ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Номер справи 659/988/18 Головуючий в 1 інстанції Панкєєв В.М.
Номер провадження 22-ц/819/72/19 Доповідач Орловська Н.В.
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 лютого 2019 року Херсонський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого Орловської Н.В.

суддів Кутурланової О.В.

Майданіка В.В.

секретар Прушинська О.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні цивільну справу за апеляційною скаргою Дніпровського районного відділу державної виконавчої служби міста Херсон Головного територіального управління юстиції у Херсонській області на рішення Нижньосірогозького районного суду Херсонської області від 14 листопада 2018 року у складі судді Панкєєва В.М. у справі за скаргою ОСОБА_2 на дії державного виконавця Дніпровського районного відділу державної виконавчої служби міста Херсон Головного територіального управління юстиції у Херсонській області, заінтересована особа ОСОБА_3,

В С Т А Н О В И В :

У жовтні 2018 року ОСОБА_2 звернувся до суду із скаргою на дії державного виконавця Дніпровського районного відділу державної виконавчої служби міста Херсон Головного територіального управління юстиції у Херсонській області (далі Дніпровський РВ ДВС м. Херсон ГТУЮ у Херсонській області), мотивуючи заявлені вимоги тим, що на підставі рішення Нижньосірогозького районного суду Херсонської області від 17.07.2014р. сплачує аліменти на утримання дочки ОСОБА_4 у розмірі 1/3 частини всіх видів заробітку, щомісячно та в повному обсязі.

28.09.2018р. отримав у державного виконавця Дніпровського РВ ДВС м. Херсон ГТУЮ у Херсонській області розрахунок заборгованості по сплаті аліментів про наявність боргу зі сплати аліментів станом на 01.09.2018р. у розмірі 17 968,66 грн.

Вважає, що дії державного виконавця по складенню зазначеного розрахунку заборгованості є неправомірними, довідка розрахунок є незаконною, оскільки неправильно проведено розрахунок заборгованості по сплаті аліментів без відрахування утриманого з доходу податку та неправомірно взято для розрахунку розмір середньої заробітної плати за 2015, 2016 роки.

Оскільки своєчасно та в повному обсязі сплачував аліменти на утримання дочки, в тому числі під час роботи за кордоном, ухилятись від сплати аліментів не мав наміру, та згідно довідки про розмір заборгованості по аліментах станом на 01.08.2018р. складала 114,95 грн, визнати дії старшого державного виконавця Дніпровського РВ ДВС міста Херсон ГТУЮ у Херсонській області Гудзь Альони Миколаївни по складанню довідки-розрахунку № 31363 від 24 вересня 2018 року про заборгованість зі сплати аліментів станом на 01 вересня 2018 року у розмірі 17968 гривень 66 копійок неправомірними та скасувати цю довідку, визнати незаконними та скасувати постанови старшого державного виконавця Дніпровського РВ ДВС міста Херсон ГТУЮ у Херсонській області Гудзь Альони Миколаївни про встановлення тимчасового обмеження у праві виїзду за межі України від 02 жовтня 2018 року, постанову про встановлення тимчасового обмеження у праві полювання від 02 жовтня 2018 року, та постанову про встановлення тимчасового обмеження у праві управління транспортними засобами від 02 жовтня 2018 року.

Рішенням Нижньосірогозького районного суду Херсонської області від 14 листопада 2018 року скаргу ОСОБА_2 задоволено у повному обсязі.

В апеляційній скарзі представник Дніпровського РВ ДВС м. Херсон ГТУЮ у Херсонській області просить ухвалу суду першої інстанції скасувати та закрити провадження у справі. Апеляційна скарга мотивована тим, що довідка розрахунок від 16.08.2018р. № 27788 здійснена на підставі наявних у відділі статистичних даних згідно заяви стягувача. Кожен розрахунок заборгованості зі сплати аліментів складено попередньо і може змінюватись у випадку надання квитанцій, розписок про сплату аліментів, та не є остаточним, а тому розрахунок заборгованості зі сплати аліментів ОСОБА_2 є мінливим, оскільки останній приховує свій наявний дохід. На підставі заяви стягувача про здійснення розрахунку заборгованості державним виконавцем направлено запит про статистичні данні за 2014-2018 роки, на підставі яких був проведений розрахунок. Розрахунок заборгованості № 31363 від 24.09.2018р. станом на 01.09.2018р. буде змінено в подальшому на підставі перерахунку заборгованості за статистичними даними за третій квартал 2018 року, відомості яких будуть відомі у четвертому кварталі 2018 року.

У відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_2 заперечує доводи апеляційної скарги та просить залишити її без задоволення, а судове рішення першої інстанції залишити без змін.

Заслухавши доповідача, осіб, які приймають участь у розгляді справи, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах, визначених ст. 367 ЦПК України, колегією суддів встановлені такі обставини.

Суд першої інстанції, задовольняючи заявлені ОСОБА_2 вимоги та скасовуючи постанови від 02.10.2018р. про встановлення тимчасових обмежень ОСОБА_2 у праві виїзду за межі України, праві керування транспортним засобом, праві користування зброєю з підстав їх неналежного обґрунтування, оскільки старшим державним виконавцем згідно довідки № 31363 від 24.09.2018р при визначенні заборгованості із сплати аліментів за період із січня 2015р. не доведено, що заявник приховував доходи чи ухилявся від сплати аліментів у зазначений період часу.

Проте з таким висновком погодитись не можна.

Згідно ч.1 ст. 71 Закону України «Про виконавче провадження» в редакції Закону України № 2475-VIII від 03.07.2018р., який набув чинності із 28.08.2018р., порядок стягнення аліментів визначається законом. Виконавець стягує з боржника аліменти у розмірі, визначеному виконавчим документом, але не менше мінімально гарантованого розміру, передбаченого Сімейним кодексом України.

Відповідно до ст. 195 Сімейного кодексу України, в редакції чинній із 09.06.2017р., заборгованість за аліментами, присудженими у частці від заробітку (доходу), визначається виходячи з фактичного заробітку (доходу), який платник аліментів одержував за час, протягом якого не провадилося їх стягнення, незалежно від того, одержано такий заробіток (дохід) в Україні чи за кордоном.

Заборгованість за аліментами платника аліментів, який не працював на час виникнення заборгованості або є фізичною особою - підприємцем і перебуває на спрощеній системі оподаткування, або є громадянином України, який одержує заробіток (дохід) у державі, з якою Україна не має договору про правову допомогу, визначається виходячи із середньої заробітної плати працівника для даної місцевості.

У разі встановлення джерела і розміру заробітку (доходу) платника аліментів, який він одержав за кордоном, за заявою одержувача аліментів державний виконавець, приватний виконавець здійснює перерахунок заборгованості.

З матеріалів справи вбачається та встановлено судом, що рішенням Нижньосірогозького районного суду Херсонської області від 17 липня 2014р. ОСОБА_2 зобов'язано до сплати аліментів на утримання неповнолітньої дочки ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, у розмірі 1/3 частини від усіх видів заробітку (доходу), але не менше 30 відсотків прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку, щомісяця починаючи з 10.07.2014р. та до повноліття дитини.(а.с.5)

Виконавчий лист про стягнення аліментів знаходиться на примусовому виконанні Дніпровського РВ ДВС м. Херсон ГТУЮ у Херсонській області.

У справі, що розглядається, встановлено, що ОСОБА_2 за спірний період часу, із січня 2015р., не працює та про наявність фактично отриманого доходу і джерела його надходження орган примусового виконання не повідомив.

За заявою стягувача від 16.08.2018р. державним виконавцем здійснено розрахунок заборгованості зі сплати аліментів на підставі встановленого органом статистики розміру середньої заробітної плати.

Згідно інформації Головного управління статистики в Херсонській області від 17.10.2018р., у м. Херсоні середньорічна заробітна плата за 2015р. - 3401,67 грн, у 2016р. - 4509,96 грн, середня заробітна плата із першого кварталу 2017р. по другий квартал 2018р. визначається щоквартально. (а.с.26)

24.09.2018р. державним виконавцем Дніпровського РВ ДВС м. Херсон ГТУЮ у Херсонській області Гудзь А.М., складено довідку-розрахунок № 31363, згідно якого аліменти ОСОБА_2 сплачувались щомісячно, станом на 01 вересня 2018 року заборгованість складає у розмірі 17968,66 грн.(а.с.12)

Суд визнав встановленим та визнано заявником, що аліменти на утримання неповнолітньої доньки, ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, сплачуються виходячи із розміру середнього заробітку працівника у даній місцевості у м. Херсоні, за місцем вчинення виконавчих дій.

