ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 липня 2019 року

м. Харків

Справа № 643/3623/16-ц

Провадження № 22-ц/818/2194/19

Категорія: договірні

Харківський апеляційний суд у складі:

головуючого - Кіся П.В.,

суддів: - Хорошевського О.М.,

Яцини В.Б.,

за участю секретаря - Пузікової Ю.С.,

учасники справи:

позивач: Департамент економіки та комунального майна Харківської міської ради Харківської області

відповідачі: ОСОБА_1 , ОСОБА_2

третя особа: Харківська міська рада Харківської області

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові апеляційну скаргу ОСОБА_2 , ОСОБА_1

на заочне рішення Московського районного суду м. Харкова від 28 вересня 2016 року у складі судді Харченко А.М., -

встановив:

29.03.2016 Департамент економіки та комунального майна Харківської міської ради Харківської області звернувся у суд з позовом до ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , у якому просив визнати укладений договір про пайову участь у розвитку інфраструктури м.Харкова між ним та відповідачами.

Позов обґрунтовано тим, що згідно з інформацією, яка вказана у декларації про готовність об`єкта до експлуатації від 17.01.2015 №ХК53 зазначено, що замовниками реконструкції нежитлової будівлі літ. «А-2» під багатоквартирний житловий будинок за адресою: АДРЕСА_1 є ОСОБА_3 та ОСОБА_2 .

Відповідно до ст.40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» замовник об`єкта будівництва зобов`язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту (окрім випадків, передбачених частиною четвертою цієї статті) та укласти договір про пайову участь з органом місцевого самоврядування до прийняття об`єкта містобудування в експлуатацію.

Таким чином, обов`язок звернутися до органу місцевого самоврядування з заявою про укладення договору пайової участі у розвитку інфраструктури відповідного населеного пункту Законом покладено саме на замовника такого будівництва та укладання такого договору пайової участі є обов`язковим.

Ухилення замовника від укладення договору пайової участі, є порушенням зобов`язань та вимог, які прямо передбачені Законом, такими діями забудовника порушуються права та інтереси територіальної громади м. Харкова на отримання пайових внесків, чим завдається майнова шкода місцевому бюджету.

Відповідно до декларації про готовність об`єкта до експлуатації, зареєстрованої Департаментом ДАБІ у Харківській області від 17.01.2015 №ХК53, ОСОБА_1 та ОСОБА_2 є замовниками на реконструкцію нежитлової будівлі літ. «А-2» під багатоквартирний житловий будинок за адресою: АДРЕСА_1 .

Згідно зі ст.144 Конституції України та ст. 73 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» органи місцевого самоврядування при виконанні своїх функцій приймають рішення, які є обов`язковими для виконання на відповідній території.

Згідно з ч.1 ст. 40 Закону «Про регулювання містобудівної діяльності» порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування.

На виконання цих вимог рішенням виконавчого комітету Харківської міської ради від 09.11.2011 №804, затверджено Порядок пайової участі замовників у розвитку інфраструктури м.Харкова (зі змінами рішення від 22.05.2013 №319), який містить механізм залучення до пайової участі, порядок укладення договорів та розрахунку розміру величини пайового внеску.

Відповідно до п.1.2 цього Порядку пайова участь у розвитку інфраструктури м.Харкова є обов`язковою для всіх замовників (фізичних осіб-підприємців, фізичних та юридичних осіб), які мають намір здійснити нове будівництво, реконструкцію, розширення, капітальний ремонт, технічне переоснащення та реставрацію об`єкта містобудування на території м.Харкова, незалежно від форми власності замовника, розташування та функціонального призначення об`єкта будівництва.

Пайова участь замовника полягає у перерахуванні до бюджету м.Харкова коштів на створення і розвиток інженерно-транспортної інфраструктури м.Харкова у розмірах: 10% загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта для нежитлових будівель та споруд та 4% загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта для житлових будинків.

Залучення замовників здійснюється на підставі договорів про пайову участь, які укладаються з Департаментом економіки та комунального майна. Типовий договір затверджено цим Порядком. Для укладення такого договору замовник зобов`язаний звернутись із відповідною заявою до Департаменту.

Визначений Законом та Порядком пайової участі обов`язок відповідачами не виконано та не укладено з Департаментом економіки та комунального майна міської ради відповідного договору про пайову участь.

Розділом 5 Порядку пайової участі замовників у розвитку інфраструктури м.Харкова урегульоване питання залучення замовників до пайової участі у розвитку інфраструктури м.Харкова у разі ухилення від укладання договору.

