АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Номер справи 658/1773/17-ц Головуючий в І інстанції Терещенко О.Є.
Номер провадження 22-ц/791/110/18 Доповідач Орловська Н.В.
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 квітня 2018 року Апеляційний суду Херсонської області у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого Орловської Н.В.

суддів: Кутурланової О.В.

Майданіка В.В.

секретар Цвєткова І.С.

розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на рішення Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 20 вересня 2017 року у справі за позовом ОСОБА_2 до Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області, Житлово - комунального господарства с. Тавричанка про визнання незаконним звільнення, скасування рішення Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області, поновлення на роботі, стягнення заробітної плати, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу та відшкодування моральної шкоди

В С Т А Н О В И В:

25 травня 2017р. ОСОБА_2 звернулась із позовом до Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області, Житлово - комунального господарства с. Тавричанка про визнання незаконним звільнення, скасування рішення Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області, поновлення на роботі, стягнення заробітної плати, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу та відшкодування моральної шкоди.

Позовні вимоги обґрунтувала тим, що з 04.01.2016р. прийнята на посаду головного бухгалтера ЖКГ с. Тавричанка та з 15.01.2016р. призначена на посаду начальника ЖКГ.

Рішенням Тавричанської сільської ради від 15.03.2017р. №41 роботу ЖКГ визнано незадовільною та відсторонено її від виконання обов'язків з покладанням обов'язків керівника господарства на сільського голову Гречку Ю.А.

Рішенням Тавричанської сільської ради від 10.04.2017р. №50 вона звільнена з підстав п.2 ст.41 КЗпП України.

Рішення про звільнення вона отримала у травні, тоді як у день звільнення наказ про звільнення і трудова книжка їй видані не були.

Крім того, вважає незаконним своє звільнення з підстав п.2 ст.41 КЗпП України, оскільки за своєю посадою не належала до кола осіб, які обслуговують матеріальні цінності.

Просила визнати незаконним звільнення з підстав п.2 ст.41 КЗпП України, скасувати рішення Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області від 15.03.2017р. №41, поновити її на роботі на посаді керівника ЖКГ, стягнути 25 056,99 грн заробітної плати, середній заробіток за час вимушеного прогулу 7282,89 грн та 50 000 грн на відшкодування моральної шкоди.

Рішенням Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 20 вересня 2017р. у задоволенні позовних вимог відмовлено.

В апеляційній скарзі ОСОБА_2 вказала на невідповідність висновків суду обставинам справи, оскільки суд в рішенні не зазначив із яких мотивів відхилені надані нею докази на підтвердження заявлених вимог. Також суд неправомірно відмовив у задоволенні вимог щодо скасування рішення, яким її відсторонено від виконання посадових обов'язків та не врахував, що майно ЖКГ с.Тавричанка передано новоствореному комунальному господарству «Ритм».

Просить скасувати рішення суду та постановити нове про задоволення позовних вимог.

У відзиві на апеляційну скаргу, поданого від імені Тавричанської сільської ради її уповноваженим представником, доводи апеляційної скарги заперечені із тих підстав, що позивачка була звільнена за прогул 26.09.2017р., після ухваленого судом рішення, тоді як підстави звільнення, вказані у позовній заяві, є лише припущенням позивача.

Статтею 351 ЦПК України в редакції Закону України № 2147-VIII від 03 жовтня 2017 року «Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів», що набув чинності 15 грудня 2017 року, визначено, що судом апеляційної інстанції у цивільних справах є апеляційний суд, у межах апеляційного округу якого (території, на яку поширюються повноваження відповідного апеляційного суду) знаходиться місцевий суд, який ухвалив судове рішення, що оскаржується.

Відповідно до п. 8 Розділу ХІІІ «Перехідні положення» цього Кодексу до утворення апеляційних судів в апеляційних округах їхні повноваження здійснюють апеляційні суди, у межах територіальної юрисдикції яких перебуває місцевий суд, який ухвалив судове рішення, що оскаржується, а тому Апеляційний суд Херсонської області діє в межах повноважень, визначених процесуальним законом, до початку роботи Херсонського апеляційного суду в апеляційному окрузі.

