДРЕСА_1 . Зазначене підтверджується копією відповіді нотаріуса №427/01-16 від 10.04.2019 р. (а.с. 15), копією заяви ОСОБА_3 від 24.04.2018 р. (а.с. 16), копією повідомлення нотаріуса №774/01-16 від 04.09.2019 р. (а.с. 110)

Постановою Вінницького апеляційного суду від 11.12.2018 р. у цивільній справі №127/9949/18 встановлено, що звернення обох сторін договору до нотаріуса з метою укладення договору купівлі-продажу, свідчить про наявність волевиявлення і готовність реалізувати попередньо досягнуті домовленості, а відтак усвідомлення значення таких дій. (а.с. 29)

12.06.2018 р. приватний нотаріус Вінницького міського нотаріального округу Лукашенко В.Б. постановою №397/02-31 про відмову у вчиненні нотаріальних дій від 12.06.2018 р. відмовив ОСОБА_1 в посвідченні договорів купівлі-продажу житлового будинку з господарськими будівлями, земельної ділянки, що по АДРЕСА_1 , оскільки покупець не з`явився, крім того, виявлено арешт зазначеного нерухомого майна, накладеного на підставі ухвали Апеляційного суду Вінницької області від 01.06.2018 р. (справа №127/9949/18). Зазначене підтверджується копією постанови №397/02-31 від 12.06.2018 р. про відмову у вчиненні нотаріальної дії, копією заяви ОСОБА_1 від 12.06.2018 р., копією запрошення від 07.06.2018 р., адресованого ОСОБА_3 (а.с. 20, 21, 22)

Ст. 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Згідно розд. 2 гл. 2 п. 3.3. Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України при посвідченні договору про відчуження земельної ділянки як самостійного об`єкта цивільних правовідносин нотаріус витребовує витяг з Державного земельного кадастру.

Відповідно до ст. 46-1 Закону України «Про нотаріат» нотаріус під час вчинення нотаріальних дій з нерухомим майном, об`єктом незавершеного будівництва обов`язково використовує також відомості Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Державного земельного кадастру.

За видачу витягу з Державного земельного кадастру про земельну ділянку справляється плата, крім установлених законом випадків, у розмірі, визначеному постановою Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2011 р. № 835 "Деякі питання надання Державною службою з питань геодезії, картографії та кадастру та її територіальними органами адміністративних послуг" (п. 5 Порядку забезпечення доступу нотаріусів до Державного земельного кадастру).

Згідно п. 166 Порядку ведення Державного земельного кадастру для отримання витягу з Державного земельного кадастру, довідки, що містить узагальнену інформацію про землі (території), викопіювання з картографічної основи Державного земельного кадастру, кадастрової карти (плану), довідки про осіб, які отримали доступ до інформації про суб`єкта речового права у Державному земельному кадастрі, засвідченої копії документа Державного земельного кадастру та витягу з нього заявник або уповноважена ним особа за дорученням власника земельної ділянки, або нотаріус відповідно до пункту 17 частини першої статті 34 Закону України "Про нотаріат" під час вчинення правочину щодо земельної ділянки подає Державному кадастровому реєстраторові або адміністраторові центру надання адміністративних послуг чи уповноваженій посадовій особі виконавчого органу місцевого самоврядування: 1) заяву (у паперовій або електронній формі) за формою згідно з додатком 42; 2) документ, що підтверджує оплату послуг з надання витягу з Державного земельного кадастру або довідки, що містить узагальнену інформацію про землі (території), або викопіювання з картографічної основи Державного земельного кадастру, кадастрової карти (плану), або засвідченої копії документа Державного земельного кадастру та витягу з нього (крім випадків, визначених пунктом 165 цього Порядку); 3) документ, який підтверджує повноваження діяти від імені заявника (у разі подання заяви уповноваженою заявником особою).

Тобто, замовити витяг з Державного земельного кадастру, який при посвідченні договору про відчуження земельної ділянки є обов`язковим, позивач ОСОБА_1 могла в нотаріуса на підставі ст. 46-1 Закону України "Про нотаріат" за умови справляння плати згідно п. 5 Порядку забезпечення доступу нотаріусів до Державного земельного кадастру або в Державного кадастрового реєстратора, адміністратора центру надання адміністративних послуг чи уповноваженої посадової особи виконавчого органу місцевого самоврядування за умови подання заяви (у паперовій або електронній формі) за формою згідно з додатком 42, документа, що підтверджує оплату послуг згідно п. 166 Порядку ведення Державного земельного кадастру.

З постанови №310/02-31 від 24.04.2018 р. вбачається, що витяг з Державного земельного кадастру позивач ОСОБА_1 не замовила та не надала відповідачу.

Вимога приватного нотаріуса Вінницького міського нотаріального округу Лукашенка В.Б. щодо відсутності оцінки нерухомого майна є обгрунтованою, оскільки під час проведення операцій з продажу (обміну) об`єктів нерухомості між фізичними особами нотаріус посвідчує відповідний договір за наявності оціночної вартості такого нерухомого майна (зареєстрованої відповідно до пункту 172.3 цієї статті) та документа про сплату податку до бюджету стороною (сторонами) договору (п. 172.4 ст. 172 ПК України).

