АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

Іменем України

14 травня 2018 року

м.Харків

справа № 646/6902/17

провадження № 22-ц/790/2545/18

Апеляційний суд Харківської області у складі:

Головуючого: Маміної О.В.

суддів: Кругової С.С., Сащенко І.С.

учасники справи:

позивач - Департамент економіки та комунального майна Харківської міської ради,

відповідач - ОСОБА_2,

третя особа - Харківська міська рада

розглянувши у порядку ст. 369 ЦПК України в м. Харкові без повідомлення учасників справи цивільну справу за позовом Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради до ОСОБА_2, третя особа: Харківська міська рада про визнання укладеним договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова за апеляційною скаргою Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради на заочне рішення Червонозаводського районного суду м. Харкова від 01 лютого 2018 року, постановлене під головуванням судді Теслікової І.І., в залі суду в місті Харкові, -

в с т а н о в и в:

У жовтні 2017 року Департамент економіки та комунального майна Харківської міської ради звернувся до суду з позовом до ОСОБА_2, третя особа: Харківська міська рада про визнання укладеним договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова.

Заочним рішенням Червонозаводського районного суду м.Харкова від 01 лютого 2018 року позов задоволено частково.

Визнано укладеним договір про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова між Дапартаментом економіки та комунального майна Харківської міської ради, з однієї сторони, та з іншої сторони ОСОБА_2, іменований надалі «Замовник», в наступній редакції :

ДОГОВІР №

про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова

м. Харків «___» _______201__ р.

Департамент економіки та комунального майна, іменований надалі «Департамент», в особі заступника міського голови - директора Департаменту економіки та комунального майна ОСОБА_3, що діє на підставі Положення про Департамент економіки та комунального майна, затвердженого рішенням 1 сесії Харківської міської ради 7 скликання від 20.11.2015 №7/15 «Про затвердження положень виконавчих органів Харківської міської ради 7 скликання» з однієї сторони, та з іншої сторони ОСОБА_2 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1/, іменований надалі «Замовник», на виконання Порядку пайової участі замовників у розвитку інфраструктури міста Харкова, затвердженого рішенням виконавчого комітету Харківської міської ради від 09.11.2011 № 804 (із змінами), уклали цей договір про наступне.

1.Предмет договору

1.1. Цей договір регулює взаємовідносини між сторонами щодо пайової участі «Замовника» у розвитку інфраструктури м. Харкова при реконструкції нежитлової будівлі та житлового будинку шляхом об'єднання під об'єкт громадського харчування по АДРЕСА_1.

2.0бов'язки сторін

2.1. «Замовник»:

2.1.1. Замовник здійснює перерахування до бюджету м. Харкова ( код платежу 24170000, рахунок 0002, МФО - 851011, код ЄДРПОУ- 37999649, банк- ГУДКСУ у Харківській області, одержувач- УДКСУ у місті Харкові Харківської області) коштів у розмірі 70 021,40 грн., згідно з розрахунком величині пайової участі у розвитку інфраструктури міста Харкова.

2.1.2.Сплачує пайовий внесок в повній сумі єдиним платежем або частинами протягом десяти календарних днів з дня укладання даного договору.

2.2. «Департамент»:

2.2.1. На запит «Замовника» надає лист про підтвердження факту повної сплати пайового внеску після остаточного розрахунку по укладеним договорам про пайову участь на підставі даних Департаменту бюджету і фінансів Харківської міської ради.

3. Відповідальність сторін.

3.1.У разі невиконання або неналежного виконання «Замовником» обов'язків, передбачених п. 2.1. цього договору, «Замовник» сплачує до бюджету м. Харкова штраф у розмірі 25 % від суми не перерахованих коштів у визначений термін.

4.Час та дія договору

4.1. Договір набуває чинності з часу підписання сторонами або набрання чинності судового рішення щодо укладання цього договору, та діє до повного виконання сторонами своїх обов'язків за договором.

5. Зміна та розірвання договору

5.1. Зміна та розірвання договору про пайову участь у розвитку інфраструктури в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

5.2. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором.

5.3. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.

5.4. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

5.5. Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

6.Особливі умови

6.1. Питань, не передбачених цим договором, сторони керуються чинним законодавством України.

6.2. Умови договору можуть бути змінені або доповнені тільки з письмової згоди сторін і оформляються додатковою угодою до договору.

6.3. У випадку реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) будь-якої із сторін цього договору, права та обов'язки за цим договором переходять до правонаступників.

6.4. У разі зміни власника нерухомого майна, зазначеного в п. 1.1. договору, права та обов'язки щодо виконання умов договору переходять до нового власника.

6.5. Спори, що виникають між сторонами при виконанні, розірванні, або припиненні договору, вирішуються у судовому порядку.

6.6. Договір набирає чинності з моменту його укладання і діє до моменту остаточного виконання сторонами своїх обов'язків за договором.

6.7. Цей договір складений у 2-х примірниках, які мають силу оригіналу.

7.Адреса та реквізити сторін

Від « Департаменту» Від « замовника»

Заступник міського голови ОСОБА_2

Директор Департаменту економіки ________( пілпис) ПІБ

Та комунального майна

Код

__________ М.І. Фатєєв ідентифікаційний номер

61003, м. Харків, м-н Конституції,7 НОМЕР_1

Днем укладання договору вважати день набрання рішенням суду законної сили.

В інший частині позову відмовлено. Стягнуто з відповідача на користь позивача 800 грн. судового збору.

В апеляційній скарзі Департамент економіки та комунального майна Харківської міської ради просить скасувати рішення суду першої інстанції в частині відмовлених позовних вимог та ухвалити нове рішення, яким позов задовольнити у повному обсязі та визнати укладеним договір про пайову участь у розвитку інфраструктури міста Харкова в редакції, викладеній в позовній заяві. Судові витрати стягнути з відповідача.

Посилається на невідповідність висновків суду обставинам справи, порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права; вказує, що суд першої інстанції безпідставно змінив істотну умову договору, а саме величину пайової участі, яка визначена пунктом 2.1.1. Договору. Відповідачем не подано документів, що підтверджують кошторисну вартість об'єкта будівництва, тому Департаментом при здійсненні розрахунку розміру пайової участі правомірно застосовано показники опосередкованої вартості адміністративних будинків, які споруджуються на території України, на останню дату до введення об'єкта в експлуатації для обрахування величини пайової участі. Вартість пайової участі становить 1 110 413,68 грн.

Відповідно до ч.1 ст. 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

У разі якщо апеляційна скарга подана на рішення щодо частини вирішених вимог, суд апеляційної інстанції відповідно до принципу диспозитивності не має права робити висновків щодо неоскарженої частини ні в мотивувальній, ні в резолютивній частині судового рішення, а в описовій частині повинен зазначити, в якій частині вимог судове рішення не оскаржується.

Рішення суду першої інстанції оскаржується лише в частині розміру величини пайової участі у розвитку інфраструктури міста Харкова, а також в частині розподілу судових витрат. В іншій частині рішення не оскаржується та судом апеляційної інстанції не переглядається.

ОСОБА_2 відзиву на апеляційну скаргу не надав.

Перевіряючи законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції, відповідно до вимог ч. 1 ст. 367 ЦПК України - в межах доводів апеляційної скарги і вимог, заявлених у суді першої інстанції, судова колегія вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково виходячи з наступного.

Задовольняючи частково позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що відповідач ухиляється від укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури міста Харкова, що порушує права територіальної громади на отримання коштів для розвитку та створення інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста; розмір пайового внеску встановлений 70 021,40 грн.

Проте такі висновки суду першої інстанції не у повній мірі відповідають фактичним обставинам справи та вимогам закону.

Судом встановлено, що ОСОБА_2 є замовником реконструкції нежитлової будівлі та житлового будинку шляхом об'єднання під об'єкт громадського харчування по АДРЕСА_1.

З декларації про готовність об'єкта за вищевказаною адресою до експлуатації, зареєстрованого Департаментом ДАБІ у Харківській області від 19.02.2016 року, вбачається, що кошторисна вартість будівництва вказаного об'єкта складає 700 214 грн. (а.с.17-19).