Заслухавши доповідача, перевіривши законність та обґрунтованість судового рішення в межах, визначених ст. 367 ЦПК України, судом встановлені такі обставини.

За визначенням ч.1 ст.21 та ч.1 ст.23 КЗпП України трудовим договором є угода між працівником і власником підприємства, установи, організації або уповноваженим ним органом чи фізичною особою та працівником за якою працівник зобов'язується виконувати роботу, визначену умовами цього договору, а власник зобов'язується виплачувати заробітну плату і забезпечувати умови праці, необхідні для виконання роботи, встановленої законодавством про працю, колективним договором і усною угодою. Трудовий договір може бути безстроковим, що укладається на невизначений строк.

З матеріалів справи вбачається і встановлено судом, що ОСОБА_2 перебувала у трудових відносинах, за яких була прийнята на роботу у ЖКГ с. Тавричанка головним бухгалтером на підставі розпорядження №1-к від 04.01.2016р. (а.с.44)

Станом на час розгляду справи апеляційним судом, власником, Тавричанською сільською радою прийнято рішення 15 сесії 8 скликання № 255 від 09.02.2018р. про ліквідацію ЖКГ Тавричанка. Відомості про припинення юридичної особи в ЄДР юридичних і фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відсутні.

Рішенням Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області № 37 від 15.01.2016р. ОСОБА_2 призначена на посаду начальника Тавричанського ЖКГ із випробувальним строком на три місяці до 11.04.2016р. (а.с.3)

Діяльність комунального підприємства регламентована положеннями Статуту, затвердженого рішенням сесії № 304 від 22.08.2012р. та зареєстрованого 10.10.2012р.

У п.4 Статуту встановлено, що керівництво ЖКГ здійснює начальник, який призначається та звільняється за рішенням сесії Тавричанської сільської ради. (а.с.10-11).

Рішенням Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області шостої сесії восьмого скликання від 10.04.2017р. №50 затверджено розпорядження сільського голови Тавричанської сільської ради №22 від 10.04.2017р. про звільнення керівника ЖКГ с. Тавричанка ОСОБА_2 із займаної посади у зв'язку із втратою довіри, п.2 ст.41 КЗпП України, після закінчення терміну лікарняного.

У відповідності до положень ч.3 ст. 40 цього Кодексу не допускається звільнення працівника з ініціативи власника або уповноваженого ним органу у період його тимчасової непрацездатності, а також у період перебування працівника у відпустці.

Судом першої інстанції встановлено і визнали сторони, що ОСОБА_2 у період часу із 22.02.2017р. по 22.03.207р. перебувала у щорічний відпустці тривалістю 28 календарних днів, про що повідомила голову Тавричанської об'єднаної територіальної громади Гречка Ю.А. 20.02.2017р. (а.с. 54,55).

Крім того, в ході розгляду справи ОСОБА_2 заперечувала факт відсутності на роботі з причин тимчасової непрацездатності, а представники відповідачів стверджували, що позивачка будь-якого документу, про тимчасову непрацездатність не надавала.

Враховуючи, що за змістом рішення Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області шостої сесії восьмого скликання від 10.04.2017р. №50 припинення трудового договору обумовлено настанням певної події, яка не настала, а тому вказане розпорядження не можна визнати таким, що встановлює факт припинення трудового договору за ініціативою власника.

За викладених обставин суд дійшов вірного висновку про те, що позовні вимоги щодо звільнення позивачки ґрунтується на її припущенні, а тому дійшов висновку про відсутність підстав для визнання звільнення незаконним та її поновлення на роботі.

Рішення суду у наведеній частині ОСОБА_2 не оскаржує.

В ході апеляційного розгляду справи встановлено, що рішенням Тавричанської сільської ради № 182 від 26.09.2017р. ОСОБА_2 звільнена на підставі п.4 ст.40 КЗпП України за прогул з 20.03.2017р. по 21.09.2017р.

