Постанова
Іменем України

11 лютого 2019 року
м. Київ

справа № 587/590/18

провадження № 61-48401св18

Верховний Суд у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду: Курило В. П. (суддя-доповідач), Коротуна В. М.,

Червинської М. Є.,

учасники справи:
позивач ОСОБА_1 ,
відповідач приватне сільськогосподарське підприємство «Гарант»,

розглянув у попередньому судовому засіданні у порядку письмового провадження касаційну скаргу приватного сільськогосподарського підприємства «Гарант», подану адвокатом Нємцевим Віктором Андрійовичем, на постанову апеляційного суду Сумської області від 08 листопада 2018 року у складі колегії суддів: Собини О. І., Левченко Т. А., Кононенко О. Ю.,

ІСТОРІЯ СПРАВИ:

Короткий зміст позовних вимог:

У березні 2018 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до приватного сільськогосподарського підприємства «Гарант» (далі ПСП «Гарант») про визнання незаконним та скасування наказу про звільнення, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, стягнення моральної шкоди.

Позовна заява мотивована тим, що з 17 листопада 2017 року ОСОБА_1 проходить строкову військову службу у військовій частині НОМЕР_1 Національної гвардії України. На час призову він працював на посаді тракториста-машиніста сільськогосподарського виробництва в ПСП «Гарант» та наказом директора ПСП «Гарант» від 30 листопада 2017 року № ГТ000000078 «Про звільнення працівника у зв`язку із призовом на строкову військову службу» його було звільнено з роботи (з посади тракториста-машиніста с/г виробництва) з

14 листопада 2017 року на підставі пункту 3 статті 36 КЗпП України у зв`язку із призовом на військову службу.

За ОСОБА_1 , як особою, яка призвана на строкову військову службу, на строк до закінчення особливого періоду, але не більше одного року зберігається місце роботи (посада), середній заробіток на підприємстві, в установі, організації незалежно від підпорядкування та форми власності, а тому позивач вважав своє звільнення незаконним.

Посилаючись на викладене, та на те, що звільненням йому було завдано моральної шкоди, просив визнати незаконним та скасувати наказ про звільнення, поновити на роботі, стягнути середній заробіток за час вимушеного прогулу та стягнути 10 000,00 грн на відшкодування моральної шкоди.

Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій:

Рішенням сумського районного суду Сумської області від 20 липня 2018 року позовні вимоги задоволено частково.

Стягнуто з ПСП «Гарант» на користь ОСОБА_1 300,00 грн у відшкодування моральної шкоди.

У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Рішення суду мотивовано незаконністю прийнятого відповідачем наказу про звільнення позивача. В той же час місцевий суд вважав, що відповідачем лише допущене помилкове формулювання при видачі оспорюваного наказу і відповідач виправив цю помилку шляхом видачі наказу від 18 липня 2018 року № 39, яким вніс зміни у формулювання оспорюваного наказу, зазначивши про увільнення позивача від виконання обов`язків тракториста-машиніста у зв`язку із призовом на строкову військову службу.

Постановою апеляційного суду Сумської області від 08 листопада 2018 року, з урахування ухвали Сумського апеляційного суду від 15 січня 2019 року про виправлення описки, апеляційну скаргу ОСОБА_1 задоволено частково.

Рішення Сумського районного суду Сумської області від 20 липня 2018 року в частині відмови в задоволенні позовних вимог скасовано та прийнято в цій частині нову постанову про задоволення цих вимог.

Визнано незаконним та скасовано наказ директора ПСП «Гарант»

від 30 листопада 2017 року № ГТ000000078 про звільнення ОСОБА_1 у зв`язку із призовом на строкову військову службу.

Поновлено ОСОБА_1 на посаді тракториста-машиніста с/г виробництва ПСП «Гарант» з 15 листопада 2017 року.

Стягнуто з ПСП «Гарант» на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 15 листопада 2017 року по 08 листопада

2018 року у сумі 217 086,40 грн з подальшим відрахуванням усіх необхідних платежів та зборів .

Рішення Сумського районного суду Сумської області від 20 липня 2018 в частині вирішення позовних вимог про стягнення моральної шкоди змінено.

Стягнуто з ПСП «Гарант» на користь ОСОБА_1 моральну шкоду у сумі

1 000,00 грн.

Стягнуто з ПСП «Гарант» на користь держави судовий збір за розгляд справи у суді першої інстанції у сумі 3 588,60 грн та 5 382,90 грн за перегляд справи у суді апеляційної інстанції.