У разі встановлення факту будівництва та введення об`єкта до експлуатації без укладення договору про пайову участь забудовника у розвитку інфраструктури м.Харкова Департамент економіки та комунального майна у десятиденний термін з дня встановлення такого факту, надсилає замовнику будівництва рекомендованим поштовим відправленням лист-повідомлення про необхідність укладення відповідного договору (п.5.1 Порядку)

У листі повідомленні Департамент економіки та комунального майна повідомляє про порядок укладення договору про пайову участь , про строк, у який замовник має вжити передбачених Порядком заходів щодо добровільного укладення договору, та про передбачену цим Порядком та чинним законодавством України відповідальність за ухилення від укладання такого договору (п.5.2)

Відповідно до п.5.3 Порядку у разі ухилення замовника від виконання вимог, вказаних у листі-повідомленні щодо укладання договору пайової участі у розвитку інфраструктури м. Харкова у добровільному порядку, Департамент вчиняє наступні дії: на підставі наявної інформації та у відповідності до цього Порядку проводить розрахунок величини пайової участі замовника у розвитку інфраструктури; готує два примірники договору пайової участі у розвитку інфраструктури з додатками; надсилає підписані два примірники договору з додатками замовнику будівництва рекомендованим поштовим відправленням.

Розрахунок величини пайової участі здійснюється на підставі загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта згідно зведеного кошторисного розрахунку, а у разі якщо загальна кошторисна вартість будівництва об`єкта не визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами та правилами, вона визначається виходячи із затверджених Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України показників опосередкованої вартості (п.5.4 Порядку).

Спори, пов`язані з укладення договору пайової участі замовників будівництва у розвитку інфраструктури м.Харкова, обов`язковість укладення яких встановлена законом, в тому числі при ухиленні від укладення договору однієї або обох сторін, вирішуються в судовому порядку (п.5.10 Порядку).

На виконання положень Порядку листом управління соціально-економічного розвитку, планування та обліку Департаменту економіки та комунального майна від 16.02.2015 №61/0/114-15 проінформовано ОСОБА_1 , листом від 18.03.2015 №131/0/114-15 проінформовано ОСОБА_2 про необхідність звернення до виконавчих органів Харківської міської ради для укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м.Харкова.

Відповідь на вказані вище листи протягом встановленого терміну до управління соціально-економічного розвитку, планування та обліку Департаменту економіки та комунального майна від гр. ОСОБА_1 та ОСОБА_2 не надходили.

Листом управління соціально-економічного розвитку, планування та обліку Департаменту економіки та комунального майна від 20.04.2015 №232/0/114-15 направлено до ОСОБА_1 та ОСОБА_2 для розгляду та підписання два оригінали договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова.

Відповідь на вказаний лист або укладеного договору чи протоколу розбіжностей до проекту договору до управління соціально-економічного розвитку , планування та обліку Департаменту економіки та комунального майна або Харківської міської ради від ОСОБА_1 та ОСОБА_2 не надходило.

Такими діями забудовника порушуються права та інтереси територіальної громади м.Харкова в особі Харківської міської ради на отримання коштів, пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, які мають використовуватися для створення і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Харкова.

Порядок про пайову участь у розвитку інфраструктури м.Харкова визначає механізм розрахунку величини пайової участі для замовників будівництва у разі ухилення від укладання договору. Також, п.5.5 Порядку передбачає, що у разі не укладання замовником договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м.Харкова до введення об`єкта в експлуатацію розмір пайової участі, розрахований у відповідності до п.5.4 цього Порядку, збільшується на 10%.

Станом на цей час звернення щодо змін в істотні умови договору про пайову участь відповідачів до позивача або Харківської міської ради не надходило.

Посилаючись на ці обставини позивач вважає, що відповідачі зобов`язані укласти договір про пайову участь у розвитку інфраструктури м.Харкова

Заочним рішенням Московського районного суду м.Харкова від 28 вересня 2016 року позовну заяву Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради задоволено.

Суд вирішив: визнати укладеним договір про пайову участь у розвитку інфраструктури м.Харкова між ОСОБА_1 , ОСОБА_2 та Департаментом економіки та комунального майна Харківської міської ради в наступній редакції:

ДОГОВІР №

про пайову участь у розвитку інфраструктури м.Харкова

м.Харків « » 201 р.