Із змісту позовної заяви та уточнення заявлених позивачкою вимог викладених у заяві, поданій 17.07.2017р., вбачається, що порушення своїх прав ОСОБА_2 пов'язувала також із тим, що була незаконно відсторонена від роботи на посаді керівника ЖКГ с. Тавричанка з 15.03.2017р. за рішенням Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області від 15.03.2017р. № 41.

За змістом наведеного рішення п'ятої сесії восьмого скликання Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області від 15.03.2017р. № 41 роботу ЖКГ визнано незадовільною, затверджені матеріали перевірки та аналізу фінансово - господарської діяльності ЖКГ.

Доручено сільському голові звернутись до правоохоронних органів щодо розгляду результатів перевірки та відсторонено від виконання посадових обов'язків керівника ЖКГ та головного бухгалтера ОСОБА_2 до вирішення питання по суті.

Відповідно до положень ст. 46 КЗпП України відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається у разі: появи на роботі в нетверезому стані, відмови або ухилянні від обов'язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.

Як зазначив в ході розгляду справи представник Тавричанської сільської ради, підставою для відсторонення позивачки були обставини у зв'язку із виявленим корупційним правопорушенням, що передбачало відсторонення від виконання обов'язків керівника комунального підприємства.

Відповідно до п.3 ч.2 ст.3 Закону України «Про запобігання корупції» встановлено, що дія наведеного Закону поширюється на осіб, які постійно обіймають посаду, пов'язану із виконанням організаційно - розпорядчих чи адміністративних обов'язків у юридичних особах приватного права незалежно від організаційно - правової форми.

Відповідальність зазначених осіб у разі вчинення корупційного чи пов'язаного із корупцією правопорушення та усунення їх наслідків, регламентовано частиною 5 ст. 65 Закону, де встановлено, що рішенням керівника органу (установи, підприємства, організації), особа, щодо якої складений протокол про адміністративне правопорушення, пов'язане із корупцією, може бути відсторонена від виконання службових обов'язків до закінчення розгляду справи.

В ході апеляційного розгляду справи, сторони визнали той факт, що підставою для прийняття рішення про відсторонення позивачки від виконання обов'язків керівника комунального підприємства були матеріали перевірки фінансово - господарської діяльності ЖКГ «Тавричанка» за період із 01.01. по 31.12.2016р., яка проведена ФОП ОСОБА_4

Пунктом другим оскаржуваного позивачем рішення Тавричанської сільської ради затверджені матеріали перевірки «Про надання інформаційно - консультативних послуг у сфері ведення бухгалтерського обліку та у сфері юридичного права, щодо аналізу фінансово - господарської діяльності ЖКГ с. Тавричанка» (а.с.4).

Сторони визнали той факт, що за результатом проведеного аналізу протокол про вчинення корупційного чи пов'язаного із корупцією правопорушення, уповноваженим органом, не складався і розгляд адміністративного провадження не здійснювався.

Отже, за відсутності встановленого факту вчинення адміністративного правопорушення, підстави для прийняття рішення про відсторонення позивачки суперечить положенням ч.5 ст.65 зазначеного Закону.

Крім того, не можна визнати обґрунтованими і посилання представників відповідачів, про те, що відсторонення позивачки обумовлено тим, що до Єдиного реєстру досудових розслідувань 17.03.2017р. за заявою виконкому Тавричанської сільської ради внесені данні про кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 366 КК України у зв'язку із чим суд надав дозвіл на проведення слідчих дій у тому числі за місцем проживання ОСОБА_2 згідно ухвали Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 14.07.2017р., а також ОСОБА_2 повідомлено про підозру у вчинені кримінального правопорушення. (а.с.45-47)

З матеріалів справи вбачається, що повідомлення про підозру ОСОБА_2 оголошено 30.11.2017р., тоді як рішення про відсторонення прийнято 15.03.2017р. (а.с.118-121)

Крім того, слід зазначити, що згідно ч.5 ст. 65 Закону, особа, якій повідомлено про підозру у вчиненні нею злочину у сфері службової діяльності, підлягає відстороненню від виконання обов'язків на посаді в порядку, визначеному законом.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що оскаржуване рішення п'ятої сесії восьмого скликання Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області від 15.03.2017р. № 41 в частині відсторонення ОСОБА_2 від виконання посадових обов'язків винесено з порушенням вимог законодавства, що є підставою для його скасування.