Рішення суду апеляційної інстанції мотивовано тим, що позивача звільнено з порушенням вимог чинного законодавства. Тому суд апеляційної інстанції дійшов висновку про скасування спірного наказу, поновлення позивача на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу. При цьому апеляційний суд дійшов висновку про наявність підстав для стягнення моральної шкоди.

Короткий зміст вимог та доводів касаційної скарги:

10 грудня 2018 року представником ПСП «Гарант» Нємцевим В. А. через засоби поштового зв`язку подано до Верховного Суду касаційну скаргу, у якій заявник просить скасувати постанову апеляційного суду Сумської області

від 08 листопада 2018 року в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді тракториста-машиніста с/г виробництва ПСП «Гарант» та в частині стягнення з ПСП «Гарант» середнього заробітку за час вимушеного прогулу та залишити в цій частині в силі рішення Сумського районного суду Сумської області

від 20 липня 2018 року.

Касаційна скарга обґрунтована тим, що в супереч вимогам статей 263, 382 ЦПК України, суд апеляційної інстанції не встановив та не навів у оскаржуваному судовому рішення висновку про існування особливого періоду станом на 14 листопада 2017 року (на момент звільнення позивача з роботи та призову на строкову військову службу).

На підставі встановленої на власний розсуд, не підтвердженої належними і допустимими доказами обставини щодо шестиденного (а не п`ятиденного) робочого тижня, суд апеляційної інстанції розрахував суму середнього заробітку, яка підлягає стягненню з відповідача на користь позивача безпідставно її збільшивши.

Позивачем пропущено строк, встановлений статтею 233 КЗпП України, для звернення до суду з даним позовом. Поважних причин пропуску цього строку позивачем не наведено.

Доводи інших учасників справи:

05 лютого 2019 рок ОСОБА_1 через засоби поштового звязку подав до Верховного Суду відзив, у якому просить касаційну скаргу ПСП «Гарант» залишити без задоволення, а постанову апеляційного суду Сумської області від 08 листопада 2018 року залишити без змін.

Рух касаційної скарги:

Ухвалою Верховного Суду від 09 січня 20189 року відкрито касаційне провадження у даній справі та витребувано матеріали цивільної справи з Сумського районного суду Сумської області.

01 лютого 2019 року матеріали цивільної справи надійшли до Верховного Суду.

05 лютого 2019 року матеріали цивільної справи передано судді-доповідачу.

ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ У СКЛАДІ КОЛЕГІЇ СУДДІВ ДРУГОЇ СУДОВОЇ ПАЛАТИ КАСАЦІЙНОГО ЦИВІЛЬНОГО СУДУ:

Перевіривши доводи касаційної скарги, Верховний Суд дійшов висновку, що касаційна скарга підлягає залишенню без задоволення з огляду на наступне.

Положеннями частини другої статті 389 ЦПК України передбачено, що підставами касаційного оскарження є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права.

Вимогами частин першої та другої статті 400 ЦПК України визначено, що під час розгляду справи в касаційному порядку суд перевіряє в межах касаційної скарги правильність застосування судом першої або апеляційної інстанції норм матеріального чи процесуального права і не може встановлювати або (та) вважати доведеними обставини, що не були встановлені в рішенні чи відкинуті ним, вирішувати питання про достовірність або недостовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими. Суд касаційної інстанції перевіряє законність судових рішень лише в межах позовних вимог, заявлених у суді першої інстанції.

Постанова апеляційного суду Сумської області від 08 листопада 2018 року оскаржується в частині поновлення ОСОБА_1 на роботі та стягнення з ПСП «Гарант» на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

В іншій частині постанова апеляційного суду Сумської області

від 08 листопада 2018 року не оскаржується, а тому відповідно до правил статті 400 ЦПК України судом касаційної інстанції не перевіряється.

Постанова апеляційного суду Сумської області від 08 листопада 2018 року в частині поновлення ОСОБА_1 на роботі та стягнення з ПСП «Гарант» на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу винесена з додержанням норм матеріального та процесуального права, а аргументи касаційної скарги висновків суду апеляційної інстанції в цій частині не спростовують.

Короткий зміст встановлених судом апеляційної інстанції обставин справи:

ОСОБА_1 працював на посаді тракториста-машиніста с/г виробництва ПСП «Гарант» з 21 червня 2017 року.

14 листопада 2017 року ОСОБА_1 був призваний на строкову військову службу і з 17 листопада 2017 року проходить строкову військову службу у військовій частині НОМЕР_1 Національної гвардії України.

Наказом директора ПСП «Гарант» від 30 листопада 2017 року № ГТ000000078 ОСОБА_1 на підставі довідки Сумського районного військового комісаріату від 21 листопада 2017 року № 2/1684 був звільнений з роботи з

14 листопада 2017 року на підставі пункту 3 статті 36 КЗпП України у зв`язком із призовом на строкову військову службу.