Департамент економіки та комунального майна, іменований надалі «Департамент», в особі заступника міського голови директора Департаменту економіки та комунального майна Фатєєва Михайла Івановича, що діє на підставі Положення про Департамент економіки та комунального майна, затвердженого рішенням 1 сесії Харківської міської ради 6 скликання від 24.11.2010 №07/10 «Про затвердження положень виконавчих органів Харківської міської ради 6 скликання» з однієї сторони, та з іншої сторони ОСОБА_1 (ІПН НОМЕР_1 ) та ОСОБА_2 (ІПН НОМЕР_2 ), іменована надані «Замовники», на виконання Порядку пайової участі замовників у розвитку інфраструктури міста Харкова, затвердженого рішенням виконавчого комітету Харківської міської ради від 09.11.2011 №804 (із змінами), уклали цей договір про наступне.

1.Предмет договору

1.1. Цей договір регулює взаємовідносини між сторонами щодо пайової участі «Замовника» у розвитку інфраструктури м.Харкова при реконструкції нежитлової будівлі літ. «А-2» під багатоквартирний житловий будинок за адресою: м.Харків, АДРЕСА_2 Білостоцький, АДРЕСА_1

2.Обов`язки сторін

2.1. «Замовники»:

2.1.1. Здійснюють перерахування до бюджету м.Харкова (код платежу -24170000, рахунок 0002, МФО-851011, код ЄДРПУ 37999649, банк ГУДКСУ у Харківській області, одержувач УДКСУ у м. Харкові Харківської області) коштів у розмірі 252588,80 грн. (двісті п`ятдесят дві тисячі п`ятсот вісімдесят вісім грн. вісімдесят копійок), згідно з розрахунком величини пайової участі у розвитку інфраструктури міста Харкова, який додається.

2.1.2. Сплачують пайовий внесок в повній сумі єдиним платежем або частинами протягом десяти календарних днів з дня укладання даного договору.

2.2. «Департамент»:

2.2.1. На запит «Замовників» надає лист про підтвердження факту повної сплати пайового внеску після остаточного розрахунку по укладеним договорам про пайову участь на підставі даних Департаменту бюджету і фінансів Харківської міської ради.

3. Відповідальність сторін

3.1. У разі невиконання або неналежного виконання «Замовниками» обов`язків, передбачених п.2.1 цього договору, «Замовники» сплачує до бюджету м.Харкова штраф у розмірі 25% від суми не перерахованих коштів у визначений термін.

4.Час та дія договору

4.1. Договір набуває чинності з часу підписання сторонами або набрання чинності судового рішення щодо укладання цього договору, та діє до повного виконання сторонами своїх обов`язків за договором.

5. Зміна та розірвання договору

5.1. Зміна та розірвання договору про пайову участь у розвитку інфраструктури в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

5.2. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором.

5.3. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.

5.4. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована особа має право передати спір на вирішення суду.

5.5. Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

6. Особливі умови

6.1. З питань, не передбачених цих договором, сторони керуються чинним законодавством України.

6.2. Умови договору можуть бути змінені або доповнені тільки з письмової згоди сторін і оформляються додатковою угодою до договору.

6.3. У випадку реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) будь-якої із сторін цього договору, права та обов`язки за цим договором переходять до правонаступників.

6.4. У разі зміни власника нерухомого майна, зазначеного в п.1.1. договору, права та обов`язки щодо виконання умов договору переходять до нового власника.

6.5. Спори, що виникають між сторонами при виконанні, розірванні або припиненні договору, вирішуються у судовому порядкую

6.6. Договір набирає чинності з моменту його укладання і діє до моменту остаточного виконання сторонами своїх обов`язків за договором.

6.7. Цей договір складений у 2-х примірниках, які мають силу оригіналу.

7. Адреса та реквізити сторін

Від «Департаменту Від «Замовників»

Заступник міського голови Васильєва Олена Вікторівна ( АДРЕСА_3 м.

АДРЕСА_4 ,

та комунального майна ідент.номер НОМЕР_1 ),

_______________підпис

_____________М.І.Фатєєв Тітова Наталія Михайлівна (61032

01003 м.Харків, м-н Конституції,7 м АДРЕСА_5 Харків, вул. Куиничівська,42)

_______________підпис

Стягнути з ОСОБА_1 , ІПН НОМЕР_1 , ОСОБА_2 , ІПН НОМЕР_2 , на користь Департамента економіки та комунального майна Харківської міської ради (61003, м.Харків, м-н Конституції,7, , р/р3868, у ГУ ДКСУ у Харківській області, МФО Банку 851011), судові витрати по 689 (шістсот вісімдесят дев`ять) грн з кожної.

Ухвалою Московського районного суду м.Харкова від 06 лютого 2019 року заяву ОСОБА_2 про перегляд заочного рішення залишено без задоволення.

