Справа № 282/549/18
Провадження № 6/282/13/18
У Х В А Л А

Іменем України

05 квітня 2018 року смт.Любар

Любарський районний суд Житомирської області у складі:

головуючого-судді: В.В. Вальчука

за участю секретаря судового засідання: Г.М. Войтович

розглянувши у відкритому судовому засіданні подання старшого державного виконавця Любарського районного відділу Державної виконавчої служби головного територіального управління юстиції у Житомирській області ОСОБА_1 про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України боржника без вилучення паспортного документу,-

В С Т А Н О В И В:

Старший державний виконавець Любарського районного відділу Державної виконавчої служби головного територіального управління юстиції у Житомирській області ОСОБА_1, звернулась до суду з поданням, в якому просить тимчасово обмежити боржника ОСОБА_2, у праві виїзду за межі України до виконання зобов'язання.

Подання є мотивовано тим, що на виконанні Любарського РВ ДВС ГТУЮ у Житомирській області знаходиться виконавче провадження 55493628 з виконання наказу № 906/300/17 виданий 21.12.2017 про стягнення з ФОП ОСОБА_2, на користь ФОП ОСОБА_3, 745000,00 грн., заборгованості, 11175,00 грн., витрат по оплаті судового збору.

За період перебування виконавчого документа на виконанні на користь стягувача було перераховано 5770,12 грн., та на користь держави витрати га виконавчий збір в сумі 841,13 грн.

За повідомленням Державної міграційної служби України від 06.03.2018 року ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, паспортом громадянина України для виїзду за кордон не документувався.

Боржником рішення виконано в повній мірі не було, що призвело до заборгованості станом на 04.04.2018 року в сумі 825381,25 грн.

Саме тому старший державний виконавець Любарського районного відділу Державної виконавчої служби головного територіального управління юстиції у Житомирській області ОСОБА_1, звернулась до суду з даним поданням.

Старший державний виконавець Любарського районного відділу Державної виконавчої служби головного територіального управління юстиції у Житомирській області ОСОБА_1, у судове засідання на розгляд справи не зявилась, але подала заяву про розгляд справи у її відсутності, подання підтримує повністю та просить суд його задовольнити.

У відповідності до ч. 2 ст. 247 ЦПК України, у звязку з розглядом справи за відсутності осіб, які беруть участь у справі, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Згідно ч. 3 ст. 211 ЦПК України, учасник справи має право заявити клопотання про розгляд справи за його відсутності. Якщо таке клопотання заявили всі учасники справи, судовий розгляд справи здійснюється на підставі наявних у суду матеріалів.

Дослідивши матеріали подання, суд приходить до наступного.

Відповідно до ст. 33 Конституції України, кожному, хто на законних підставах перебуває на території України, гарантується свобода пересування, вільний вибір місця проживання, право вільно залишити територію України, за винятком обмежень, які встановлюються законом.

Згідно зі ст. 2 Протоколу № 4 до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція), який гарантує деякі права і свободи, не передбачені в Конвенції та у Першому протоколі до неї, кожен є вільним залишати будь-яку країну, включно зі своєю власною. На здійснення цих прав не може бути встановлено жодних обмежень, крім тих, що передбачені законом і є необхідними в демократичному суспільстві в інтересах національної чи громадської безпеки, для підтримання публічного порядку, запобігання злочину, для захисту здоров'я чи моралі або з метою захисту прав і свобод інших осіб.

Також ст. 12 Міжнародного пакту про громадянські та політичні права передбачено, що кожна людина має право покидати будь-яку країну, включаючи свою власну. Згадані вище права не можуть бути об'єктом ніяких обмежень, крім тих, які передбачено законом, які є необхідними для охорони державної безпеки, громадського порядку, здоров'я чи моральності населення або прав і свобод інших і є сумісними з іншими правами, визначеними в цьому Пакті.

Порядок здійснення права громадян України на виїзд з України і в'їзд в Україну, порядок оформлення документів для зарубіжних поїздок, випадки тимчасового обмеження права громадян на виїзд з України, порядок вирішення спорів у цій сфері регулюється Законом від 21 січня 1994 р. № 3857-XII "Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України" (далі - Закон № 3857-XII).

Положеннями ст. 6 цього Закону встановлено, що громадянинові України може бути тимчасово відмовлено у видачі паспорта, або громадянинові України, який має паспорт, може бути тимчасово відмовлено у виїзді за кордон, зокрема, у таких випадках: якщо він ухиляється від виконання зобов'язань, покладених на нього судовим рішенням, - до виконання зобов'язань (ч.1 п. 5).

Наказом Господарського суду Житомирської області № 906/300/17 від 21 грудня 2017 року із ФОП ОСОБА_2, на користь ФОП ОСОБА_3, підлягає стягненню заборгованість в сумі 745000,00 грн., та витрати по оплаті судового збору в сумі 11175,00 грн.

09 січня 2018 року по даному факту старшим державним виконавцем Любарського РВ ДВС ГТУЮ у Житомирській області ОСОБА_1, відкрито виконавче провадження № 55493628.