Як вбачається із оскаржуваного ОСОБА_2 розрахунку заборгованості, складеним станом на 1.09.2018р., базовою величиною для розрахунку заборгованості виконавцем взято середню заробітну плату у м. Херсоні, виходячи із інформації, наданої управлінням статистики. (а.с.12)

Заперечуючи наведений розрахунок заборгованих сум заявник послався на ту обставину, що при визначенні суми щомісячних платежів необхідно вирахувати суму податків у розмірі 19,5%, які підлягають сплаті із визначеного виконавцем загального доходу платника, а із решти слід визначати 1/3 частину, яка підлягає сплаті стягувачу.

Проте, ч.1 ст.70 Закону України «Про виконавче провадження» визначений розмір відрахувань із заробітної плати, пенсії, стипендії та інших доходів боржника, який вираховується із сум, що залишились після утримання податків, зборів та єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування.

Оскільки наведений порядок визначення розміру аліментів передбачений у разі отримання платником доходів, що сплачуються із доходу після утримання обов'язкових податків і зборів, тоді як ОСОБА_2 таких платежів не здійснює.

У випадку, коли платник аліментів не працює розмір щомісячних платежів встановлюється за приписами ст. 71 цього Закону та ч.2 ст. 195 Сімейного кодексу України, згідно яких не передбачено зменшення суми середньомісячного заробітку у даній місцевості на суму видатків, що зазвичай сплачуються із фактично отриманого доходу платника, як це встановлено для платників за приписами ч.1 ст. 70 цього Кодексу.

Неприйнятними є доводи ОСОБА_2 про те, що відсутність заборгованості із сплати аліментів підтверджена розрахунками згідно довідок від 19.10.2015р. та 23.02.2017р., оскільки у розрахунку згідно довідки № 17-735 від 19.10.2015р., складеної старшим державним виконавцем Русіною В.А., аліменти станом на 01.11.2015р. вирахувано, виходячи із середнього заробітку в м. Херсоні станом на другий квартал 2015р., тоді як середня річна заробітна плата у 2015р. встановлена у розмірі 3 401,67 грн. (а.с.9, 26)

У довідці - розрахунку № 17 від 23.02.2017р. станом на 1.02.2017р. розрахункова величина середньої заробітної плати за 2016р. та січень 2017р. взята із середнього заробітку станом на третій квартал 2016р. у розмірі 4326,28 грн, тоді як середньорічна заробітна плата у 2016р. становила 4509,96 грн, у першому кварталі 2017р. - 5729,05 грн. (а.с.10,26)

Довідка-розрахунок №27788 від 16.08.2018 року не містить інформації про статистичні відомості середньомісячної заробітної плати у м. Херсоні, взяту виконавцем для розрахунку у відповідності до ч.2 ст. 195 СК України.( а.с.11)

Суд першої інстанції наведені розбіжності у розрахунку заборгованості по аліментах не врахував, а також не надав належної оцінки тому факту, що розрахунок проведений в межах виконавчого провадження, що перебувало до жовтня 2018р. на виконанні у Дніпровському РВ ДВС м. Херсон ГТУЮ у Херсонській області. Стягнення аліментів у Голопристанському відділенні ДВС здійснюється із жовтня 2018р.(а.с.132)

Апеляційний суд наголошує, що ОСОБА_2 не надав жодних відомостей про фактично отриманий дохід за весь спірний період часу із січня 2015р. по 1.09.2018р., та фактично здійснював щомісячні платежі у розмірі меншому, ніж це було передбачено приписами абзацу першого ч.2 ст. 195 СК України.

При цьому платник аліментів позбавлений можливості перерахунку належних до сплати сум у випадку встановлення джерела і розміру заробітку (доходу), отриманого ним за межами країни, як це передбачено абзацом другим цієї норми закону.

Оскільки дії державного виконавця по нарахуванню заборгованості зі сплати аліментів узгоджуються із вимогами п.4 розділу 15 Інструкції з організації примусового виконання рішень, ст. 71 Закону України «Про виконавче провадження» та вимогами ст. 195 Сімейного кодексу України і заявником зазначений розрахунок не спростований, тому слід визнати помилковим висновок суду першої інстанції про неправомірність дій державного виконавця через відсутність доказів приховування платником отриманого доходу в період роботи за межами України, та здійснення немотивованого перерахунку заборгованості по їх оплаті за період із січня 2015р. по 1.09.2018р. та визначення заборгованості у розмірі 17 968,66 грн за заявою стягувача.