В апеляційній скарзі ОСОБА_2 , ОСОБА_1 просить змінити заочне рішення. Викласти підпункт 2.1.1. пункту 2.1 Договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м.Харкова в редакції затвердженої заочним рішенням Московського районного суду м.Харкова від 28 вересня 2016 року в наступній редакції:

«2.1.1. Здійснюють перерахування до бюджету м.Харкова (код платежу 24170000, рахунок - 0002, МФО 851011, , банк ГУДКСУ у Харківській області, одержувач УДКСУ у м.Харкові Харківської області) коштів у розмірі 3792,80грн, згідно з кошторисним розрахунком, декларацією про готовність об`єкта до експлуатації, зареєстрованою 17.01.2015 року №ХК 53 та пунктом 5.5 Порядку пайової участі замовників у розвитку інфраструктури м.Харкова затвердженого рішенням виконавчого комітету Харківської міської ради від 09.11.2011 №804 (із змінами)». В іншій частині заочне рішення залишити без змін.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначає, розуміючи ті цілі, для яких відповідний пайовий внесок вказано законодавцем в Законі Україні «Про регулювання містобудівної діяльності» вона погоджуються з рішенням суду в частині того, що суд визнав укладеним Договір про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова, але вона не погоджуються з розміром пайової участі, який визначено в п.2.1. 1. Договору, оскільки розрахунок розміру пайової участі не відповідає вимогам ч.4 ст. 40 Закону України « Про регулювання містобудівної діяльності» з огляду на таке .

Відповідно до Декларації про готовність об`єкта до експлуатації, зареєстрованої 17.01.2015 №ХК 53, замовником ОСОБА_1 , ОСОБА_2 було проведено реконструкцію нежитлової будівлі літ. «А-2» під багатоквартирний житловий будинок за адресою: АДРЕСА_6 , загальною площею 880,0 кв.м, житлова площа 593,9 кв.м. Загальна кошторисна вартість будівництва складає 86200,00грн, що було вказано в Декларації про готовність об`єкта до експлуатації, зареєстрованої 17.01.2015 №53. Отже, враховуючи норми визначені законом, сума пайового внеску становить 3448,00грн. Враховуючи приписи пункту 5.5 Порядку пайової участі замовників у розвитку інфраструктури м. Харкова, затвердженого рішенням виконавчого комітету Харківської міської ради від 22 травня 2013 року № 319, сума пайового внеску становить 3448,0 грн. х 20% = 3792,802 грн.

У відзиві на апеляційну скаргу Департамент економіки та комунального майна Харківської міської ради просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення - без змін.

В обґрунтування своїх доводів зазначає, що Пунктом 3.6 та 5.4 Порядку виконання будівельних робіт, затвердженого постановою КМУ від 13.04.2011 №466 встановлено, що у разі не надання замовником зведеного кошторисного розрахунку вартості будівництва об`єкта або якщо загальна кошторисна вартість будівництва об`єкта не визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами вона визначається, виходячи із затверджених Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України показників опосередкованої вартості будівельних робіт відповідного виду.

Отже, вказаним Порядком, визначається застосування показників опосередкованої вартості будівництва, встановлених Мінрегіонбудом на дату введення об`єкта в експлуатацію.

Враховуючи наведені приписи нормативних документів, з урахуванням не надання відповідачем заяви про укладання договору про пайову участь та документів, що підтверджують вартість будівництва об`єкта, департаментом розраховано величину пайовою участі, яка зазначена у договорі, який рішенням суду визнано укладеним.

Також зазначає, що Закон України « Про регулювання містобудівної діяльності « та інші нормативно-правові акти, які регулюють питання залучення замовників будівництва до пайової участі у розвитку інфраструктури не передбачають обчислення відповідного розміру пайової участі з врахуванням внесених даних про вартість будівництва до декларації про готовність об`єкту до експлуатації.

Зазначає, що апелянтом розрахунок величини пайової участі наданий вже після оскаржуваного рішення, враховуючи, що вартість реконструкції 1 м. кв. двоповерхової нежитлової будівлі під багатоквартирний житловий будинок згідно з наданого апелянтом зведеного кошторисного розрахунку вартості реконструкції об`єкта складає 97 грн. у цінах на 12.12.2014 року, апелянт, під час розрахунку виходила із вартості квадратного метра будівлі 73 грн., що є значно зниженою сумою та не відповідає дійсності.

У частині третій статті 3 ЦПК України визначено, що провадження в цивільних справах здійснюється відповідно до законів, чинних на час вчинення окремих процесуальних дій, розгляду і вирішення справи.

