Справа № 569/7949/17
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 лютого 2018 року Рівненський міський суд

в особі судді Ковальова І.М.

при секретарі Соломон О.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Рівне цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до приватного нотаріуса Рівненського міського нотаріального округу ОСОБА_2, публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк» про визнання виконавчого напису про звернення стягнення на предмет іпотеки на нерухоме майно таким, що не підлягає виконанню,-

в с т а н о в и в :

В Рівненський міський суд з позовом до приватного нотаріуса Рівненського міського нотаріального округу ОСОБА_2, публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк» про визнання виконавчого напису про звернення стягнення на предмет іпотеки на нерухоме майно таким, що не підлягає виконанню звернувся ОСОБА_1

В судовому засіданні представник позивача заявлені позовні вимоги повністю підтримав з підстав, викладених у позовній заяві, просить суд їх задоволити та визнати виконавчий напис від 05 березня 2013 року №1883 вчинений ОСОБА_2 приватним нотаріусом Рівненського міського нотаріального округу щодо звернення стягнення на нерухоме майно (незавершений будівництвом житловий будинок та земельну ділянку), що знаходяться за адресою м.Рівне, вул.Хліборобів, 21, що належить на праві власності ОСОБА_1 таким, що не підлягає виконанню.

В судове засідання відповідач приватний нотаріус Рівненського міського нотаріального округу ОСОБА_2 не зявився. Про день та час розгляду справи повідомлявся завчасно та належним чином судовими повістками рекомендованими листами. Причин своєї неявки суду не повідомив, заяв чи клопотань про перенесення розгляду справи до суду не подавав.

В судовому засіданні представник відповідача ПАТ «Укрсоцбанк» заявлені позовні вимоги позивача не визнав та просить суд відмовити у їх задоволенні.

Заслухавши учасників судового процесу, дослідивши матеріали справи, суд прийшов до висновку, що заявлені позовні вимоги є обґрунтованими та підлягають до задоволення.

Судом встановлено, що 04 січня 2007 року між АКБ СР «Укрсоцбанк» та ОСОБА_3 було укладено договір про надання не відновлювальної кредитної лінії за №195М (надалі кредитний договір) на підставі якого банк надав позичальнику кредит у розмірі та валюті, що зазначено в кредитному договорі, а позичальник прийняв кредит і зобовязується належним чином використовувати та повернути банку суму отриманого кредиту, а також сплатити відповідну плату за користування кредитом.

У відповідності до вказаного вище кредитного договору, банк надав позивачу банківський кредит у іноземній валюті в розмірі 125 000 доларів США який останній зобовязаний був повернути до 03 січня 2017 року частинами зі сплатою щомісячних відсотків, які встановлені кредитним договором, за користування грошовими коштами.

Крім того, для забезпечення повного і своєчасного виконання позичальником зобовязань за кредитним договором між банком та позивачем 04 січня 2017 року був укладений іпотечний договір за №195М/1 (з майновим поручителем), предметом якого є нерухоме майно, а саме: незавершений будівництвом житловий будинок загальною площею 294,7 кв.м. і житловою площею 70,9 кв.м. та земельна ділянка, загальною площею 0,100 га, що розташована в м.Рівне, вул.Хліборобів, 21.

У звязку з цим, з моменту укладання кредитного договору ОСОБА_3 (позичальник) до 2010 року належним чином та у відповідності до умов вказаних вище договору виконував покладені на нього зобовязання, вчасно та в повному обсязі повертав частинами кредит та відсотки за його користування.

Однак, в 2008-2009 роках виникли обставини, які унеможливлювали у повному обсязі та належним чином сплачувати позичальником грошові кошти в рахунок погашення кредиту та сплати відсотків.

Заочним рішенням Рівненського міського суду від 11 травня 2011 року по цивільній справі №2-1705/11 позовні вимоги банку задоволено та стягнуто з ОСОБА_3 заборгованість в розмірі 1022 760,75 грн. заборгованості по кредитному договору №195М від 04 січня 2007 року, відповідно з наданого банком розрахунку, загальна сума заборгованості по кредиту станом на 28 квітня 2010 року становить 123542,78 доларів США, що згідно з офіційним курсом НБУ становить 1022760,75 грн. і складається з простроченої заборгованості по кредиту в сумі 828209,99 грн., заборгованості за процентами в сумі 147302,26 грн. та пені в сумі 47248,50 грн.

Як пояснив в судовому засіданні представник позивача, 29 березня 2017 року позивач під час проведення державним виконавцем опису його майна дізнався, що Рівненським міським відділом ДВС ГТУЮ у Рівненській області відкрито виконавче провадження на підставі виконавчого напису нотаріуса. З наданих державним виконавцем копій документів позивачу стало відомо, що 05 березня 2013 року приватним нотаріусом Рівненського міського нотаріального округу ОСОБА_2 вчинено виконавчий напис та зареєстровано в реєстрі за №1883 згідно листа, поданого ПАТ «Укрсоцбанк».

