Номер провадження: 22-ц/785/4163/18
Номер справи місцевого суду: 509/823/16-ц
Головуючий у першій інстанції Курочка В. М.
Доповідач Гірняк Л. А.
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.05.2018 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Одеської області в складі:

Головуючого- Гірняк Л.А.
Суддів- Сегеда С.М., Кононенко Н.А.,
За участю секретаря Лопотан В.І.

За участю сторін:
Позивач- ОСОБА_1 .
Представник заявника - Павловський В.Р.

розглянула у відкритому судовому засіданні м. Одеса апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ) Державної прикордонної служби на рішення Овідіопольського районного суду Одеської області від 22.04.2016 року(Суддя Курочка В.М.) по цивільній справі за заявою ОСОБА_1 , заінтересована особа Львівський військовий ліцей ім. Героїв Крут про встановлення юридичного факту,-

ВСТАНОВИЛА:

ПРОЦЕДУРА
09.03.2016 року позивач, з врахуванням уточненої заяви, просив суд встановити факт,що має юридичне значення,а саме: встановити день прибуття на навчання до Львівського військового ліцею імені Героїв Крут (початок перебування на військовій службі) 17 липня 1992 року(згідно наказу № 62 від 17.07.1962 року про зарахування абітурієнта).

Вимоги обґрунтовував тим, що в редакції Закону України «Про загальний військовий обов`язок і військову службу»,що діяла на час його вступу до Львівського військового ліцею імені Героїв Крут, початком перебування на військовій службі вважався день прибуття на навчання до військового-навчального закладу(військового ліцею) вказаному у приписі виданому військовим комісаріатом.

Посилаючись на те, що такий припис із зазначенням дня прибуття до військового-навчального закладу(військового ліцею) Овідіопольського районного військового комісаріату у особовій справі відсутній, а у довідці Львівського ліцею ім.Героїв Крут № м158 від 16.06.2015 року вказано, що 01.07.1992 року особові справи абітурієнтів з приписами та документами були надіслані до ліцею з районних військових комісаріатів проте надати не мають можливості в зв`язку із закінченням терміну зберігання особової справи,просив задовольнити позовні вимоги.Заявник зазначає, що зазначений юридичний факт необхідно встановити для зарахування період навчання у Львівському військовому ліцею ім. Героїв Крут до загального терміну військової служби.

Рішенням Овідіопольського районного суду Одесаької області від 22 квітня 2016 року встановлено юридичний факт,що ОСОБА_1 ,який народився ІНФОРМАЦІЯ_2 в с. Дальник Овідіопольського району Одеської області,прибув на навчання до Львівського військового ліцею імені Героїв Крут і почав перебувати на військовій службі 17липня 1992 року.

В апеляційній скарзі ставиться питання про скасування рішення суду з ухваленням нового,про відмову в заявлених вимогах у повному обсязі.

В судове засідання не з`явився представник Львівського військового ліцею ім. Героїв Крут,про час та місце сповіщений належним чином,
В силу ст..372 ч.2 ЦПК України судова колегія вважає можливим розглянути справу за їх відсутністю.

АРГУМЕНТИ (ДОВОДИ) СТОРІН
Військова частина НОМЕР_1 (Ізмаїльський прикордонний загін) стверджує, що вони зобов`язані внести відомості про військову службу заявника на підставі рішення суду, що надає їм права на його оскарження. При цьому зазначають, що відповідно до законодавства,при визначенні військовослужбовцям вислуги років до зазначеної вислуги не зараховується час навчання у військових ліцеях та ліцеях з посиленою військово-фізичною підготовкою так як вони не являються військово-навчальним закладом,що закріплено у ст..2 Закону України № 2232-Х11.При цьому посилаються на правову позицію Верховного Суду України зазначену у постановах від 27 березня 2012 року у справі № 21-7а12 та від 01 жовтня 2013 року у спаві № 21-330а13.

Крім того,заявник стверджує,що військовий комісар не міг видавати у червні 1992 року наказ та у липні 1992 року припис про направлення ОСОБА_1 до Львівського військового ліцею імені Героїв Крут так як він створений в серпні 1992 року.

Одночасно посилається на Інструкцію з організації обліку особового складу Державної прикордонної служби України затвердженої наказом МВС України від 06.06.2017 року № 468 та Закон України «Про пенсійне забезпечення осіб,звільнених з військової служби,та деяких інших осіб» від 09.04.1992 року № 2262-Х11 який передбачає, що до вислуги року,в тому числі особам офіцерського складу додатково зараховується час навчання(незалежно від форми навчання у цивільних вищих навчальних закладах,а також інших навчальних закладах,після закінчення яких присвоюється офіцерське(спеціальне) звання, до вступу на військову службу,службу до органів внутрішніх справ…. Та на Постанову Кабінету Міністрів України від 17.07.1992 року № 393 « Про порядок обчислення вислуги років,призначення та виплати пенсії і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам,мічманам,військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом,особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ,поліцейським та членам їх сімей» яким не передбачено зарахування періоду навчання громадян у військових ліцеях та ліцеях з посиленою військово-фізичною підготовкою до вислуги років для призначення пенсії.