Відповідно до частин 1, 2 ст. 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Відповідно до п. 15 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 12 "Про судову практику розгляду цивільних справ в апеляційному порядку" уразі якщо апеляційна скарга подана на рішення щодо частини вирішених вимог, суд апеляційної інстанції відповідно до принципу диспозитивності не має права робити висновків щодо неоскарженої частини ні в мотивувальній, ні в резолютивній частині судового рішення, а в описовій частині повинен зазначити, в якій частині вимог судове рішення не оскаржується.

В апеляційній скарзі відповідач ОСОБА_2 не оскаржує судове рішення в частині визнання укладеним договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м.Харкова, а не погоджується тільки з редакцією п.2.1.1. цього договору в частині визначення суми, які підлягає перерахуванню до бюджету м. Харкова, тому апеляційним судом судове рішення переглядається саме в цій частині.

Заслухавши суддю-доповідача, учасників справи, які з`явилися у судове засідання, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах заявлених позовних вимог та доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково за таких підстав.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджується наявними у справі доказами, що згідно Декларації про готовність об`єкта до експлуатації, зареєстрованої 17.01.2015 року № ХК 53 проведено реконструкцію нежитлової будівлі літ. «А-2» під багатоквартирний житловий будинок за адресою: АДРЕСА_6 , загальною площею 890,3кв.м., замовниками є ОСОБА_1 та ОСОБА_2 ., код об`єкта 1122.3, категорія складності ІІ(а.с.12-14).

Згідно даних декларації ( п.15),на об`єкті виконано всі передбачені проектною документацією згідно з державними будівельними нормами, стандартами і правилами роботи. Обладнання встановлено згідно з актами про його прийняття після випробування у визначеному порядку, кошторисна вартість будівництва за затвердженою проектною документацією становить 86,2 тис. грн., у тому числі витрати на будівельні роботи 86,2 тис. грн. та витрати на машини, обладнання та інвентар ____тис. грн., вартість основних фондів, які приймаються в експлуатацію 86,2 тис. грн.., у тому числі: витрати на будівельно-монтажні роботи 86,2 тис.грн., витрати на машини, обладнання та інвентар ____тис. грн..

Листом управління соціально-економічного розвитку, планування та обліку Департаменту економіки та комунального майна від 16.02.2015 року поінформовано ОСОБА_1 , а листом від 18.03.2015 року поінформовано ОСОБА_2 про необхідність звернення у десятиденний термін до виконавчих органів Харківської міської ради для укладання договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова (а.с.15-18)

20.04.2015 року на адресу ОСОБА_1 та ОСОБА_2 було надіслано пропозицію про укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова при реконструкції нежитлової будівлі літ. «А-2» під багатоквартирний житловий будинок за адресою: АДРЕСА_6 , додатком до якої є проект договору № 88-15/2 про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова та розрахунок величини пайової участі при реконструкції нежитлової будівлі літ .»А-2» під багатоквартиний будинок за адресою АДРЕСА_6 (а.с.19-22).

Згідно з проектом договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова та розрахунку величини пайової участі при реконструкції нежитлової будівлі літ. «А-2» під багатоквартирний житловий будинок за адресою: АДРЕСА_6 , зазначено, що опосередкована вартість 1 кв.м. складає 6448 грн., загальна кошторисна вартість реконструкції об`єкта становить 5740654 грн. 40 коп., розмір пайової участі 229626 грн. 18 коп., а всього до сплати 252588 грн. 80 коп. (а.с.21-22)

Відповідно до частини четвертої статті 11 ЦК України у випадках, встановлених актами цивільного законодавства, цивільні права та обов`язки виникають безпосередньо з актів органів державної влади, органів влади Автономної Республіки Крим або органів місцевого самоврядування.

Цивільні обов`язки виконуються у межах встановлених договором або актом цивільного законодавства (частина перша статті 14 ЦК України).

Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності» в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин, врегульовані правові та організаційні основи містобудівної діяльності в Україні.

Обов`язок замовника, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту передбачений частиною другою статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (частина перша статті 40).

Згідно Декларації про готовність об`єкта до експлуатації від 17.01.2015 року ОСОБА_1 та ОСОБА_2 є особами, щодо яких законом встановлено обов`язок взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту.

Частиною першою статті 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин, передбачено, що рада в межах своїх повноважень приймає нормативні та інші акти у формі рішень.

Органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов`язковими для виконання на відповідній території (стаття 144 Конституції України).

Відповідно до частини першої статті 73 Закону України «Про місцеве самоврядування» акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної в місті (у разі її створення) ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов`язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об`єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території.

На виконання вимог наведених норм рішенням виконавчого комітету Харківської міської ради від 09 листопада 2011 року № 804 затверджено Порядок, який визначає умови та встановлює процедуру залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі (внеску) у розвитку інфраструктури замовниками будівництва на території м. Харкова (далі - Порядок).

