Провадження № 2/522/2299/18
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 липня 2018 року Приморський районний суд м. Одеси, у складі:

головуючого судді Шенцевої О.П.

при секретарі Соболевій О.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна», за участю третіх осіб Бондар Ірина Михайлівна приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу, Відділ примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області про визнання виконавчих написів нотаріуса таким, що не підлягають виконанню, -

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернулася до суду із позовом до ТОВ «ОТП Факторинг Україна», за участю третіх осіб Бондар І.М. приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу, Відділ примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, в якому просила визнати такими, що не підлягає виконанню: виконавчий напис приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар Ірини Михайлівни від 29 квітня 2014 року, зареєстрований у реєстрі №1555, яким звернено стягнення на нерухоме майно - нежилі приміщення першого, другого поверхів та підвалу, загальною площею 654,2 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, що належить ОСОБА_1 за рахунок реалізації якого задовольнити вимоги ТОВ "ОТП Факторинг Україна" у загальному розмірі 659 018,83 доларів США, що за курсом НБУ станом на 29.04.2014 (1 долар США = 11,408089 гривень) становить 7 518 145,46 грн. витрати, пов'язані із вчиненням виконавчого напису - 1 700,00 грн., всього в гривневу еквіваленті, з урахуванням витрат пов'язаних з вчиненням виконавчого напису, становить 7 519 845,46 гр.; виконавчий напис приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар Ірини Михайлівни від 29 квітня 2014 року, зареєстрований у реєстрі №1554, яким звернено стягнення на нерухоме майно - нежилі приміщення першого, другого поверхів та підвалу, загальною площею 654,2 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, що належить ОСОБА_1 за рахунок реалізації якого задовольнити вимоги ТОВ "ОТП Факторинг Україна" у загальному розмірі в гривневу еквіваленті, 4 859 161,62 гр.

Представник позивачки, ОСОБА_1, позовні вимоги підтримав, просив їх задовольнити, надав суду заяву про проведення судового засідання без фіксації судового процесу.

Представник відповідача, ТОВ "ОТП Факторинг Україна", до суду не з'явився. Про час та місце розгляду справи сповіщався належним чином.

Від третьої особи, приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар І.М. надійшла заява про розгляд справи за її відсутності.

Від третьої особи, Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області надійшла заява про розгляд справи за їх відсутності.

Дослідивши докази по справі, суд вважає, що на підставі фактів, встановлених у судовому засіданні, позовні вимоги ОСОБА_1 до ТОВ «ОТП Факторинг Україна», за участю третіх осіб Бондар І.М. приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу, Відділ примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, підлягають задоволенню з наступних підстав.

29 квітня 2014 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар І.М. вчинено два виконавчих написів:

виконавчий напис за реєстровим №1555, яким звернено стягнення на нерухоме майно - нежилі приміщення першого, другого поверхів та підвалу, загальною площею 654,2 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, що належить ОСОБА_1 за рахунок реалізації якого задовольнити вимоги ТОВ "ОТП Факторинг Україна" у загальному розмірі 659 018,83 доларів США, що за курсом НБУ станом на 29.04.2014 (1 долар США = 11,408089 гривень) становить 7 518 145,46 грн. витрати, пов'язані із вчиненням виконавчого напису - 1 700,00 грн., всього в гривневу еквіваленті, з урахуванням витрат пов'язаних з вчиненням виконавчого напису, становить 7 519 845,46 гр.

виконавчий напис за реєстровим №1554, яким звернено стягнення на нерухоме майно - нежилі приміщення першого, другого поверхів та підвалу, загальною площею 654,2 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, що належить ОСОБА_1 за рахунок реалізації якого задовольнити вимоги ТОВ "ОТП Факторинг Україна" у загальному розмірі в гривневу еквіваленті, 4 859 161,62 гр.

Відповідно до положень ст. ст. 87, 88 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Відповідно до п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172, для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Згідно правовій позиції Верховного суду, яка викладена в постанові від 21 лютого 2018 року по справа № 910/5226/17, належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог ст. 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність".

При досліджені матеріалів нотаріального провадження з вчинення спірних виконавчих написів встановлено, що при їх вчиненні нотаріус не отримував первинних документів щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (платіжні доручення, меморіальні ордери, чеки, квитанції тощо), відтак у приватного нотаріуса не було підстав вважати, що розмір заборгованості ОСОБА_1 перед ТОВ "ОТП Факторинг Україна" є безспірним.