На а.с. 17-19 - копія технічного паспорту на житловий будинок АДРЕСА_1 станом на 17.09.2008 р., який був наданий нотаріусу ОСОБА_1 . при вчиненні нотаріальної дії 24.04.2018 р..

З правовстановлюючого документа на будинок по АДРЕСА_1 - свідоцтва про право на спадщину за заповітом, яке було надано позивачем нотаріусу, вбачається наявність самовільного зведеного житлового будинку Д, житловою площею 74,7 кв. м, сіни а, сараїв б, в, вбиральні Г.

В зв`язку з цим приватний нотаріус Вінницького міського нотаріального округу Лукашенко В.Б. в постанові №310/02-31 від 24.04.2018 р. обгрунтовано зауважив щодо проведення останньої інвентаризації об`єкта в 2008 р. Крім цього, представник відповідача та третя особа ОСОБА_3 підтвердили в судовому засіданні наявність спору між покупцем та продавцем під час вчинення нотаріальної дії щодо наявності самочинно збудових об`єктів на території домоволодіння по АДРЕСА_1 .

Суд приймає до уваги, що постановою Вінницького апеляційного суду від 11.12.2018 р. у цивільній справі №127/9949/18 встановлено, що лише 25.06.2018 р. було прийнято в експлуатацію прибудову «а1», площею 10,9 кв.м, 1996 р. будівництва в домоволодінні по АДРЕСА_1 . Тобто, ще з 1996 р. в домоволодінні, яке мав намір придбати ОСОБА_3 , існувала самочинна будівля, наявність якої унеможливлювала укладання договору купівлі-продажу.

Копія технічного паспорта домоволодіння по АДРЕСА_1 , виготовленого 23.05.2018 р. - на а.с. 111-114. з якого вбачається, що кухню І, площею 10.9 кв. м введено в експлуатацію 25.06.2018 р. (зміни в технічний паспорт внесено 09.07.2018 р. (а.с. 113)

Відповідно до ст. 46 ч. 1 Закону України "Про нотаріат" нотаріуси або посадова особа, яка вчиняє нотаріальні дії, має право витребовувати від фізичних та юридичних осіб відомості та документи, необхідні для вчинення нотаріальної дії.

Зазначеною нормою передбачено право нотаріуса, а не його обов`язок витребовувати необхідні документи.

Згідно ст. 49 ч. 1 п. 2 Закону України "Про нотаріат" нотаріус або посадова особа, яка вчиняє нотаріальні дії, відмовляє у вчиненні нотаріальної дії, якщо не подано відомості (інформацію) та документи, необхідні для вчинення нотаріальної дії.

Відповідно до п. 8 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову у їх вчиненні» від 31.01.1992 р. при вирішенні питання щодо обґрунтованості вимог суди мають виходити з того, що нотаріальні дії повинні вчинятись у суровій відповідності з встановленими для даного органу чи службової особи компетенцією і порядком їх вчинення, не допускаючи при цьому як потурання відхиленням від зазначеного порядку, так і формального скасування нотаріальної дії, коли ці відхилення не вплинули на її вчинення.

Враховуючи те, що між ОСОБА_1 та ОСОБА_3 не було досягнуто домовленості щодо вчинення нотаріальної дії з оформлення договорів купівлі-продажу житлового будинку та земельної ділянки, що розташовані по АДРЕСА_1 24.04.2018 р., в судовому засіданні ОСОБА_1 підтвердила, що покинула приміщення нотаріуса того дня, суд прийшов до висновку, що приватний нотаріус Вінницького міського нотаріального округу Лукашенко В.Б. правомірно виніс постанову №310/02-31 від 24.04.2018 р. про відмову у вчиненні нотаріальної дії - посвідченні договорів купівлі-продажу житлового будинку та земельної ділянки, що по АДРЕСА_1 , тому потрібно відмовити в задоволенні позову ОСОБА_1 до приватного нотаріуса Вінницького міського нотаріального округу Лукашенка В.Б. про визнання незаконною та скасування постанови про відмову у вчиненні нотаріальної дії №310/02-31 від 24.04.2018 р.

Керуючись ст.ст. 46, 46-1, 49, 50 Закону України "Про нотаріат",

ст.ст. 13, 77-79, 82 ч. 4, 89, 263-265, 268 ЦПК України, суд

в и р і ш и в :

Відмовити в задоволенні позову ОСОБА_1 до приватного нотаріуса Вінницького міського нотаріального округу Лукашенка Володимира Борисовича, третя особа ОСОБА_3 , про визнання незаконною та скасування постанови про відмову у вчиненні нотаріальної дії №310/02-31 від 24.04.2018 р.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом 30 днів з дня складення повного рішення до Вінницького апеляційного суду.

Згідно вимог ст. 265 ч. 5 п. 4 ЦПК України:

позивач ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , АДРЕСА_2 ;

відповідач приватний нотаріус Вінницького міського нотаріального округу Лукашенко Володимир Борисович, ідентифікаційний номер НОМЕР_2 , АДРЕСА_3 ;

третя особа ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ідентифікаційний номер НОМЕР_3 , АДРЕСА_1 .

Повне рішення виготовлено 23.09.2019 р.

Суддя О.О.Венгрин