Відповідно до ст.33 Закону України «Про іпотеку» у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобовязання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобовязанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки, якщо інше не передбачено законом. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону.

Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Відповідно до ст.87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст.88 Закону України «Про нотаріус» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Таким чином, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом, перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Оскілки виконавчий напис нотаріусом виконано як звернення стягнення на предмет іпотеки на підставі іпотечного договору, до спірних правовідносин застосовується п.1-1 Переліку, затвердженого постановою КМУ від 29 червня 1999 року №1172, яким передбачено, що для одержання виконавчого напису нотаріуса про стягнення заборгованості за іпотечним договором, що передбачає право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі прострочення платежів за основним зобовязанням до закінчення строку виконання основного зобовязання, подаються: оригінал нотаріально посвідченого іпотечного договору; оригінал чи належним чином засвідчена копія договору, що встановлює основне зобовязання; засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобовязання, з була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності) з відміткою стягувача про непогашення заборгованості; оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового звязку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобовязання; довідка фінансової установи про ненадходження платежу.

Відповідно до ч.1 ст.35 Закону України «Про іпотеку» у разі порушення основного зобовязання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобовязань, вимога про виконання порушеного зобовязання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі прийняти рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору.

В пп.2.3. п.2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року «296/5 визначено, що вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобовязання та(або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотеко держателем повідомлень письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекоджавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв»язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу.

Суд вважає, що виконавчий напис здійснено з порушенням вимог чинного законодавства є таким, що не підлягає виконанню

Відповідно до ст.88 Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис нотаріуса при наявності умов щодо дії строків виникнення права вимоги, вчиняється на підставі документів, які підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється КМУ.

Постановою КМУ від 29 червня 1999 року №1172 затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Згідно з переліком, для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за кредитними договорами, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобовязаннями подаються, зокрема, оригінал кредитного договору: документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобовязання, засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Згідно позиції Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ в ухвалі від 15 червня 2011 року №6-4882св11, відповідно до ст.9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність» належними доказами, що підтверджують наявність або відсутність заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені в порядку цієї статті, які встановлюють розмір заборгованості.

Відповідно до п.2.3. глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року №296/5 (далі Порядок) за іпотечними договорами, що передбачають право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі прострочення платежів за основним зобовязанням до закінчення строку виконання основного зобовязання, для одержання виконавчого напису подаються: оригінал нотаріально посвідченого іпотечного договору; оригінал чи належним чином завірена копія договору, що встановлює основне зобовязання; засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобовязання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності) з відміткою стягувача про непогашення заборгованості; оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового звязку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобовязання; довідка фінансової установи про ненадходження платежу.

В листі наданому нотаріусу для вчинення виконавчого напису зазначено, що ПАТ «Укрсоцбанк», як правонаступник АКБ СР «Укрсоцбанк» просить звернути стягнення на заставне майно шляхом вчинення виконавчого напису.

Згідно додатків, доданих до даного листа, для нотаріуса надавались наступні документи: оригінал договору іпотеки №195/М від 04 січня 2007 року, який посвідчений приватним нотаріусом Рівненського міського нотаріального округу ОСОБА_4, зареєстрований в реєстрі №32 та додатковий договір; розрахунок заборгованості станом на 05 березня 2013 року; копія листа іпотекодавцю/позичальнику про погашення боргу вих.№02/06-529 від 18 січня 2013 року та №02/06-530 від 18 січня 2013 року та корінці про відправлення поштових повідомлень.

Жодного документу, про правонаступництво нотаріусу надано не було.

З ПАТ «Укрсоцбанк» позивач не укладав жодних договорів.

Отже, у порушення п.1-1 Переліку №1172 ПАТ «Укрсоцбанк» надано оригінал нотаріально посвідченого іпотечного договору, який укладено не з ПАТ «Укрсоцбанк» а з іншою юридичною особою і не надано документів, що підтверджують його правонаступництво.

Іпотечний договір №195/М від 04 січня 2007 року, укладений з АКБ СР «Укрсоцбанк» . Про відносини між ПАТ «Укрсоцбанк» та АКБ СР «Укрсоцбанк» позивачу не відомо, зокрема й про те, яким чином ПАТ «Укрсоцбанк» набуло право вимоги щодо стягнення на предмет іпотеки, оскільки не отримував повідомлення щодо відступлення прав вимоги ні від АКБ СР «Укрсоцбанк» ні від ПАТ Укрсоцбанк».

Статтею 4 Закону України «Про нотаріат» передбачено право нотаріуса витребувати від підприємств, установ і організацій відомості та документи, необхідні для вчинення нотаріальних дій.

Главою 4 даного Закону передбачені загальні правила вчинення нотаріальних дій. Так, ст.44 глави 4 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що нотаріус повинен перевіряти обсяг цивільної правоздатності та дієздатності юридичних осіб, перевірити повноваження представника фізичної або юридичної особи. При перевірці цивільної правоздатності та дієздатності юридичної особи нотаріус зобов'язаний ознайомитися з її установчими документами, інформацією про таку особу, що міститься в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань і перевірити, чи відповідає нотаріальна дія, яка вчиняється, обсягу її цивільної правоздатності та дієздатності.