Згідно матеріалам справи №1522/6062/12 за позовом ТОВ «ОТП Факторинг Україна» до ОСОБА_1, ОСОБА_3 про стягнення заборгованості за кредитним договором, Приморський районний суд м. Одеси ухвалюючи рішення від 02.09.2014 року позовну заяву «ОТП Факторинг Україна» задовольнив та стягнув з ОСОБА_1 та ОСОБА_3 в солідарному порядку на користь Товариства заборгованості за кредитним договором №СМ-501/018/2006 від 24.07.2006 року з додатками на загальну сумі 24531369,67 грн.

Відповідач, користуючись своїм правом, обрав відповідні порядок та спосіб захисту порушеного права, звернувшись одночасно до суду із позовною заявою про стягнення з ОСОБА_1 та ОСОБА_3 заборгованості за кредитним договором та до приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу із заявою про вчинення виконавчого напису. При цьому, слід зазначити, що право кредитора на обрання порядку та способу захисту свого порушеного права в такому випадку обмежень на законодавчому рівні не має. Однак, за описаних обставин відповідач мав повідомити нотаріуса про наявність зазначеного спору при зверненні із заявою про вчинення виконавчого напису, оскільки наявність спору про право цивільне, розглядуване у позовному провадженні з приводу виконання умов кредитного договору мала стати підставою для відмови у вчиненні нотаріусом виконавчого напису, оскільки це свідчить про не безспірність заборгованості.

Таким чином, звернувшись до суду із позовною заявою про стягнення заборгованості, відповідач фактично визнав, що між сторонами існує спір з приводу виконання кредитного договору, а також розміру заборгованості по ньому.

Аналогічна правова позиція була висловлена Верховним Судом України в постанові від 04.03.2015р. при розгляді цивільної справи №6-27цс15.

Виконавчі написи були вчинені без дотримання відповідного порядку, так як позивачу в порушення ч.2.3. глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 №296/5, не було направлено письмову вимогу про усунення порушень основного зобов'язання та приватний нотаріус не пересвідчився в тому, що ця вимога була отримана позивачем.

Згідно із ч. 1 ст. 50 Закону України «Про нотаріат» нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. При цьому, право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

У відповідності зі ст. 203 ч.1 ЦК зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства.

Оскільки виконавчі написи від 29 квітня 2014 року за реєстровими номерами 1554, 1555 вчинено всупереч вимогам ст. 88 Закону «Про нотаріат» щодо безспірності заборгованості перед стягувачем, суд вваж є за необхідне визнати їх недійсними у відповідності зі ст. 215 ч.1 ЦК.

Після всебічного, повного дослідження й оцінки наявних матеріалів та обставин справи суд дійшов висновку щодо задоволення позовних вимог.

Керуючись ст.13, 141, 263, 265, 267, 268 ЦПК України, суд,

ВИРІШИВ:

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна», за участю третіх осіб Бондар Ірина Михайлівна приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу, Відділ примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області про визнання виконавчих написів нотаріуса такими, що не підлягають виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар Ірини Михайлівни від 29 квітня 2014 року, зареєстрований у реєстрі №1555, яким звернено стягнення на нерухоме майно - нежилі приміщення першого, другого поверхів та підвалу, загальною площею 654,2 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, що належить ОСОБА_1 за рахунок реалізації якого задовольнити вимоги ТОВ "ОТП Факторинг Україна" у загальному розмірі 659 018,83 доларів США, що за курсом НБУ станом на 29.04.2014 (1 долар США = 11,408089 гривень) становить 7 518 145,46 грн. витрати, пов'язані із вчиненням виконавчого напису - 1 700,00 грн., всього в гривневу еквіваленті, з урахуванням витрат пов'язаних з вчиненням виконавчого напису, становить 7 519 845,46 гр.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар Ірини Михайлівни від 29 квітня 2014 року, зареєстрований у реєстрі №1554, яким звернено стягнення на нерухоме майно - нежилі приміщення першого, другого поверхів та підвалу, загальною площею 654,2 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, що належить ОСОБА_1 за рахунок реалізації якого задовольнити вимоги ТОВ "ОТП Факторинг Україна" у загальному розмірі в гривневу еквіваленті, 4 859 161,62 гр. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення, згідно ч.1ст. 354 ЦПК України.

Суддя

12.07.18