У відповідності до приписів Порядку пайової участі замовників у розвитку інфраструктури м. Харкова, Департамент економіки та комунального майна Харківської міської ради листом від 15.02.2017 року повідомило ОСОБА_2 про необхідність укладення договору на пайову участь, невиконання останнім норм статті 40 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності» та необхідність у 10-денний термін звернутись із заявою до Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради для підготовки проекту договору про пайову участь та надати документи, передбачені п.2.6 Порядку (а.с. 15-16).

05 квітня 2017 року Департаментом економіки та комунального майна Харківської міської ради направлено ОСОБА_2 пропозицію про укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м.Харкова при реконструкції нежитлової будівлі та житлового будинку шляхом об'єднання під об'єкт громадського харчування по АДРЕСА_1 з додатком договору про пайову участь у розвитку інфраструктури (а.с.12-14).

Вказаний лист та пропозиція залишені відповідачем без відповіді.

Відповідно до ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Частиною 4 вказаної статті передбачено, що у випадках, встановлених актами цивільного законодавства, цивільні права та обов'язки виникають безпосередньо з актів органів державної влади, органів влади Автономної Республіки Крим або органів місцевого самоврядування.

Згідно ч.1 ст. 14 Цивільного кодексу України цивільні обов'язки виконуються у межах встановлених договором або актом цивільного законодавства.

Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України відповідно до ч. 2. ст. 19 Конституції України

Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності" унормовані правові та організаційні основи містобудівної діяльності в Україні.

Згідно зі ст. 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених ч. 4 цієї статті.

Пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.

Частиною 9 статті 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" визначено істотні умови договору про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту, якими є: розмір пайової участі, строк (графік) сплати пайової участі, відповідальність сторін.

Невід'ємною частиною договору є розрахунок величини пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту.

Згідно з частиною 5 статті 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому, не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

У разі, якщо загальна кошторисна вартість будівництва об'єкта не визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами, вона визначається на основі встановлених органом місцевого самоврядування нормативів для одиниці створеної потужності.

Частиною 6 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" передбачено, що встановлений органом місцевого самоврядування для замовника розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту не може перевищувати граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту. Граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших передбачених законом відрахувань для нежитлових будівель та споруд не може перевищувати 10 відсотків загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта.

На виконання вимог ч.1 ст. 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» рішенням виконавчого комітету Харківської міської ради від 09.11.2011 року №804 затверджено Порядок пайової участі замовників у розвитку інфраструктури міста Харкова (далі - Порядок).

Рішенням Харківської міської ради № 319 від 22.05.2013 внесено зміни до вищевказаного рішення та викладено Порядок пайової участі замовників у розвитку інфраструктури м. Харкова у новій редакції. Вказаний Порядок є чинним та у встановленому порядку не скасований, а тому підлягає обов'язковому виконанню на території міста Харкова.

Пунктом 1.3. Порядку визначено, що замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у м. Харкові, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста.

Залучення замовників здійснюється шляхом укладення договорів про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова з Департаментом економіки та комунального майна Харківської міської ради (пункт 1.4. Порядку).

Пайова участь замовника полягає у перерахуванні до бюджету м. Харкова коштів на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Харкова.

У відповідності до пункту 2.5. Порядку, замовник будівництва зобов'язаний не пізніше, ніж за 30 календарних днів до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію, звернутися з заявою до Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради для укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова.

Розділом 5 Порядку встановлено порядок залучення замовників до пайової участі у розвитку інфраструктури м. Харкова у разі ухилення від укладання договору.

Відповідно до п.5.4, п.5.5 Порядку, розрахунок величини пайової участі здійснюється на підставі загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта згідно зведеного кошторисного розрахунку, а у разі якщо загальна кошторисна вартість будівництва об'єкта не визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами та правилами, вона визначається виходячи із затверджених Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України показників опосередкованої вартості.

У разі не укладання замовником договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова до введення об'єкта в експлуатацію, розмір пайової участі, розрахований у відповідності до п. 5.4. цього Порядку, збільшується на 10 %.