У разі наявності у нотаріуса сумнівів щодо поданих документів він може витребувати від цієї юридичної особи, державного реєстратора, органів доходів і зборів, інших органів, установ та фізичних осіб додаткові відомості або документи.

Відповідно до ст.46 закону України «Про нотаріат» нотаріуси або посадова особа, яка вчиняє нотаріальні дії, має право витребувати від фізичних та юридичних осіб відомості та документи, необхідні для вчинення нотаріальної дії.

Відомості та документи, необхідні для вчинення нотаріальних дій, повинні бути подані в строк, визначений нотаріусом. Цей строк не може перевищувати одного місяця.

Неподання відомостей та документів на вимогу нотаріуса є підставою для відкладення, зупинення вчинення нотаріальної дії або відмови у її вчиненні.

В листі про вчинення виконавчого напису є відомості про направлення письмової вимоги №02/06-530 від 18 січня 2013 року про усунення порушень, але дану вимогу на адресу позивача надіслано UniCredit Bank, з яким жодних договірних стосунків у позивача немає. Також нотаріусу не було надано жодного підтвердження правонаступництва набуття вимоги між АКБ СР «Укрсоцбанк» та UniCredit Bank.

Окрім того, з листа банку, що при вчиненні напису нотаріус не отримував від банку та від позивача (іпотекодавця) чи боржника первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (квитанції, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо), а також виписку із банківського рахунку боржника.

Для вчинення виконавчого напису було подано лише «Розрахунок вимог банку з неповернення ОСОБА_3 кредитної заборгованості за кредитним договором №195М від 04 січня 2007 року».

Тому у нотаріуса були відсутні підстави вважати, що розмір заборгованості перед банком, а також суми процентів, зазначені у написі, є безспірними. Розрахунок боргу, підготовлений працівниками банку щодо наявності грошового зобовязання позивача по тілу кредиту, відсотках є лише відображенням односторонніх арифметичних розрахунків стягувача та не може відображати правові підстави для стягнення відповідних сум та слугувати доказом безспірності розміру грошових вимог банку до боржника.

Відповідно до п.3 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами, нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені переліком №1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку.

Відповідно до п.4.4., 3.3.8 кредитного договору, у разі невиконання боржником умов договору, позивач має право достроково стягнути заборгованість за кредитом, нараховані відсотки за користування кредитом та штрафні санкції.

Відповідно до п.4.2. кредитного договору за порушення строків повернення кредитної заборгованості та відсотків за користування кредитом, позичальник зобовязався сплатити позивачу пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від несплачених вчасно сум за кожен день прострочення платежу за весь час прострочення.

У відповідності з наданим банком розрахунком у цивільній справі №2-1705/11 загальна сума заборгованості по наданому відповідачу ОСОБА_3 кредиту станом на 28 квітня 2010 року становить 123542,78 доларів США, що згідно з офіційним курсом НБУ становить 1022760,75 грн. і складається з простроченої заборгованості по кредиту в сумі 828209,99 грн., заборгованість за процентами в сумі 147302,26 грн. та пені в сумі 47248,50 грн.

Оскільки кредитним договором передбачено повернення отриманих коштів та сплату відсотків щомісячними платежами, тому у банку виникало право стягнення ще у 2009 році.

Тому, у відповідності до ст.50 Закону України «Про нотаріат» нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Відповідно до ч.1 ст.81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Враховуючи вищевикладені обставини у їх сукупності суд вважає, що заявлені вимоги є обґрунтованими, доведеними наданими представником позивача належними та допустимими доказами, не спростовані відповідачами, а тому вони підлягають до повного задоволення, а виконавчий напис приватного нотаріуса Рівненського міського нотаріального округу ОСОБА_2, про звернення стягнення на предмет іпотеки від 05 березня 2013 року за №1883 підлягає скасуванню.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.10,12,263,264,265,268,273,354 ЦПК України, Законом України «Про іпотеку», Законом України «Про нотаріат»,суд,-

в и р і ш и в :

Позовні вимоги ОСОБА_1 до приватного нотаріуса Рівненського міського нотаріального округу ОСОБА_2, публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк» про визнання виконавчого напису про звернення стягнення на предмет іпотеки на нерухоме майно таким, що не підлягає виконанню задоволити.

Визнати виконавчий напис від 05 березня 2013 року №1883 вчинений ОСОБА_2 приватним нотаріусом Рівненського міського нотаріального округу щодо звернення стягнення на нерухоме майно (незавершений будівництвом житловий будинок та земельну ділянку), що знаходяться за адресою м.Рівне, вул.Хліборобів, 21, що належить на праві власності ОСОБА_1 таким, що не підлягає виконанню.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя :