Справа № 462/6891/16-ц
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 квітня 2018 року Залізничний районний суд м. Львова в складі: головуючої - судді Румілової Н.М., при секретарі Гули М.І., за участю представника позивача ОСОБА_1, розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_3, третя особа Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

В С Т А Н О В И В:

Позивач ОСОБА_2 27.12.2016 року звернувся до суду з позовом до відповідача, яким просить визнати виконавчий напис №7407 від16.11.2016 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 про звернення стягнення на нежитлові приміщення, загальною площею 136,1 кв.м., що знаходиться за адресою м.Львів, пл.Князя Святослава, буд.11 в адмінбудинку під літ.А-2, позначені номерами від 23 по 32 включно, які належать ОСОБА_2 , таким, що не підлягає виконанню, мотивуючи його тим, що виконавчий напис був здійснений нотаріусом з порушенням діючого законодавства. В судове засідання позивач ОСОБА_2 не зявився, про час та розгляд справи був повідомлений належним чином, причина неявки суду невідома.

Представник позивача ОСОБА_1 в судовому засіданні підтримала позовні вимоги, зазначила, що нотаріусом були порушені вимоги ст..87,88 Закону України «Про нотаріат», додала, що, крім того, 15 грудня 2017 року укладений договір про відступлення прав вимоги за іпотечним договором між відповідачем по справі та ТзОВ «Фінансова компанія «Фінтайм Капітал», згідно до якого первісний іпотекодержатель відступає іпотекодержателю права за іпотечним договором, укладеним зі ОСОБА_2, а 28 грудня 2017 року ТЗоВ «Фінансова компанія «Фінтайм Капітал» уклала договір з ОСОБА_5 про відступлення права вимоги за №28/12.2017р.

Відповідач ОСОБА_3 в судове засіданні не зявилась , про час та розгляд справи була попереджена належним чином, причина неявки суду невідома, надала заяву про розгляд справи без її участі, проти позову не заперечує.

Третя особа Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 в судове засідання не зявився, про час та розгляд справи був повідомлений належним чином, причина неявки суду невідома.

Суд, вислухавши пояснення представника позивача, дослідивши матеріали справи та надавши їм оцінку в їх сукупності, вважає, що вимоги позивача підлягають задоволенню з наступних підстав.

Згідно ч.1 ст.15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Згідно до ч.І ст.16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу та визначає способи їх захисту.

Судом встановлено, що 06 грудня 2016 року державним виконавцем Залізничного відділу державної виконавчої м. Львова ОСОБА_6 винесена постанова про відкриття виконавчого провадження № 53047872 про примусове виконання виконавчого напису № 7407, вчиненого 16 листопада 2016 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 про звернення стягнення на предмет іпотеки, шляхом реалізації, а саме нежитлові приміщення, загальною площею 136,1 кв.м., що знаходиться за адресою м. Львів, пл. Князя Святослава, буд. 11 в адмінбудинку під літерою А-2, позначені номерами від 23 по 32 включно, які належить ОСОБА_2 на праві приватної власності, з метою задоволення вимог ПАТ «КБ «Хрещатик» у розмірі 2871163,31 грн.

15 грудня 2017 року був укладений договір про відступлення прав вимоги за іпотечним договором між відповідачем по справі та ТзОВ «Фінансова компанія «Фінтайм Капітал» , згідно до якого первісний іпотекодержатель відступає іпотекодержателю права за іпотечним договором, укладеним зі ОСОБА_2, а 28 грудня 2017 року ТЗоВ «Фінансова компанія «Фінтайм Капітал» уклала договір №28/12/2017 з ОСОБА_5 про відступлення права вимоги ..

Згідно зі ст.87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України, а саме постановою № 1172 від 29.06.1999 року.

Стаття 88 цього Закону, визначає, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до підпункту 2.3 п.2 Глави 16 Розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року №296/5 вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення звязку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу.

Згідно з підпунктами 3.1-3.5 п.3 Глави 16 Розділу II Порядку нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року №1172 і при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у цьому Переліку.

Пунктом 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року №1172, встановлено, що для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди, що передбачає сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Водночас, для вчинення виконавчого напису на іпотечних договорах, згідно пункту 1-1 даного переліку подаються наступні документи:

а) оригінал нотаріально посвідченого іпотечного договору;

б)оригінал чи належним чином засвідчена копія договору, що встановлює основне зобовязання;

в) засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобовязання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності), з відміткою стягувача про непогашення заборгованості;

г) оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового звязку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобовязання:

г) довідка фінансової установи про ненадходження платежу.

При цьому, положення Закону України «Про іпотеку», зокрема ст. 35. визначає, що перед зверненням стягнення на предмет іпотеки, у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору, повинно передувати обовязкове надсилання іпотекодержателем іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги.

Виключно, у разі залишення без задоволення вимоги іпотекодержателя протягом встановленого строку, допускається прийняти рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору.

Тобто, законодавець зобовязує іпотекодержателя вчинити певні дій та надати підтвердження їх здійснення нотаріусу, з чого він може пересвідчитись, що є безспірність заборгованості, а відповідно допускається вчинення виконавчого напису на іпотечному договорі. Натомість в супереч зазначеному, іпотекодержателем - ПАТ «КБ «Хрещатик», не було направлено письмового повідомлення про усунення порушення за кредитними договорами № 37/06-840-79 та № 37/06-840-80, ані самим позичальникам ОСОБА_7 та ОСОБА_8, ані майновим поручителям - ОСОБА_2 та ПАТ «Львівмясомолпроект».

Крім того , відсутні докази безспірності розміру суми заборгованості за вищевказаними кредитними договорами.

Відповідно до п.13 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні» при вирішення справ пов'язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею відповідно до Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами.

Пунктом 8 зазначеної вище постанови передбачено, що суд при вирішенні питання про обгрунтованість повинен виходити з того, що нотаріальні дії повинні вчинятись у суворій відповідності з встановленими для даного органу чи особи компетенцією і порядком їх вчинення.

Суд вважає позовні вимоги обґрунтованими та такими, що підлягають виконанню.

Керуючись ст. 10, 11, 12, 13, 81, 263-265 ЦПК України, суд

У Х В А Л И В

Визнати виконавчий напис № 7407 від 16.11.2016 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 про звернення стягнення на нежитлові приміщення, загальною площею 136,1 кв.м., що знаходиться за адресою м. Львів, пл. Князя Святослава, буд. 11 в адмінбудинку під літерою А-2, позначені номерами від 23 по 32 включно, які належить ОСОБА_2 таким, що не підлягає виконанню.

Рішення може бути оскаржено шляхом подачі апеляційної скарги до Апеляційного суду Львівської області протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Повний текст рішення складений 23.04.2018р.

Суддя: Н.М.Румілова