Частиною 5 статті 19 Закону України «Про виконавче провадження» визначені обов'язки боржника, а саме: утримуватися від вчинення дій, що унеможливлюють чи ускладнюють виконання рішення; допускати в установленому законом порядку виконавця до житла та іншого володіння, приміщень і сховищ, що належать йому або якими він користується, для проведення виконавчих дій; за рішеннями майнового характеру подати виконавцю протягом пяти робочих днів з дня відкриття виконавчого провадження декларацію про доходи та майно боржника, зокрема про майно, яким він володіє спільно з іншими особами, про рахунки у банках чи інших фінансових установах, про майно, що перебуває в заставі (іпотеці) або в інших осіб, чи про кошти та майно, належні йому від інших осіб, за формою, встановленою Міністерством юстиції України; повідомити виконавцю про зміну відомостей, зазначених у декларації про доходи та майно боржника, не пізніше наступного робочого дня з дня виникнення відповідної обставини; своєчасно зявлятися на вимогу виконавця; надавати пояснення за фактами невиконання рішень або законних вимог виконавця чи іншого порушення вимог законодавства про виконавче провадження.

Разом з тим слід вказати, що чинне законодавство не містить визначення поняття «ухилення», практика Конституційного Суду України щодо його офіційного тлумачення відсутня.

Верховний Суд України в Узагальненні «Судова практика щодо вирішення питання про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України» від 01.02.2013 р., зазначив наступне: «…з погляду на значення словосполучення "ухилення від виконання зобов'язань, покладених судовим рішенням, рішенням іншого органу (посадової особи)", вжите у п. 5 ч. 1 ст. 6 Закону № 3857-XII та у п. 18 ч. 3 ст. 11 Закону № 606-XIV, позначає з об'єктивної сторони такі діяння (дії чи бездіяльність) особи боржника, які полягають у навмисному чи іншому свідомому невиконанні нею зазначених обов'язків. У зв'язку з цим і здійснюється примусове виконання. Це також є підставою для звернення з поданням до суду щодо вирішення питання про застосування до такої особи тимчасового обмеження у праві виїзду за межі України… На нашу думку, особа, яка має невиконані зобов'язання, не може вважатися винною в ухиленні, поки не буде доведено протилежне. Відповідно до положення ч. 2 ст. 10 ЦПК наявність умислу та обставини, які є предметом посилання суб'єкта подання про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України як на підставу його вимог, підлягають доведенню. Зокрема, задоволення такого подання можливе лише за умови "доведення факту ухилення боржника від виконання зобов'язання…Законом передбачено юридичні санкції у вигляді тимчасового обмеження у праві виїзду не за наявність факту невиконання зобов'язань, а за ухилення від їх виконання. У зв'язку з цим з метою всебічного і повного з'ясування всіх обставин справи, встановлення дійсних прав та обов'язків учасників спірних правовідносин, суду належить з'ясувати, чи дійсно особа свідомо не виконувала належні до виконання зобов'язання в повному обсязі або частково. Ухилення боржника від виконання своїх зобов'язань є оціночним поняттям. Теоретично їх невиконання може бути зумовлене об'єктивними причинами, наприклад, внаслідок відсутності майна, роботи, незадовільного фінансового стану, тривалого відрядження, важкої хвороби тощо. Однак воно може мати й принципово інше походження, суб'єктивне, коли боржник свідомо ухиляється від виконання - має змогу виконати зобов'язання у повному обсязі або частково, але не робить цього без поважних причин…».

ОСОБА_2, як боржник по виконавчому провадженні, не порушував приписів ч. 5 ст. 19 Закону України «Про виконавче провадження» та не ухилявся від виконання покладених на нього рішенням суду зобовязань, а навпаки, як зазначено у поданні частину сум які підлягають стягненню із нього він сплатив.

Окрім цього, як вбачається із повідомлення Державної міграційної служби України від 06.03.2018 року ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, паспортом громадянина України для виїзду за кордон не документувався, тобто це також вказує на те, що на даний момент дане клопотання є немотивованим та несвоєчасним.

В поданні старшим державним виконавцем не надано доказів, що боржник ухилявся від виконання зобов'язання, а лише є вказівка на сам факт наявності у нього невиконаного зобов'язання, покладеного судовим рішенням, що само по собі не дає підстав вважати, що ОСОБА_2, ухиляється від виконання покладеного на нього зобов'язання.

Саме невиконання боржником самостійно зобов'язань протягом строку, про що вказує державний виконавець, не може свідчити про ухилення боржника від виконання покладених на нього рішенням суду обов'язків.

За таких підстав, суд оцінивши докази, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів дійшов до висновку, що підстав для задоволення подання немає.

Крім того, слід зазначити, що, звертаючись до суду з даним поданням, при обґрунтуванні подання, державний виконавець посилається на норми закону ЦПК в редакції, яка втратила чинність 15.12.2017 року, зокрема на ст. 377-1 ЦПК України, що є неприпустимим.

Керуючись ч. 5 ст. 19 Закону України «Про виконавче провадження», ст. 6 Закону України «Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України», ст. ст. 211, 247, 258, 259, 260, 354, 441 ЦПК України, суд,-

УХВАЛИВ:

У задоволенні подання старшого державного виконавця Любарського районного відділу Державної виконавчої служби головного територіального управління юстиції у Житомирській області ОСОБА_1 про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України боржника без вилучення паспортного документу відмовити.

На ухвалу суду може бути подана апеляційна скарга до апеляційного суду Житомирської області через Любарський районний суд протягом пятнадцяти днів з дня її проголошення, а особою, яка її оскаржує, але не була присутня у судовому засіданні при постановлені ухвали протягом пятнадцяти днів з дня отримання копії ухвали.

Ухвала суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Суддя В. В. Вальчук