Матеріали справи свідчать про те, що позивач здійснив всі передбачені чинним законодавством дії, спрямовані на укладення договору, а саме, відповідно до п.5.1-5.3 Порядку, направив відповідачу повідомлення, а в подальшому, примірники договору для підписання.

Вказані листи, направлені позивачем, залишені відповідачем без відповіді, а договір без підписання.

Суд першої інстанції обґрунтовано виходив з того, що на дату прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом зазначеного об'єкта ОСОБА_2 не виконав покладеного на нього Законом "Про регулювання містобудівної діяльності" обов'язку щодо укладення договору про пайову участь і не звернувся до Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради із заявою з приводу укладення такого договору; величина розміру пайової участі у розвитку інфраструктури складає 70021,40 грн., з урахуванням кошторисної вартості будівництва у розмірі 700 214 грн.

Разом з тим, судом першої інстанції не враховано вимог пункту 5.5. Порядку відповідно до якого, у разі не укладання замовником договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова до введення об'єкта в експлуатацію, розмір пайової участі, розрахований у відповідності до п. 5.4. цього Порядку, збільшується на 10 %.

Таким чином, пункт 2.1.1. Договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова слід викласти в наступній редакції: «Замовник здійснює перерахування до бюджету міста Харкова ( код платежу 24170000, рахунок 0002, МФО - 851011, код ЄДРПОУ- 37999649, банк - ГУДКСУ у Харківській області, одержувач - УДКСУ у місті Харкові Харківської області) коштів у розмірі 77 023,54 грн. ( 7 0021,40 грн. + 7 002,12 грн.), згідно з розрахунком величині пайової участі у розвитку інфраструктури міста Харкова».

Доводи апеляційної скарги щодо того, що величина пайової участі в розвитку інфраструктури міста Харкова для відповідача повинна обчислюватися з урахуванням опосередкованої вартості будівництва 1 кв.м. помножену на загальну площу об'єкта будівництва, - не відповідає вимогам закону та фактичним обставинам справи, оскільки матеріали справи містять кошторисну вартість будівництва за затвердженою проектною документацією, а розрахований позивачем розмір пайової участі на підставі опосередкованої вартості нового будівництва, є суттєво завищеним, несправедливим та не узгоджується із ч. 6 статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності та пунктами 3.1., 3.3. Порядку.

Крім того, судом першої інстанції при частковому задоволенні позову судовий збір з відповідача на користь позивача стягнуто у сумі 800 грн.

Враховуючи безпідставне ухилення відповідача від укладення договору, судовий збір, сплачений позивачем як при подачі позову у розмірі 1 600 грн., так і при подачі апеляційної скарги у розмірі 2 400 грн., - покладається на відповідача.

Керуючись ст.ст. 367, 368, 369, 376, 379, 381, 382, 383, 384, п. 9 Перехідних Положень ЦПК України суд, -

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради - задовольнити частково.

Заочне рішення Червонозаводського районного суду м. Харкова від 01 лютого 2018 року в частині визначення розміру величини пайової участі у розвитку інфраструктури міста Харкова - змінити, пункт 2.1.1. Договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Харкова слід викласти в наступній редакції:

«Замовник здійснює перерахування до бюджету міста Харкова ( код платежу 24170000, рахунок 0002, МФО - 851011, код ЄДРПОУ- 37999649, банк - ГУДКСУ у Харківській області, одержувач - УДКСУ у місті Харкові Харківської області) коштів у розмірі 77 023,54 грн. ( 7 0021,40 грн. + 7 002,12 грн.), згідно з розрахунком величині пайової участі у розвитку інфраструктури міста Харкова».

В частині розподілу судових витрат - рішення суду першої інстанції скасувати.

Стягнути з ОСОБА_2 (ІН НОМЕР_1) на користь Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради судовий збір у розмірі 4 000 грн., з яких 1600 грн., сплачений при подачі позову, та 2400 грн. - за подачу апеляційної скарги.

В іншій частині рішення залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і, в силу п.2 ч.3 ст. 389 ЦПК України, оскарженню не підлягає.

Головуючий: О.В. Маміна

Судді: С.С. Кругова

І.С. Сащенко