Справа №464/594/19
пр № 2-о/464/36/19
У Х В А Л А

06 лютого 2019 року м. Львів

Суддя Сихівського районного суду м.Львова Рудаков І. П., розглянувши матеріали заяви представника заявника ОСОБА_1 - ОСОБА_2, заінтересовані особи: Сихівська районна адміністрація Львівської міської ради як орган опіки і піклування, Сихівський районний у місті Львові відділ державної реєстрації актів цивільного стану головного територіального управління юстиції у Львівській області, ОСОБА_3 про визнання батьківства,

в с т а н о в и в :

представник заявника звернувся до суду із заявою у якій просить: визнати ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, батьком дитини ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_2; виключити відомості з актового запису про народження дитини ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_2, відомості про ОСОБА_5, як батька дитини; внести відомості до актового запису про народження ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_2, зазначивши батьком дитини ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України. У заяві представник заявника покликається на застосування до цього питання положень порядку окремого провадження.

Разом із заявою представником заявника подано заяву про забезпечення позову шляхом заборони Сихівській районній адміністрації як органу опіки і піклування вчиняти будь-які дії спрямовані на усиновлення дитини ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_3.

Ця справа зареєстрована в порядку окремого позовного провадження, що підтверджено протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 06.02.2019.

Дослідивши матеріали заяви, суддя прийшов наступного.

Відповідно до ч. 1 ст.293 Цивільного процесуального кодексу України окреме провадження - це вид непозовного цивільного судочинства, в порядку якого розглядаються цивільні справи про підтвердження наявності або відсутності юридичних фактів, що мають значення для охорони прав та інтересів особи або створення умов здійснення нею особистих немайнових чи майнових прав або підтвердження наявності чи відсутності неоспорюваних прав.

У порядку окремого провадження може вирішуватися справа про встановлення фактів, що мають юридичне значення та перелік яких передбачений ч.1 ст.315 ЦПК України. Разом із тим, у ч. 2 цієї статті у судовому порядку можуть бути встановлені також інші факти, від яких залежить виникнення, зміна або припинення особистих чи майнових прав фізичних осіб, якщо законом не визначено іншого прядку їх встановлення.

Вимоги до змісту заяви про вставлення факту, що має юридичне значення передбачено у ст.318 цього Кодексу.

У відповідності до ч. 1 ст. 130 Сімейного кодексу України у разі смерті чоловіка, який не перебував у шлюбі з матір'ю дитини, факт його батьківства може бути встановлений за рішенням суд.

За цих обставин суд вважає, що встановлення факту батьківства у відповідності до ст. 130 СК України може мати місце лише у випадку смерті чоловіка, який не перебував у шлюбі з матір'ю дитини.

Попри те, до суду із заявою звернувся саме чоловік, який не перебував у шлюбі із матір'ю дитини, та стверджує, що проживали однією сім'єю із померлою ОСОБА_6 та дитиною ОСОБА_4.

Однак, як видно із матеріалів справи, представник заявника просить не встановити факт батьківства, що вбачається із змісту заяви, а визнати батьківство заявника за рішенням суду.

Питання визнання батьківства за рішенням суду врегульовано нормами ст. 128 Сімейного кодексу України.

Згідно з абзацом 2 ч. 3 ст. 128 цього Кодексу позов про визнання батьківства може бути пред'явлений особою, яка вважає себе батьком дитини.

Відповідно до ч. 1 ст. 184 Цивільного процесуального кодексу України позов пред'являється шляхом подання позовної заяви до суду першої інстанції, де вона реєструється та не пізніше наступного дня передається судді.

Разом із тим, відповідно до ч. 1 ст. 174 цього Кодексу при розгляді справи судом у порядку позовного провадження учасники справи викладають письмово свої вимоги у заяві по суті справи, якою є позовна заява.

Таким чином, законодавець перебачив визнання батьківства у порядку позовного провадження, а не окремого провадження про що стверджує сторона заявника.

Відповідно до ч. 1 ст. 4 ЦПК України кожна особа, має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.

Відтак, факт який просить встановити заявник із похідними вимогами пов'язаний із вирішення спору про право, є позовними вимогами і підлягають розгляду в позовному провадженні, оскільки вбачається спір про право.

Згідно із вимогами ч.4 ст. 315 ЦПК України суддя відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо з заяви про встановлення факту, що має юридичне значення, вбачається спір про право, а якщо спір про право буде виявлений під час розгляду справи, - залишає заяву без розгляду.

Відтак, оскільки заявник звернувся до суду із заявою в прядку окремого провадження з вимогами, які слід розглядати в порядку позовного провадження, справа в окремому провадженні розглянута бути не може, а тому у відкритті провадження у справі слід відмовити.

Щодо заяви про забезпечення позову, приходжу наступного.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 152 Цивільного процесуального кодексу України заява про забезпечення позову подається одночасно з пред'явленням позову - до суду, до якого подається позовна заява, за правилами підсудності, встановленим цим Кодексом.

Таким чином, заява про забезпечення позову може бути подана лише у порядку позовного провадження, а не окремого.

Відтак, оскільки суддя відмовив у відкритті провадження у справі за заявою про визнання батьківства поданої у порядку окремого провадження, а тому заява про забезпечення позову у даному випадку підлягає поверненню.

Згідно з п. п. 2, 3 ч.1 ст.7 Закону України «Про судовий збір» сплачена сума судового збору повертається за ухвалою суду у разі відмови у відкритті провадження у справі та повернення заяви.

У зв'язку із наведеним, ОСОБА_3, яка здійснила від імені ОСОБА_1 оплату судового збору за подання до суду заяви у порядку окремого провадження та заяви про забезпечення позову необхідно повернути такий судовий збір у розмірі 384,20 грн, згідно з квитанції № 0.0..1 від 05.02.2019 та у розмірі 384,20 грн, згідно з квитанції № 0.0..1 від 05.02.2019.

Керуючись ст. ст. 186, 259, 260, 261, 263, 354 Цивільного процесуального кодексу України,

п о с т а н о в и в:

у відкритті провадження у справі за заявою представника заявника ОСОБА_1 - ОСОБА_2, заінтересовані особи: Сихівська районна адміністрація Львівської міської ради як орган опіки і піклування, Сихівськийц районний у місті Львові відділ державної реєстрації актів цивільного стану головного територіального управління юстиції у Львівській області, ОСОБА_3 про визнання батьківства - відмовити.

Заяву про забезпечення позову у справі № 464/594/19 - повернути заявнику.

Повернути ОСОБА_3 сплачений судовий збір у розмірі 384,20 грн, згідно з квитанції № 0.0..1 від 05.02.2019 та у розмірі 384,20 грн, згідно з квитанції № 0.0..1 від 05.02.2019.

Роз'яснити ОСОБА_1 його право звернення до суду із зазначеними вимогами в порядку позовного провадження.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до Львівського апеляційного суду протягом п'ятнадцяти днів з дня її проголошення. У разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складання повного судового рішення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею.

Повне судове рішення складено і підписано суддею 06 лютого 2019 року.

Суддя І. П. Рудаков