Відповідно до пункту 1.3 Порядку замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки в місті Харкові, зобов`язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста, крім випадків, передбачених чинним законодавством України та цим Порядком.

Згідно з частиною третьою статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.

Пайова участь замовника полягає у перерахуванні до бюджету міста Харкова коштів на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Харкова (пункт 1.5 Порядку).

Пунктом 1.4 Порядку визначено, що залучення замовників до пайової участі здійснюється шляхом укладення договорів про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова з департаментом економіки та комунального майна Харківської міської ради.

Відповідно до пункту 2.5 Порядку не пізніше ніж за 30 календарних днів до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію замовник будівництва зобов`язаний звернутися із заявою до департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради для укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова. До заяви необхідно додати визначені пунктом 2.6 Порядку документи.

Таким чином, обов`язок звернутись до органу місцевого самоврядування із заявою про укладення договору пайової участі у розвитку інфраструктури відповідного населеного пункту законом покладено саме на замовника такого будівництва.

Спір у справі виник у зв`язку з тим, що відповідачі без достатніх правових підстав ухиляється від укладення з департаментом економіки та комунального майна Харківської міської ради обов`язкового згідно із законом договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова.

Порядком пайової участі замовників у розвитку інфраструктури м. Харкова, крім іншого, також передбачено і механізм залучення замовників до пайової участі у розвитку інфраструктури м. Харкова в разі ухилення від укладення договору (пункт 5).

Так, згідно з пунктом 5.1 Порядку в разі встановлення факту будівництва та введення об`єкта до експлуатації без укладення договору про пайову участь забудовника у розвитку інфраструктури м.Харкова департамент економіки та комунального майна у десятиденний строк з дня встановлення такого факту надсилає замовнику будівництва рекомендованим поштовим відправленням лист-повідомлення про необхідність укладення відповідного договору.

Пунктом 5.2 Порядку передбачено, що в листі-повідомленні департамент економіки та комунального майна повідомляє про порядок укладення договору про пайову участь, про строк, у який замовник має вжити передбачених Порядком заходів для добровільного укладення договору, та про передбачену цим Порядком і законодавством України відповідальність за ухилення від укладання такого договору.

На виконання положень розділу 5 Порядку, листом Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради від від 16.02.2015 року поінформовано ОСОБА_1 , а листом від 18.03.2015 року поінформовано ОСОБА_2 про необхідність звернення до виконавчих органів Харківської міської ради для укладення договору про пайову участі у розвитку інфраструктури м. Харкова. Відповіді на ці листи не надходило.

У разі ухилення замовника від виконання вимог, вказаних у листі-повідомленні щодо укладання договору пайової участі у розвитку інфраструктури м. Харкова у добровільному порядку, департамент економіки та комунального майна відповідно до пункту 5.3 Порядку вчиняє такі дії: 1) на підставі наявної інформації та відповідно до цього Порядку проводить розрахунок величини пайової участі замовника у розвитку інфраструктури; 2) готує два примірники договору пайової участі у розвитку інфраструктури з додатками; 3) надсилає підписані два примірники договору з додатками замовнику будівництва рекомендованим поштовим відправленням.

Листом управління соціально-економічного розвитку, планування та обліку Департаменту економіки та комунального майна від 20.04.2015 року на адресу ОСОБА_1 та ОСОБА_2 направлено пропозицію про укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова при реконструкції вказаних нежитлових приміщень разом з двома оригіналами договору про пайову участь, що свідчить про вчинення Департаментом економіки та комунального майна Харківської міської ради передбачених законодавством та Порядком дій, спрямованих на укладення договору.

Пунктом 5.6 Порядку передбачено, що замовник будівництва, який одержав проект договору з додатками, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до чинного законодавства (підписує, якщо юридична особа скріплює печаткою) та повертає один примірник договору з додатками департаменту економіки та комунального майна, або повідомляє департамент про прийняття умов договору (надсилає відповідний лист, факсограму тощо) у двадцятиденний строк після одержання договору.

Замовник будівництва, який після розгляду проекту договору не згоден з якимись його частинами, направляє департаменту економіки та комунального майна протокол розбіжностей (письмові вмотивовані зауваження) до договору, які департамент розглядає протягом двадцяти днів. У цей же строк департамент вживає заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та приймає рішення про зміну договору (пункт 5.7 Порядку).

Відповідачі ОСОБА_1 та ОСОБА_2 договір не підписали. Своїм правом щодо направлення до Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради відповідного протоколу розбіжностей або письмових мотивованих зауважень до договору не скористалися.