ФАКТИЧНІ ОБСТАВИНИ СПРАВИ
Задовольняючи заявлені вимоги районний суд виходив з вимог ст.256 ЦПК України,чинної на час спірних правовідносин та виходи з того, що у 1992-1995 роках військовий ліцей мав статус військового навчального закладу та керувався Тимчасовим Статутом Збройних Сил України закладу,Статутом Львівського державного ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою.

ОЦІНКИ СУДУ
Згідно з рішенням Конституційного Суду України від 09.02.1999 року № 1-рп/99 , до події,факту застосовується той закон або інший нормативно-правовий акт,під час дії якого вони настали або мали місце.

Відповідно доабзацу четвертого частини першої ст.24Закону України «Про загальний військовий обов`язок і військову службу» в редакції, що діяла на час спірних правовідносин початком перебування на військовій службі вважається: день прибуття на навчання до військово-навчального закладу (військовоголіцею),вказаний у приписі, виданому військовим комісаріатом, для допризовників, призовників і військовозобов`язаних.
За приписом ст.25, що діяла на момент спірних правовідносин громадяни, які навчаються у військово-навчальних закладах, перебувають на військовій службі і не мають звань прапорщиків чи мічманів та офіцерського складу, є курсантами, а ті, що мають такі звання, - слухачами.

Навчання у військово навчальних закладах зараховується курсантам як строкова військов аслужба.

У роз`ясненнях Міністерства юстиції України від 04.04.2006 року зазначається, що при нарахуванні вислуги років військовослужбовцям,які в період з 25 березня 1992 року по 31 липня 1999 року навчались у військових ліцеях, необхідно керуватись нормами Закону України «Про загальний військовий обов`язок і військову службу» в редакції Закону від 25 березня 1992 року.

З врахуванням вимог ст.58 Конституції України судова колегія приходить до висновку, що під дію спірних правовідносин підпадає Закону України «Про загальний військовий обов`язок і військову службу» в редакції Закону від 25 березня 1992 року.

Відповідно до ст. 256 ЦПК України суд розглядає справи про встановлення фактів, яких залежить виникнення, зміна або припинення особистих чи майнових прав фізичних осіб, якщо законом не визначено іншого порядку їх встановлення.
Згідно наказу №62 від 17.07.1992 р. директора Львівської республіканської стеціальної ніколи-інтернат заявник був зарахований до 9 класу Львівського війського ліцею. (а.с. 8)
Наказом №90 від 15.06.1995 р. Львівського війського ліцею ім. Героїв Крут заявник був випущений з ліцею з видачею атестата про середню освіту, (а.с. 7)
З атестату про повну загальну середню освіту слідує, що заявник 17.06.1995 р. закінчив Львівський військовий ліцей ім. Героїв Крут. (а.с. 10)
Довідкою Львівського державного ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут підтверджено, що заявник був зарахований до ліцею наказом № 62 від 17.07.1992 р. Припис Овідіопольського війського комісаріату не зберігся .
У 1992-1995 роках військовий ліцей мав статус війського навчального закладу та керувався Тимчасовим Статутом Збройних Сил України, Статутом Львівського державного ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою імені Героїв Крут( а.с.9)
За таких обставин, районний суд дійшов правомірно встановив юридичний факт, що заявник прибув на навчання до Львівського військового ліцею імені Героїв Крут і почав перебувати на військовій службі з 17 липня 1992 року.

Посилання на те, що Львівський військовий ліцей імені Героїв Крут створений в серпні 1992 року не береться судовою колегією до уваги так як заявником не спростований витяг з наказу № 62 від 17 липня 1992 року за яким ОСОБА_2 зарахований до 9-го класу Львівського військового ліцею.

Виходячи з того, що норми Конституції України мають найвищу юридичну силу та є нормами прямої дії судова колегія відходить від правової позиції викладеної у постановах Верховного Суду України від 27.03.2012 року у справі № 21-7а12 та від 01.10.2013 року у справі № 21-330а13,оскільки факти закону або іншого нормативно-правового акту застосовуються під час дії якого вони настали.

Не приймається до уваги і відсутність припису виданого військовим комісаріатом оскільки зарахування часу навчання у військовий ліцей до вислуги років дозволяється здійснювати на підставі інших документів:наказу про зарахування на навчання, архівної довідки про період навчання тощо.

Факт навчання підтверджено сукупністю доказів які не спростовані апелянтом, атому сумніви щодо правомірності його зарахування є безпідставними.

Посилаючись на вищезазначене та з урахуванням вимог ст.2 ЦПК України судова колегія приходить до висновку, що суд правомірно задовольнив невизнане право заявника та встановив юридичний факт, що має значення для зарахування військової служби ОСОБА_1 з дня прибуття його на навчання до військового ліцею.

Судова колегія погоджується з рішенням районного суду та у відповідності до вимог ст.375 ЦПК України залишає його без змін.

Керуючись ст. 367,368,374,375,381,382,384,390 ЦПК ЦПК України, судова колегія,-

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ) Державної прикордонної служби залишити без задоволення, а рішення Овідіопольського районного суду Одеської області від 22.04.2016 року без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та підлягає оскарженню безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Повний текст складено 14.05.2018 року.

Головуючий суддя - Л.А. Гірняк

Судді - С.М. Сегеда

Н.А.Кононенко