Оскільки суд першої інстанції при ухваленні рішення про відмову у задоволенні позовних вимог у цій частині на вказані обставини справи уваги не звернув, а тому висновок суду про їх безпідставність суперечить фактичним обставинам справи.

Таким чином рішення у цій частині належить скасувати і ухвалити нове рішення про визнання незаконним зазначеного рішення у оскаржуваній частині.

Разом із тим не підлягають задоволенню доводи апеляційної скарги в частині скасування рішення про відмову у стягненні середнього заробітку за час вимушеного прогулу і стягненні моральної шкоди, оскільки з матеріалів справи вбачається, що на час відсторонення від виконання обов'язків керівника за рішенням від 15.03.2017р. позивачка перебувала у відпустці до 22.03.2017р.

Із наявних в матеріалах справи письмових доказів вбачається, що після завершення відпустки позивачка до виконання посадових обов'язків, обумовлених трудовим договором, не приступила.

Виходячи з характеру трудових відносин, обов'язок по виплаті заробітної плати у встановлений ст. 116 КЗпП України строк покладається на ЖКГ с. Тавричанка, керівником, якого була ОСОБА_2

Крім того, позивачкою не надані відомості про наявну заборгованість по заробітній платі із 01.01.2017р. та нарахованих, але не виплачених їй підприємством заробітної плати та коштів, належних їй на час відпустки із 22.02.2017р.

Суд враховує, що до часу відсторонення від виконання обов'язків керівника та головного бухгалтера, відповідальність за ведення обліку та виплату, належних співробітникам ЖКГ сум заробітної плати покладалась на уповноважену особу вказаного підприємства в силу ст. 116 КЗпП України.

Рішенням Тавричанської селищної ради від 26.09.2017р. №182 ОСОБА_2 звільнено з підстав п.4 ст. 40 КЗпП України за прогул із 20.03. по 21.09.2017р.

Питання наявності заборгованих сум, належних позивачці на день звільнення предметом розгляду у даній справі не були.

Також неприйнятними є доводи апеляційної скарги щодо відмови у стягненні моральної шкоди, оскільки підставою її стягнення позивачка вважала незаконне звільнення, оскільки за результатом розгляду справи факт незаконного звільнення встановлений не був і рішення у цій частині ОСОБА_2 не оскаржила.

Враховуючи наведені обставини справи суд першої інстанції дійшов вірного висновку про відмову у задоволенні зазначеної частини позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 367, 374, 376 ЦПК України, Апеляційний суду Херсонської області в складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 задовольнити частково.

Рішення Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 20 вересня 2017р. у частині відмови у задоволенні позовної вимоги про визнання незаконним і скасування рішення п'ятої сесії восьмого скликання Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області від 15 березня 2017р. № 41 в частині відсторонення ОСОБА_2 від виконання посадових обов'язків керівника ЖКГ та головного бухгалтера скасувати і ухвалити нове рішення.

Позовні вимоги ОСОБА_2 про визнання незаконним і скасування рішення п'ятої сесії восьмого скликання Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області від 15 березня 2017р. № 41 про її відсторонення від виконання посадових обов'язків керівника ЖКГ та головного бухгалтера задовольнити.

Скасувати рішення п'ятої сесії восьмого скликання Тавричанської сільської ради Каховського району Херсонської області від 15 березня 2017р. № 41 в частині відсторонення ОСОБА_2 від виконання посадових обов'язків керівника ЖКГ та головного бухгалтера.

В решті рішення суду залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення до Верховного Суду шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Дата складання повного тексту постанови 27 квітня 2018р.

Головуючий ______________ Н.В.Орловська

Судді: ______________ О.В.Кутурланова

______________ В.В.Майданік