Справа № 686/4959/17
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.04.2018

Хмельницький міськрайонний суд

в складі:головуючої судді Салоїд Н.М.,

при секретареві Лоб І.А.,

за участі представника позивача ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Хмельницькому в залі суду цивільну справу за позовом

Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю «Шумовецьке»

до

приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2

третьої особи: товариства з обмеженою відповідальністю «Торгова компанія «Альбіон»

про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню

в с т а н о в и в :

У березні 2017 року позивач звернувся до суду із позовом, який обгрунтовує тим, що 20 вересня 2016 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу на підставі статті 87 Закону України «Про нотаріат» статті 7 Закону України «Про фінансовий лізинг», пункту 8 Переліку документів, за якими стягнення провадиться у безспірному порядку стягнено з лізингоодержувача СТОВ «Шумовецьке» на користь ТОВ «Торгова компанія «Альбіон» 135 217,74 грн. сімдесяти процентів річних від суми прострочених лізингових платежів, згідно п. 8.1 договору фінансовго лізингу № 53АН-15 від 23.09.2015 року в розмірі 135 217,74 грн.

04 жовтня 2016 року державним виконавцем Хмельницького районного відділу ДВС Головного управління юстиції у Хмельницькій області винесена постанова про відкриття виконавчого провадження з примусового виконання виконавчого напису № 1379 від 21.11.2016 року, вчиненого приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу (реєстраційний номер 3298) про стягнення з лізингоодержувача - сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю «Шумовецьке» на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Торгова компанія «Альбіон» 70 % річних від суми прострочених лізингових платежів, згідно п. 8,1 договору фінансового лізингу № 53АН-15 від 23 вересня 2015 року за несвоєчасно сплачені лізингові платежі в період з 20.10.2015 року по 20.03.2016 року на суму 135 217,74 грн., строк за який проводиться стягнення з 21.10.2015 року по 20.09.2016 року та плата за вчинення виконавчого напису - 3 500 грн., а всього на загальну суму 138 717, 74 грн. При вчиненні оспорюваного виконавчого напису приватний нотаріус не переконався у безспірності вимог, що підлягають стягненню. Крім того, в суму заборгованості включена плата за нотаріальні послуги. Просить визнати виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню.

В судовому засіданні представник позивача заявлені вимоги підтримав, просить їх задовольнити. Суду пояснив, що у спірному виконавчому напису приватний нотаріус посилається за п. 8 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою КМ України від 29.06.1999 року № 117, який передбачає, що одним із таких документів є договір лізингу, що передбачає у безспірному порядку повернення об»єкта лізингу.

Крім того, приватний нотаріус посилається на положення статті 7 ЗУ «Про фінансовий лізинг», яка передбачає, що лізингодавець має право відмовитися від договору лізингу та вимагати повернення предмета лізингу від лізингоодержувача у безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса, якщо лізингоодержувач не сплачує лізинговий платіж частково або в повному обсязі та прострочення сплати становить більш як 30 днів.

Предметом стягнення у спірному виконавчому написі є сімдесят процентів річних від суми прострочених лізингових платежів згідно п. 8.1 договору лізингу за несвоєчасно сплачені лізингові платежі в сумі 135 217,74 грн., в той час, коли нотаріус посилається на закон, який передбачає лише право повернення об»єкту лізингу.

На заміну відповідача приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу товариством з обмеженою відповідальністю «Торгова компанія «Альбіон» не погодився.

Представник товариства з обмеженою відповідальністю «Торгова компанія «Альбіон» заявлених вимог не визнав та суду пояснив, що зверненням до приватного нотаріуса за вчиненням виконавчого напису від 20.09.2016 року передували письмові повідомлення позивачеві про сплату заборгованості. В поданих запереченнях на позовну заяву заявленого позову не визнав, обґрунтовує їх тим, що 13.04.2016 року та 25.04.2016 року боржнику було направлено вимогу про усунення порушень кредитних зобовязань. Вказану вимогу позивачем було отримано 18.04.2016 року. Виконавчий напис вчинений відповідно до законодавства України. Вимога, що надіслана позичальнику ним протягом 30 денного строку не оспорювалась, плата за нотаріальні послуги може бути включена до виконавчого напису.

Приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу в судове засідання не з»явився, повідомлений про час і місце судового розгляду у передбаченому законом порядку.

Заслухавши доводи позивача, заперечення представника третьої особи, перевіривши матеріали справи доказами, суд вважає, що позовні вимоги до задоволення не підлягають з наступних підстав.

Судом достовірно установлено, що 23 вересня 2015 року між товариством з обмеженою відповідальністю «Торгова компанія «Альбіон» та сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю «Шумовецьке» укладено договір фінансового лізингу за умовами якого лізингодавець передає на умовах фінансового лізингу у платне користування предмет лізингу, а лізингоодержувач приймає предмет лізингу та зобов'язується сплачувати лізингові платежі на умовах цього договору. Найменування, марка, модель, ціна одиниці, кількість і загальна вартість майна наведені у Додатку №1 «Специфікація». Згідно з актом приймання-передачі від 09.10.2015р. відповідач передав, а позивач отримав предмет лізингу.

Відповідно до п. 3.1. договору усі платежі за договором позивач зобов'язаний здійснювати у національній валюті України (гривні) відповідно до умов договору та додатку № 2 „Графік внесення лізингових платежів до договору шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок відповідача, вказаний у договорі.

Як передбачено п. 5.1. договору, майно переходить у власність лізингоодержувача за умови сплати відповідачу всієї суми лізингових платежів в розмірах та у терміни, передбачені графіком, в тому числі сплати відповідачу всієї суми вартості майна, що не менше вартості майна, зазначеної у акті приймання-передачі майна, сплати штрафних санкцій відповідно до умов договору.

Згідно з п. 8.1 вказаного договору у випадку, якщо позивач порушить строк оплати будь-якого лізингового платежу, який встановлений в графіку, позивач несе відповідальність перед відповідачем у вигляді сплати сімдесяти процентів річних від суми простроченого лізингового платежу (відповідно до ч. 2 ст. 625 ЦК України).

У повідомленні № 1304/16-3юр від 13.04.2016р. за підписом генерального директора ТОВ „ТК „Альбіон» про сплату заборгованості по лізинговим платежам зазначено, що відповідно до умов договору фінансового лізингу № 53АН-15 від 23.09.2015р. лізингоодержувач прийняв у лізингодавця по акту приймання-передачі від 09.10.2015р. у платне користування техніку, а саме: напівнавісний оборотний плуг Kverneland RN 100 7+1, серійний номер KKRN001118, 2015 р.в. Також, як зазначено у цьому повідомленні, відповідно до п. 3.3. договору, розмір, склад, терміни сплати лізингових платежів встановлюються у графіку. Лізингоодержувач прострочив оплату передбачених графіком лізингових платежів, а саме: оплата за лютий 2016р. в сумі 293292,10 грн.; оплата за березень 2016р. в сумі 362626,48 грн. Таким чином, як вказано у цьому повідомленні, лізингоодержувач порушив свої зобов'язання по оплаті лізингових платежів, заборгованість по яких складає 655918,58 грн. Керуючись положеннями ст. 526 ЦК України, ч. 1 ст. 16, п. 3 ч. 2 ст. 11 Закону України „Про фінансовий лізинг та посилаючись на положення п. 3.1. договору, де вказано, що усі платежі за договором лізингоодержувач зобовязаний здійснювати в національній валюті України відповідно умов цього договору та додатку № 2 «Графік внесення лізингових платежів» до договору шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок лізингодавця, вказаний у цьому договорі, у повідомленні лізингодавець вимагає у лізингоодержувача не пізніше пяти календарних днів з моменту отримання даного повідомлення перерахувати ТОВ «ТК «Альбіон» заборгованість по сплаті лізингових платежів в сумі 655 918,58 грн., а також санкції згідно з п. 8.1. договору.

20.09.2016р. приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 вчинено виконавчий напис (реєстраційний № 3298) про стягнення з лізингоодержувача сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Шумовецьке" на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Торгова компанія Альбіон" сімдесяти процентів річних від суми прострочених лізингових платежів, згідно з п. 8.1 договору фінансового лізингу № 53АН-15 від 23 вересня 2015р., за несвоєчасно сплачені лізингові платежі в період з 20.10.2015р. по 20.03.2016р., що становить 135217,74 грн.; строк за який проводиться стягнення: з 21.10.2015р. по 20.09.2016р.; плата за вчинення виконавчого напису 3500 грн., всього - 138717,74 грн. Також зазначено, що виконавчий напис набирає чинності з дня його вчинення.

03.10.2016р. заступником начальника Хмельницького районного відділу ДВС Головного територіального управління юстиції у Хмельницькій області ОСОБА_3 при розгляді заяви про примусове виконання виконавчого напису № 3298, виданого 20.09.2016р. приватним нотаріусом Дніпропетровського МНО про стягнення 3500 грн. плати за вчинення виконавчого напису, 135217,74 грн. з СГ ТОВ „Шумовецьке на користь ТОВ „Торгова компанія Альбіон, винесено постанову про відкриття виконавчого провадження ВП № 52420915.

Приписами ст. 87 Закону України "Про нотаріат" передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно зі ст. 88 Закону України "Про нотаріат" нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Згідно з підпунктом 3.1 пункту 3 глави 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 N 296/5, нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Спір про визнання вчиненого нотаріусом виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, розглядається судом за позовом боржника до стягувача.

Враховуючи, що за своєю суттю виконавчий напис є розпорядженням нотаріуса про примусове стягнення з боржника на користь кредитора грошових сум або передачі чи повернення майна кредитору, здійснене на документах, які підтверджують зобов'язання боржника, тобто в основі вчинення цієї нотаріальної дії знаходиться факт безспірності відповідальності боржника, тому вчинення виконавчого напису - це не вирішення спору між кредитором та боржником, а підтвердження безспірності зобов'язань боржника.

У даному випадку існує спір між СТОВ «Шумовецьке» та стягувачем - ТОВ «ТК «Альбіон». Тобто даний позов пред'явлено до неналежного відповідача - приватного нотаріуса.

Крім цього, постановою Господарського суду Хмельницької області від 26.12.2016 року № 924/1044/16, залишеною без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 01.03.2017 року у задоволенні позову сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Шумовецьке"до товариства з обмеженою відповідальністю "Торгова компанія "Альбіон"за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 про визнання виконавчого напису від 20.09.2016р. таким, що не підлягає виконанню, відмовлено.

Враховуючи вищевикладене, оскільки позов заявлено до неналежного відповідача, а позивач на залучення належного відповідача згоди не надав, позовні вимоги задоволенню не підлягають.

Заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою Хмельницького міськрайонного суду від 15.03.2017 року щодо зупинення стягнення на підставі виконавчого напису, вчиненого 20 вересня 2016 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 підлягають скасуванню.

Керуючись ст.ст. ст.ст.2,81,258,259,263-265,268 ЦПК України, Законом України «Про нотаріат», Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 N 296/5, суд

вирішив:

У позові сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Шумовецьке" до приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача товариства з обмеженою відповідальністю "Торгова компанія "Альбіон" про визнання виконавчого напису від 20.09.2016р. таким, що не підлягає виконанню - відмовити.

Заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою Хмельницького міськрайонного суду від 15.03.2017 року щодо зупинення стягнення на підставі виконавчого напису, вчиненого 20 вересня 2016 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_2 - скасувати.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги на рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного розгляду.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом 30 діб з дня його проголошення до Апеляційного суду Хмельницької області через Хмельницький міськрайонний суд.

Суддя :