ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 лютого 2019 року м. Чернівці

справа № 718/3074/18

Чернівецький апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого Лисак І.Н.,

суддів: Височанської Н.К., Владичана А.І.,

секретар Андрушків С.П.,

позивач: ОСОБА_1,

відповідач: ОСОБА_2,

третя особа: ОСОБА_3,

при розгляді справи за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на ухвалу Кіцманського районного суду Чернівецької області від 18 грудня 2018 року, постановлену під головуванням судді Мізюка В.М., -

В С Т А Н О В И В:

У листопаді ОСОБА_1 звернувся в суд із позовом до ОСОБА_2 про стягнення заборгованості за договором позики у розмірі 1 000 000 грн.

Ухвалою Кіцманського районного суду Чернівецької області від 18 грудня 2018 року позов залишено без розгляду з підстав ч.5 ст.223 ЦПК України у зв'язку із повторною неявкою позивача в судове засідання.

Не погодившись з ухвалою суду ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу скасувати та постановити нову, якою справу направити для продовження розгляду по суті до суду першої інстанції, вважаючи, що судом порушено норми процесуального права.

Колегія суддів, заслухавши доповідь судді-доповідача, доводи апеляційної скарги, перевіривши законність та обґрунтованість ухвали суду та матеріали справи в межах апеляційного оскарження, вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Залишаючи без розгляду позовну заяву суд першої інстанції виходив з того, що належним чином повідомлений позивач двічі не з'явився у підготовче судове засідання.

Колегія суддів не може погодитися з таким висновком суду.

Вирішуючи питання про відкриття провадження у справі суд в силу п.6 ч.2 ст.187 ЦПК України, крім іншого, вирішує питання про повідомлення або виклик учасників справи.

В силу частин 1-4 ст.128 ЦПК України суд викликає учасників справи у судове засідання для участі у вчиненні процесуальної дії, якщо визнає їх явку обов'язковою. Суд повідомляє учасників справи про дату, час і місце судового засідання чи вчинення відповідної процесуальної дії, якщо їх явка є не обов'язковою. Судові виклики здійснюються судовими повістками про виклик. Судові повідомлення здійснюються судовими повістками-повідомленнями.

Як вбачається з матеріалів справи, 13.11.2018 року судом винесено ухвалу про прийняття позовної заяви до розгляду та відкриття провадження у справі. Призначено підготовче судове засідання на 22.11.2018 року, однак виклик сторін у справі суд не здійснював, обмежився повідомленням (а.с.13).

Проте, судове засідання 22.11.2018 року не відбулося, через перебування головуючого судді у відрядженні, що підтверджується наказом голови Кіцманського районного суду Чернівецької області (а.с.16).

Згідно протоколу підготовчого судового засідання вбачається, що останнє відбулося 29.11.2018 року, сторони по справі не з'явилися по невідомій суду причині. Підготовче судове засідання відкладено на 18.12.2018 року (а.с.19).

Відомості про виклик осіб, які беруть участь у справі, на 29.11.2018 року матеріали справи не містять, а лише наявні два зворотні повідомлення про отримання поштового відправлення ОСОБА_2 та ОСОБА_1, однак зміст цих відправлень не підтверджено матеріалами справи, отже не може вважатися судом належним чином повідомленими через відсутність відомостей виконання вимог ст.128 ЦПК України.

В силу ч.1 ст.197 ЦПК України підготовче засідання проводиться судом з повідомленням учасників справи. Частиною другою цієї статті визначено коло питань, які вирішує суд у підготовчому засіданні.

Підготовче засідання проводиться за правилами, встановленими главою 6 розділу ІІІ, з урахуванням особливостей підготовчого засідання, встановлених цим Кодексом (ч.1 ст.198 ЦПК України).

Частиною 2 ст.198 ЦПК України визначені правила відкладення підготовчого засідання з урахуванням вимог ч.2 ст.223 ЦПК України.

Оскільки обставин, врегульованих зазначеними нормами, у суду першої інстанції не існувало, що підтверджується протоколом підготовчого судового засідання, то і не було перешкод у проведенні 29.11.2018 року підготовчого засідання, що виключає ознаку неявки учасника справи, що перешкоджає її розгляду.

З матеріалів справи та протоколу підготовчого судового засідання від 18.12.2019 року вбачається, що позивач ОСОБА_1 був повідомлений, що останнім визнається, однак в підготовче судове засідання 18.12.2018 року не з'явився, про причини неявки не повідомив (а.с.24).

Як передбачено ч.5 ст.223 ЦПК України, у разі повторної неявки позивача в судове засідання без поважних причин або неповідомлення ним про причини неявки суд залишає позовну заяву без розгляду, крім випадку, якщо від нього надійшла заява про розгляд справи за його відсутності, і його нез'явлення не перешкоджає вирішенню спору.

Основною ознакою застосування наведених норм є повторність, проте, включення (врахування) до повторності повідомлення ОСОБА_1 на 29.11.2018 року є безпідставним, оскільки відсутні докази направлення повідомлення (виклику) учасникам справи.

З наведених підстав оскаржувана ухвала не відповідає нормам процесуального права і перешкоджає подальшому провадженню у справі, тому згідно з ч.1 ст.379 ЦПК України вона підлягає скасуванню з направленням справи для продовження розгляду до суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 367, 374, 379, 381-384 ЦПК України, апеляційний суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.

Ухвалу Кіцманського районного суду Чернівецької області від 18 грудня 2018 року скасувати, а справу направити до суду першої інстанції для продовження розгляду.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий - підпис /І.Н. Лисак/

Судді - підписи /Н.К. Височанська, А.І. Владичан/