Таким чином, договір пайової участі замовника у розвитку інфраструктури між позивачем та відповідачами як до початку будівництва, так і після його закінчення всупереч вимогам закону не укладено.

Загальні засади цивільного законодавства, зокрема поняття договору і свободи договору та загальні вимоги до договорів як різновиду правочинів (вільне волевиявлення учасника правочину) визначені у статтях 3, 6, 203, 626, 627 ЦК України.

Відповідно до частини 1 статті 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Правочин між фізичною і юридичною особою належить вчиняти у письмовій формі, за виключенням випадків, передбачених частиною 1 статті 206 цього Кодексу.

Договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх умов договору. Інші випадки визнання договору укладеним зазначені у статтях 642-643 ЦК України (пункт 2 частини 1 статті 208, частина 1 статті 638 ЦК України).

Частина 1 статті 628 ЦК України передбачає, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Цивільний кодекс України визначив, що свобода договору не є безмежною, оскільки відповідно до абзацу 2 частини 3 статті 6 та статті 627 цього Кодексу при укладенні договору, виборі контрагентів, визначенні умов договору сторони не можуть діяти всупереч положенням цього Кодексу та інших актів цивільного законодавства.

Зазначені положення узгоджуються з нормами частини 1 статті 203, частини 1 статті 215 ЦК України, відповідно до яких підставою недійсності правочинів є суперечність їх актам цивільного законодавства.

Аналіз частини 3 статті 6, частини 1 статті 630 ЦК України, Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», Положення свідчить, що умови типового договору, що набули юридично обов`язкового значення в силу актів цивільного законодавства, є обов`язковими для сторін договору, які не мають права відступити від їх положень і врегулювати свої відносини на власний розсуд.

Запропонований позивачем договір про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова відповідає типовому договору, тому укладення договору є обов`язком замовника.

Таким чином, установивши, що відповідач ухиляється від укладення типового договору про пайову учать у розвитку та інфраструктури м. Харкова, обов`язок якого передбачено Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності» та Порядком, суд першої інстанції дійшлов обґрунтованого висновку про визнання укладеним між сторонами такого договору.

Аналогічні висновки викладено у постановах Верховного Суду від 13 червня 2018 року у справі № 635/9453/15-ц (провадження № 61-7726св18), від 15 серпня 2018 року у справі № 646/15522/15-ц (провадження № 61-9850св18).

Частиною першою статті 648 ЦК України передбачено, що зміст договору, укладеного на підставі правового акта органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим, органу місцевого самоврядування, обов`язкового для сторін (сторони) договору, має відповідати цьому акту.

Частиною дев`ятою статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» визначено істотні умови договору про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту, якими є: розмір пайової участі, строк (графік) сплати пайової участі, відповідальність сторін.

Крім того, невід`ємною частиною договору є розрахунок величини пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту.

Відповідно до частини п`ятої статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

У разі якщо загальна кошторисна вартість будівництва об`єкта не визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами, вона визначається на основі встановлених органом місцевого самоврядування нормативів для одиниці створеної потужності.

Формула розрахунку величини пайової участі замовника у розвитку інфраструктури м. Харкова визначена пунктом 3.3 Порядку та враховує, зокрема, загальну кошторисну вартість будівництва об`єкта, витрати на придбання та підготовку земельної ділянки до будівництва, вартість будівництва інженерних мереж поза межами земельної ділянки.

Відповідно до частини 5 статті 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій. У разі якщо загальна кошторисна вартість будівництва об`єкта не визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами, вона визначається на основі встановлених органом місцевого самоврядування нормативів для одиниці створеної потужності.

Згідно з частиною 6 вказаної статті Закону встановлений органом місцевого самоврядування для замовника розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту не може перевищувати граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту. Граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших передбачених законом відрахувань не може перевищувати: 1) 10 відсотків загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта - для нежитлових будівель та споруд; 2) 4 відсотки загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта - для житлових будинків.

Таким чином, інших способів визначення величини пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, окрім тих, які наведені в частині 5 статті 40 названого Закону, цим законодавчим актом не передбачено.

Судовим розглядом встановлено, що, як вбачається з декларації про готовність об`єкта до експлуатації № № ХК 53 від 17.01.2015, кошторисна вартість будівництва становить 86 200,00 грн.