Крім того, згідно ч. 4 ст.71 Закону України «Про виконавче провадження» за спірний період часу ОСОБА_2 сплачував аліменти у розмірі, які були визначені державним виконавцем виходячи із статистичних даних середньої заробітної плати у м. Херсоні.

Питання про наявність заборгованості із часу пред'явлення виконавчого документу до примусового виконання було порушене на підставі письмового звернення стягувача ОСОБА_3 від 16.08.2018р.

Розрахунок заборгованості, визначений на 1.09.2018р. у розмірі 17 968,66 грн, із тих підстав, що у розрахунковому періоді оновлені статистичні відомості про середньорічну заробітну плату в м. Херсоні. Вказаний розрахунок заборгованості вручений платнику 28.09.2018р. та оскаржений ним 08.10.2018р. у судовому порядку одночасно із постановами про застосування заходів примусового характеру від 02.10.2018р.

За змістом оскаржуваних постанов від 2.10.2018р. про вжиття заходів примусового характеру вбачається, що підставою для їх застосування є визначений державним виконавцем розмір заборгованості станом на 1.10.2018р. в розмірі 18 647,74 грн, що перевищує суму відповідних платежів за три місяці, у випадку, коли аліменти сплачуються згідно абзацу шостому п.9 ст. 71 цього Закону. (а.с.8,34-37)

Заходи примусового характеру, визначені пунктами 1-4 наведеної норми Закону застосовуються за наявності заборгованості зі сплати аліментів, сукупний розмір якої перевищує суму відповідних платежів за три місяці за вмотивованою постановою державного виконавця.

За наявності підстав, встановлених в Інструкції з організації примусового виконання рішень, пунктом шостим розділу 15 «Про особливості виконання рішень про стягнення аліментів», постанова оформлюється відповідно до вимог пункту 7 розділу першого цієї Інструкції та має містити відомості про дату пред'явлення виконавчого документу до примусового виконання, розмір суми заборгованості, яка утворилась після пред'явлення виконавчого документа до примусового виконання.

Виходячи зі змісту ст. 195 Сімейного кодексу України, ст.71 Закону України «Про виконавче провадження» та наведених положень Інструкції, слід дійти висновку, що вжиття заходів примусового характеру, передбачених пунктами 1-4 частини 9 ст. 71 вказаного Закону у спірних правовідносинах не пов'язано із встановленням факту ухиляння платника аліментів від їх сплати. У разі визначення державним виконавцем заборгованості зі сплати аліментів, визначальним є її розмір та факт перевищення суми відповідних платежів за 4 місяці, а у окремих випадках три місяці. Вказана заборгованість обчислюється із дня пред'явлення виконавчого документа.

За наявності наведених обставин державний виконавець має застосувати заходи примусового характеру, про що виносить відповідну постанову.

Враховуючи наведене, апеляційний суд не може погодитись із висновком суду першої інстанції про те, що постанови від 02.10.2018р. про застосування примусових заходів до платника аліментів є незаконними через відсутність доказів ухиляння останнього від сплати аліментів.

Отже ухвала суду підлягає скасуванню із постановленням нового судового рішення про відмову у задоволенні заявлених вимог.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 367, 374, 376 ЦПК України, суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Дніпровського районного відділу державної виконавчої служби міста Херсон Головного територіального управління юстиції у Херсонській області задовольнити.

Рішення Нижньосірогозького районного суду Херсонської області від 14 листопада 2018 року скасувати і постановити нове судове рішення.

У задоволенні скарги ОСОБА_2 на дії державного виконавця Дніпровського районного відділу державної виконавчої служби міста Херсон Головного територіального управління юстиції у Херсонській області, заінтересована особа ОСОБА_3 - відмовити.

Стягнути з ОСОБА_2 на користь Дніпровського районного відділу державної виконавчої служби міста Херсон Головного територіального управління юстиції у Херсонській області сплачений судовий збір в сумі 1762 грн.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту судового рішення шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Дата складання повного тексту постанови 15 лютого 2019 року.

Головуючий __________ Н.В.Орловська

Судді: __________ О.В.Кутурланова

__________ В.В.Майданік