Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 березня 2018 року Новогродівський міський суд Донецької області

в складі: головуючого судді Грідяєвої М.В.

при секретарі Кравченко Ю.О.

з участю: позивача ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Новогродівка цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства Комерційний банк «Приватбанк» про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, треті особи Новогродівський міський відділ Державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Донецькій області, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу,

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 звернулась до суду з позовом до ПАТ КБ «Приватбанк» про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, треті особи Новогродівський міський відділ Державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Донецькій області, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу, вказуючи на те, що 19.01.2018 року вона отримала постанову про відкриття виконавчого провадження державного виконавця Новогродівського відділу ДВС Головного територіального управління юстиції в Донецькій області. Підставою для відкриття виконавчого провадження є виконавчий напис № 17363 вчинений 31.10.2017 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, стягувачем вказано ПАТ КБ «Приватбанк».Сума боргу, яка підлягає стягненню становить 52206 грн. 35 грн., з урахуванням: 3893 грн. 12 коп. - заборгованість за тілом кредиту, 41851 грн. 02 коп. - заборгованість за відсотками, 3500 грн. заборгованість з пені та комісії, 500 грн. заборгованість по штрафам (фіксована частина), 2462 грн. 21 коп. заборгованість по штрафам (відсоток від суми заборгованості), витрати за вчинення виконавчого напису у сумі 1800 грн. Вважає, що виконавчий напис №17363 від 31.10.2017 року приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу складено з порушенням вимог ч.1 ст.88 Закону України «Про нотаріат», п. 2.3 Глави 16 Порядку, в звязку з чим його необхідно визнати таким, що не підлягає виконанню. Вона не згодна з нарахованою заборгованістю, відсотками, штрафом, пенею та комісією. ПАТ КБ «Приватбанк» повинен по даному спору звертатися до суду з позовною заявою, що дасть їй право заперечувати та оскаржувати їх дії. Посилається на ст.ст.87, 88 Закону України «Про нотаріат», Інструкцію «Про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, затверджений Кабінетом Міністрів України. Виконавчий напис (окрім вимоги про не оплату чека) вчиняється нотаріусом незалежно від місця виконання вимоги, знаходження боржника або стягувача. Для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява.Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком. Однією з основних умов вчинення виконавчих написів є наявність документів, що підтверджують безспірність заборгованості боржника. Ознакою безспірності є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутність будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу, мають бути надані документи, що свідчать про визнання боржником вимог стягувача. Нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником предявлених до нього вимог і визнання їх. Згідно п.2.3 Глави 16 Порядку вчинення виконавчого напису в разі порушення умов кредитного договору, здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих боржнику повідомлень. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка боржника на письмовому повідомлені про його отримання або відмітка поштового відділення зв'язку про відправлення повідомлення на вказану в кредитному договорі адресу. В нотаріальній справі не мається підтверджень щодо відмітки про отримання письмового повідомлення, нею або відмітки почтового відділення звязку про відправлення повідомлення на вказану в кредитному договорі адресу. Посилається на правову позицію, яка висловлена Верховним Судом України в постанові від 20.05.2015 року у справі № 6-158цс 15. Вважає, що нотаріус вчинив виконавчий напис за відсутності доказів отримання боржником письмової вимоги про усунення порушень за кредитним договором і відсутності спору. Просить визнати виконавчий напис від 31.10.2017 року приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу, таким, що не підлягає виконанню.

Позивач в судовому засіданні позов підтримала, просить його задовольнити.

Представник відповідача в судове засідання не зявився, про час, дату та місце розгляду справи був повідомлений належним чином, згідно письмового відзиву на позов, позов не визнають, просять в позов відмовити, вказуючи на те, що виконавчий напис був вчинений з дотриманням ст.ст.87, 88 Закону України «Про нотаріат», Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, на підставі наданих банком документів, що підтверджують безспірність заборгованості. ОСОБА_1 направлялась вимога про необхідність виконання зобовязань за адресою зазначеною в кредитному договорі та було надана можливість висловити свої заперечення щодо безспірності грошових вимог, чого вона не зробила. Нотаріус при вчиненні виконавчого напису не перевіряє безспірність заборгованості, не встановлює права та обовязки учасників правовідносин, а лише перевіряє наявність документів з врахуванням Переліку.

Представник третьої особи Новогродівського МВ ДВС ГТУЮ в Донецькій області в судове засідання не зявився, про час, дату та місце розгляду справи був повідомлений належним чином, причини неявки суду не повідомив.

Третя особа приватний нотаріус Киїівського міського нотаріального округу в судове засідання не зявився, про час, дату та місце розгляду справи був повідомлений належним чином, згідно письмової заяви просить розглянути справу без його присутності.

Вислухавши позивача, вивчивши матеріали справи, суд вважає, позов ОСОБА_1 до ПАТ КБ «Приватбанк» про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, треті особи Новогродівський МВ ДВС ГТУЮ у Донецькій області, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу, обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню.

Згідно виконавчого напису, вчиненого 31.10.2017 року, приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, на підставі ст.ст.87-89 Закону України «Про нотаріат» та п.2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою КМУ від 29.06.1999 року №1172, про стягнення з ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, на користь ПАТ КБ «Приватбанк» не сплачену в строк за кредитним договором від 12.10.2011 року за період з 12.10.2011 року по 30.09.2017 року в розмірі 52206 грн. 35 коп., з яких: 3893 грн. 12 коп. заборгованість за тілом кредиту, 41851 грн. 02 коп. заборгованість за відсотками, 3500 грн. заборгованість з пені та комісії, 500 грн. заборгованість по штрафам (фіксована частина), 2462 грн. 21 коп. заборгованість по штрафам (відсоток від суми заборгованості).