Відповідно до положень статті 16 Закону України "Про основи містобудування" будівельні норми, державні стандарти, норми і правила встановлюють комплекс якісних та кількісних показників і вимог, які регламентують розробку і реалізацію містобудівної документації, проектів конкретних об`єктів з урахуванням соціальних, природно-кліматичних, гідрогеологічних, екологічних та інших умов і спрямовані на забезпечення формування повноцінного життєвого середовища та якнайкращих умов життєдіяльності людини.

Будівельні норми, державні стандарти, норми і правила щодо планування, забудови та іншого використання територій, проектування і будівництва об`єктів містобудування розробляються і затверджуються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування, іншими центральними органами виконавчої влади в порядку, визначеному законом.

Отже, затвердження будівельних норм, державних стандартів і правил, у тому числі правил визначення вартості будівництва покладено на Міністерство регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України, яке наказом № 293 від 05.07.2013 прийняло з наданням чинності з 01.01.2014 національний стандарт ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 "Правила визначення вартості будівництва".

Колегія суддів погоджується з доводами апеляційної скарги,що розмір величини пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту повинен обраховуватися із урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта, яка зазначена у пункті 20 декларації про готовність до експлуатації об`єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності, від 17 січня 2015 року, з огляду на таке

Згідно з пунктами 16, 18, 19 Порядку прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 13 квітня 2013 року № 461, у редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин, замовник несе відповідальність за повноту та достовірність даних, зазначених у поданій ним декларації. Орган державного архітектурно-будівельного контролю протягом десяти робочих днів з дня надходження декларації перевіряє повноту даних, зазначених у декларації, та забезпечує внесення інформації, зазначеної у декларації, до реєстру. У разі подання чи оформлення декларації з порушенням установлених вимог орган державного архітектурно-будівельного контролю повертає її замовнику (його уповноваженій особі) з письмовим обґрунтуванням причин повернення у строк, передбачений для її реєстрації.

Відповідно до пункту 20 декларації про готовність до експлуатації об`єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності, від 17 січня 2015 року кошторисна вартість будівництва за затвердженою проектною документацією складає 86 200,00 грн.

Враховуючи те, що інформація, зазначена у декларації про готовність до експлуатації об`єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності, від 17 січня 2015 року, перевірена департаментом Державної архітектурно-будівельної інспекції у Харківській області, вказана декларація зареєстрована у реєстрі дозвільних документів Державної архітектурно-будівельної інспекції України, а тому відсутні підстави вважати, що дані, зазначені у цій декларації, є неправильними.

Враховуючи наведене, декларація про готовність до експлуатації об`єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності від 17 січня 2015 року, є належним доказом у цій справі, а тому зазначені у ній дані не потребують додаткової перевірки судом.

Також колегією суддів враховано те, що позивачем не надано доказів того, що кошторисна вартість будівництва, зазначена у декларації від 17 сячня 2015 р. не визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами.

Але судова колегія не погоджується з розміром пайової участі, яка визначена апелянтами.

Відповідно до Декларації про готовність об`єкта до експлуатації, зареєстрованої 17.01.2015 №ХК 53, було проведено реконструкцію нежитлової будівлі літ. «А-2» під багатоквартирний житловий будинок за адресою: АДРЕСА_6 , загальною площею 880,0 кв.м, житлова площа 593,9 кв.м. Загальна кошторисна вартість будівництва складає 86200,00грн.

Тому з урахуванням вищезазначеного та вимог Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», Порядку пайової участі замовників у розвитку інфраструктури м. Харкова, розмір величини пайової участі повинен складати 8620 грн.(86200х10%)

Керуючись ст.ст. 367, 368, п.2 ч.1 ст.374, п..п.3,4 ст.375, ст.ст. 381-384, 389, 390 ЦПК України, апеляційний суд, -

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 , ОСОБА_1 задовольнити частково.

Заочне рішення Московського районного суду м. Харкова від 28 вересня 2016 року змінити в частині умов договору, визначивши пункт 2.1.1 Договору в такій редакції: «2.1.1. Здійснюють перерахування до бюджету м.Харкова (код платежу -24170000, рахунок 0002, МФО-851011, код ЄДРПУ 37999649, банк ГУДКСУ у Харківській області, одержувач УДКСУ у м. Харкові Харківської області) коштів у розмірі 8 620,00грн. (вісім тисяч шістьсо двадцять гривень 00 копійок).

Стягнути з Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради Харківської області на користь ОСОБА_2 , ОСОБА_1 судовий збір за апеляційний перегляд рішення суду у розмірі по 517 ( пятсот сімнадцять) грн.00 коп. кожному.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня проголошення.

Повне судове рішення складено 12 липня 2019 року.

Головуючий: П.В. Кісь

судді: - О.М.Хорошевський

В.Б. Яцина