Копія наказу про звільнення ОСОБА_1 з роботи була направлена за місцем проходження служби та за місцем його реєстрації і була отримана особисто ОСОБА_1 02 січня 2018 року.

18 липня 2018 року ПСП «Гарант» було видано наказ «Про зміну формулювання у наказі від 30 листопада 2017 року № ГТ000000078 «Про звільнення працівника у зв`язку із призовом на строкову військову службу». Цим наказом внесено зміни у формулювання оспорюваного наказу та увільнено ОСОБА_1 від виконання обов`язків за посадою тракториста-машиніста с/г виробництва ПСП «Гарант» з 14 листопада 2017 року на період проходження строкової військової служби». Цим же наказом внесено запис про визнання недійсним запису № 9 від 14 листопада 2017 року в трудовій книжці позивача про звільнення його з роботи за пунктом 3 статті 36 КЗпП України.

Норми права, які підлягають застосуванню:

Відповідно до положень статей 1 та 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.

Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Проходження військової служби здійснюється громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.

Строкова військова служба є видом військової служби.

Відповідно до пункту 3 статті 36 КЗпП України підставами припинення трудового договору є призов або вступ працівника або власника фізичної особи на військову службу, направлення на альтернативну (невійськову) службу, крім призову працівника на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, але не більше одного року.

Частинами першою-третьою статті 119 КЗпП України визначено, що на час виконання державних або громадських обов`язків, якщо за чинним законодавством України ці обов`язки можуть здійснюватись у робочий час, працівникам гарантується збереження місця роботи (посади) і середнього заробітку.

Працівникам, які залучаються до виконання обов`язків, передбачених Законами України «Про військовий обов`язок і військову службу», «Про альтернативну (невійськову) службу», «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», надаються гарантії та пільги відповідно до цих законів.

Згідно з частиною третьою цієї статті, за працівниками, призваними на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період або прийнятими на військову службу за контрактом у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану на строк до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію, але не більше одного року, зберігаються місце роботи, посада і компенсується із бюджету середній заробіток на підприємстві, в установі, організації, в яких вони працювали на час призову, незалежно від підпорядкування та форми власності. Виплата таких компенсацій із бюджету в межах середнього заробітку проводиться за рахунок коштів Державного бюджету України в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо удосконалення порядку проходження військової служби та питань соціального захисту громадян України, які проходять військову службу під час особливого періоду» від 15 січня 2015 року № 116-VII, який набрав чинності 08 лютого 2015 року, було внесено зміни до статті 39 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» та абзац 1 частини другої цієї статті викладений наступним чином: «за громадянами України, які призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийняті на військову службу за контрактом у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану на строк до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію, але не більше одного року, зберігаються місце роботи (посада), середній заробіток на підприємстві, в установі, організації незалежно від підпорядкування та форми власності, місце навчання у навчальному закладі незалежно від підпорядкування та форми власності та незалежно від форми навчання».

Згідно зі статтею 1 Закону України «Про оборону в Україні» з моменту оголошення Указу Президента України «Про часткову мобілізацію»

від 17 березня 2014 року № 303/2014, в Україні настав особливий період. Скасування особливого періоду буде здійснено окремим Указом Президента України «Про демобілізацію» після стабілізації обстановки на сході України.

Указом Президента України від 14 січня 2015 року «Про часткову мобілізацію», який був затверджений Законом від 15 січня 2015 року № 113-VIII, оголошено проведення протягом 2015 року часткової мобілізації, і Кабінету Міністрів України доручено перевести національну економіку України на функціонування в умовах особливого періоду.

Відповідно до пункту сьомого Указу Президента України від 14 січня 2015 року «Про часткову мобілізацію», керівникам органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій усіх форм власності доведено до відома, що згідно зі статтею 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», статтею 119 КЗпП України, за громадянами України, які проходять військову службу за призивом під час мобілізації, на особливий період, закріплені гарантії щодо збереження за ними місця роботи (посади) на термін, що не перевищує одного року.

Вказаний Указ є чинним.

Відповідно до частини третьої статті 235 КЗпП України при винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року, не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу.

Порядок обчислення середньої заробітної плати затверджено Постановою Кабінету Міністрів України № 100 від 08 лютого 1995 року.

У пункті 8 цього Порядку зазначено, що нарахування виплат, що обчислюються із середньої заробітної плати за останні два місяці роботи, провадяться шляхом множення середньоденного (годинного) заробітку на число робочих днів/годин, а у випадках, передбачених чинним законодавством, календарних днів, які мають бути оплачені за середнім заробітком. Середньоденна (годинна) заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством, - на число календарних днів за цей період. У разі коли середня місячна заробітна плата визначена законодавством як розрахункова величина для нарахування виплат і допомоги, вона обчислюється шляхом множення середньоденної заробітної плати, розрахованої згідно з абзацом першим цього пункту, на середньомісячне число робочих днів у розрахунковому періоді. Середньомісячне число робочих днів розраховується діленням на 2 сумарного числа робочих днів за останні два календарні місяці згідно з графіком роботи підприємства, установи, організації, встановленим з дотриманням вимог законодавства.

Висновки Верховного Суду у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду за результатом розгляду касаційної скарги:

Урахувавши наведені норми матеріального права та обставини справи, суд апеляційної інстанції дійшов обґрунтованого висновку, що оскільки

ОСОБА_1 був призваний на строкову військову службу під час дії особливого періоду, на нього поширюються гарантії щодо збереження за ним місця роботи (посади) та середнього заробітку на підприємстві, встановлені частиною другою статті 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Правильним також є висновок суду, що звільнення позивача з 14 листопада 2017 року на підставі пункту 3 статті 36 КЗпП України у зв`язку з призовом на строкову військову службу, за наявності встановлених законом гарантій, є незаконним, а тому останній відповідно до частини першої статті 235 КЗпП України підлягає поновленню на попередній роботі.

Є обґрунтованим висновок суд, що розмір середнього заробітку за час вимушеного прогулу, який підлягає стягненню на користь позивача становить 217 086,40 грн (733,40 грн х 296 днів).

Щодо доводів касаційної скарги:

Доводи заявника про те, що в супереч вимогам статей 263, 382 ЦПК України, суд апеляційної інстанції не встановив та не навів у оскаржуваному судовому рішення висновку про існування особливого періоду станом на 14 листопада 2017 року (на момент звільнення позивача з роботи та призову на строкову військову службу), є безпідставними, оскільки скасування особливого періоду буде здійснено окремим Указом Президента України «Про демобілізацію» після стабілізації обстановки на сході України.

Також є безпідставними доводи заявника про те, що суд апеляційної інстанції на власний розсуд, не підтвердженої належними і допустимими доказами обставини щодо шестиденного (а не п`ятиденного) робочого тижня, розрахував суму середнього заробітку, яка підлягає стягненню з відповідача на користь позивача, безпідставно її збільшивши, оскільки такі доводи спростовуються наданим ПСП «Гарант» розрахунком нарахованих та утриманих сум.

Щодо доводів заявника про те, що позивачем пропущено строк, встановлений статтею 233 КЗпП України, для звернення до суду з даним позовом. Поважних причин пропуску цього строку позивачем не наведено, колегія суддів зазначає таке.

З матеріалів справи вбачається, що спірний наказ було прийнято 30 листопада 2017 року. Копія наказу про звільнення ОСОБА_1 з роботи була направлена за місцем проходження служби та за місцем його реєстрації і була отримана особисто ОСОБА_1 02 січня 2018 року. З даним позовом до суду представник ОСОБА_1 звернувся 06 березня 2018 року.

Оскільки на час отримання особисто спірного наказу про звільнення,

ОСОБА_1 проходив військову службу і певним чином був обмежений у можливості захисту своїх трудових прав, суд обґрунтовано вважав, що встановлений частиною першою статті 233 КЗпП України строк був пропущений позивачем з поважних причин, а тому піддягає поновленню.

Відповідно до частини третьої статті 401 ЦПК України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а рішення без змін, якщо відсутні підстави для скасування судового рішення.

Враховуючи наведене, колегія суддів залишає касаційну скаргу без задоволення, а постанову апеляційного суду Сумської області

від 08 листопада 2018 року в частині поновлення ОСОБА_1 на роботі та стягнення з ПСП «Гарант» на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу без змін, оскільки підстави для скасування судового рішення в цій частині відсутні.

Керуючись статтями 400, 401, 416 ЦПК України, Верховний Суд у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу приватного сільськогосподарського підприємства «Гарант», подану адвокатом Нємцевим Віктором Андрійовичем, залишити без задоволення.

Постанову апеляційного суду Сумської області від 08 листопада 2018 року в частині вирішення позовних вимог ОСОБА_1 до приватного сільськогосподарського підприємства «Гарант» про поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу залишити без змін.

Постанова суду касаційної інстанції набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді: В. П. Курило

В. М. Коротун

М. Є. Червинська