Згідно постанови про відкриття виконавчого провадження від 04.01.2018 року, заступником начальника Новогродівського МВ ДВС ГТУЮ у Донецькій області відкрито виконавче провадження з виконання виконавчого напису №17363 виданого 31.10.2017 року приватним нотаріусом про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ КБ «Приватбанк» заборгованості у розмірі 52203 грн. 35 коп.

Постановою заступника начальника Новогродівського МВ ДВС ГТУЮ у Донецькій області про арешт майна боржника від 04.01.2018 року при примусовому виконанні виконавчого напису №17363 виданого 31.10.2017 року приватним нотаріусом про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ КБ «Приватбанк» заборгованості у розмірі 52203 грн. 35 коп. накладено арешт на рухоме та нерухоме майно боржника.

Згідно анкети-заяви про приєднання до Умов та Правил надання банківських послуг у Приватбанку від 12.10.2011 року, ОСОБА_1 ознайомившись з умовами та правилами надання банківських послуг, тарифами банку, заявила бажання оформити на своє імя платіжну карту кредитку «Універсальна» з кредитним лімітом 5000 грн. та погодилась з тим, що заява разом з Памяткою, Умовами та Правилами надання банківських послуг та Тарифами складають між нею та банком договір про надання банківських послуг.

Згідно списку поштових відправлень ОСОБА_1 10.10.2017 року була надіслана письмова вимога про сплату заборгованості по кредитному договору.

Відповідно ст.18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом.

Відповідно до п.19 ст.34 Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси.

Відповідно до ст.ст.87, 88 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріуси вчиняють виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Відповідно п.п.1.1, 1.2, 3.1, 3.2 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства Юстиції №282/20595 від 22.02.2012 року, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем, за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року №1172.

Відповідно до п.п.1, 2 Переліку документів за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою КМУ від 29.06.1999 року №1172, для одержання виконавчого напису подаються: оригінал нотаріально посвідченої договору (договорів), документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання. Для одержання виконавчого напису за кредитними договорами, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобовязаннями, додаються: оригінал кредитного договору, засвідчена стягувачем виписка з рахунку боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Відповідно до ст.89 Закону України «Про нотаріат» у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім'я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис, найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають, витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення, розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред'явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Вказана правова позиція міститься у Постанові Верховного Суду України від 05.07.2017 року у справі № 6-887цс17.

Судом встановлено, що 31.10.2017 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу вчинено виконавчий напис нотаріуса про стягнення з позивача заборгованості по кредитному договору на користь ПАТ КБ «Приватбанк». ПАТ КБ «Приватбанк» не доведено суду надання нотаріусу для вчинення виконавчого напису документів згідно «Переліку документів за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», як і не доведено надання документів в підтвердження безспірності заборгованості боржника.

В матеріалах справи відсутній розрахунок заборгованості, позивач не визнає розмір заборгованості ані за тілом кредиту, ані відсотки ані штраф та пеню.

Відповідно до ст.2 Закону України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції» №1669 від 02.09.2014 року, на час проведення антитерористичної операції забороняється нарахування пені та/або штрафів на основну суму заборгованості із зобовязань за кредитними договорами та договорами позики з 14 квітня 2014 року громадянам України, які зареєстровані та постійно проживають або переселися у період з 14 квітня 2014 року з населених пунктів, визначених у затвердженому Кабінетом Міністрів України переліку, де проводилася антитерористична операція, а також юридичним особам та фізичним особам підприємцям, що провадять (провадили) свою господарську діяльність на території населених пунктів, визначених у затвердженому Кабінетом Міністрів України переліку, де проводилася антитерористична операція.

Згідно копії паспорту, відповідач зареєстрована та мешкає в м.Новогродівка, яке відповідно до розпорядження КМУ від 02.12.2015 року № 1275-р «Про затвердження переліку пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція» затверджено в переліку населених - пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція, в звязку з мораторієм на нарахування пені та штрафів на основну суму заборгованості із зобовязань за кредитним договором, комісія та штраф з 14.04.2014 року нарахуванню не підлягають.

Таким чином доводи позивача спростовують безспірність заборгованості по кредитному договору, в звязку з чим виконавчий напис нотаріуса підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.

Керуючись Законом України «Про нотаріат» №3425 від 02.09.1993 року, Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Мінюста №282/20595 від 22.02.2012 року, Переліком документів за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою КМУ від 29.06.1999 року №1172,ст.18 ЦК України, ст.ст.12, 81, 89, 141, 263, 265, 268, 354 ЦПК України,

В И Р І Ш И В :

Позов ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства Комерційний банк «Приватбанк» про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, треті особи Новогродівський міський відділ Державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Донецькій області, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу задовольнити.

Виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу від 31 жовтня 2017 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь Публічного акціонерного товариства комерційний банк «Приватбанк» заборгованості за кредитним договором у розмірі 52206 грн. 35 коп. визнати таким, що не підлягає виконанню.

Рішення може бути оскаржене безпосередньо до Апеляційного суду Донецької області протягом тридцяти днів з дня проголошення рішення.

Рішення виготовлене в нарадчій кімнаті.

Суддя: