РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09.01.2018 м. Рівне

Рiвненський мiський суд Рівненської області в особi суддi ОСОБА_1,

з участю: секретаря судового засідання Ющук О.С.,

pозглянувши у вiдкpитому судовому засiданнi в мiстi Рiвне

справу № 569/18595/17 за позовом ОСОБА_2 до приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_3, ОСОБА_4 про визнання виконавчого напису про звернення стягнення на предмет іпотеки на нерухоме майно таким, що не підлягає виконанню, -

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_2 звернулася до Рівненського міського суду з позовом до приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_3, публічного акціонерного товариства «ВіЕс Банк» (далі ПАТ «ВіЕс Банк») про визнання виконавчого напису про звернення стягнення на предмет іпотеки на нерухоме майно таким, що не підлягає виконанню, в якому, посилаючись на викладені у позовній заяві обставини та підстави, просить суд визнати виконавчий напис від 22 березня 2017 року за № 810, вчинений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_3 щодо звернення стягнення на нерухоме майно (приміщення магазину по продажу квітів, що розташоване в місті Рівне, вулиця Пересопницька,91, що належить на праві власності ОСОБА_2, таким, що не підлягає виконанню.

У звязку із заміною кредитора у зобовязання, ухвалою суду від 09 січня 2018 року до участі у справі в якості правонаступника ПАТ «ВіЕс Банк» був залучений ОСОБА_4

Позивач ОСОБА_2 подала суду письмову заяву, в якій позовні вимоги підтримала у повному обсязі та просить суд розгляд справи проводити без її участі та без участі її представника.

Відповідач ОСОБА_4, як правонаступник ПАТ «ВіЕс Банк», подав суду письмову заяву, в якій вказав на те, що заперечень щодо задоволення позову у повному обсязі не має. Справу просить суд розглянути у його відсутність.

Приватний нотаріус Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_3 в судове засідання не зявилася, про причини неявки суд не повідомила. Про дату, час і місце судового засідання була повідомлена належним чином. Заперечення проти позову відповідач ОСОБА_3 не подала.

Дослідивши надані сторонами письмові докази, суд прийшов до висновку, що позов підлягає задоволенню повністю.

Судом встановлено, що 24 липня 2008 року між ВАТ «Електрон Банк», назву якого у подальшому було змінено на ПАТ «ВіЕс Банк» (далі Банк) та ОСОБА_2 був укладений кредитний договір № KF51035 (далі кредитний договір), на підстав якого банк надав позичальнику кредит у розмірі та валюті, що зазначено в кредитному договорі (46000 доларів США), а позичальник прийняв кредит і зобовязується належним чином використовувати та повернути Банку суму отриманого кредиту, а також сплатити відповідну плату за користування кредитом.

Для забезпечення повного і своєчасного виконання позичальником зобовязань за кредитним договором, між Банком та позивачем 24 липня 2008 року був укладений іпотечний договір за № б-н95М/1, предметом якого є нерухоме майно, а саме, приміщення магазину по продажу квітів, що розташоване в місті Рівне, вулиця Пересопницька,91.

З моменту укладення кредитного договору позивач до 2010 року належним чином та у відповідності до умов кредитного договору виконувала покладені на неї зобовязання, вчасно та в повному обсязі повертала частинами кредит та відсотки за його користування.

Однак, в 2008-2009 роках виникли обставини, які унеможливлювали у повному обсязі та належним чином сплачувати позичальником грошові кошти в рахунок погашення кредиту та сплати відсотків.

Іпотека є видом забезпечення виконання зобовязання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобовязання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника.

Відповідно до вимог статті 33 Закону України «Про іпотеку» у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Статтею 87 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до вимог статті 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Таким чином, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом, перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України (стаття 18 ЦК України, стаття 87 Закону України «Про нотаріат»).

Оскільки виконавчий напис нотаріусом виконано як звернення стягнення на предмет іпотеки на підставі іпотечного договору, до спірних правовідносин застосовується пункт 1-1 Переліку, затвердженого постановою Кабінету Міністрів Україгт від 29 червня 1999 року № 1172, яким передбачено, що для одержання виконавчого напису нотаріуса про стягнення заборгованості за іпотечним договором, що передбачає право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі прострочення платежів за основним зобовязанням до закінчення строку виконання основного зобовязання, подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого іпотечного договору; б) оригінал чи належним чином засвідчена копія договору, що встановлює основне зобовязання; в) засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобовязання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності), з відміткою стягувача про непогашення заборгованості; г) оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового звязку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобовязання; ґ) довідка фінансової установи про ненадходження платежу.

Відповідно до вимог частини першої статті 35 Закону України «Про іпотеку» у редакції, яка була чинною на час виникнення спірних правовідносин, у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору, іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі прийняти рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору.

В підпункті 2.3 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі Порядок) визначено, що вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв'язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу.

Суд визнає, що виконавчий напис здійснено з порушенням вимог чинного законодавства, є таким, що не підлягає виконанню. Відповідно до статті 88 Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис нотаріуса при наявності умов щодо дії строків виникнення права вимоги, вчиняється на підставі документів, які підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України (частина друга статті 87 Закону України «Про нотаріат»).

Постановою Кабінету Міністрів Україгт від 29 червня 1999 року № 1172 затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Згідно із пунктом 2 Переліку, для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за кредитними договорами, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобовязаннями подаються, зокрема, оригінал кредитного договору: документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання, засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

У відповідності до вимог пункту 3 глави 16 Порядку, яким визначено умови вчинення виконавчого напису, нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року (підпункт 3.1.).

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172 (підпункт 3.2.).

Таким чином, при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку.

В виконавчому написі, крім іншого, вказана сума до стягнення 15045,54 грн, нарахована як інші витрати, з якою позивач не погоджуєтся та не вважає її безспірною.

За таких обставинах, у відповідності до статті 50 Закону України «Про нотаріат» нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Таким чином, виконавчий напис приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_3, про звернення стягнення на предмет іпотеки від 22 березня 2017 року за № 810 підлягає скасуванню в судому порядку.

Судом також встановлено, що 03 серпня 2017 року між ПАТ «ВіЕс Банк» та товариством з обмеженою відповідальністю «Інвест Фінанс Україна» (далі ТзОВ «Інвест Фінанс Україна») було укладено договір про відступлення права вимоги за кредитним договором № KF51035_980_2 від 24 липня 2008 року, укладеним між ПАТ «ВіЕс Банк» та ОСОБА_2

03 серпня 2017 року між ТзОВ «Інвест Фінанс Україна» та ОСОБА_2 було укладено договір позики № KF51035_980_2, на підставі якого зобовязання за кредитним договором № KF51035_980_2 від 24 липня 2008 року замінено позиковим зобовязанням (новація боргу згідно статті 1053 ЦК України).

Також 03 серпня 2017 року між ОСОБА_4 та ТзОВ «Інвест Фінанс Україна» було укладено договір купівлі-продажу прав вимоги № KР51035_980_2 і, таким чином, на теперішній час ОСОБА_4 набув прав кредитора у зобовязанні, за яким боржником є ОСОБА_2

Оскільки виконавчий напис від 22 березня 2017 року за № 810 був вчинений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_3 щодо звернення стягнення на нерухоме майно на задоволення вимог ПАТ «ВіЕс Банк», а кредитором за цими вимогами на теперішній час є ОСОБА_4, то і з цих підстав виконавчий напис є таким, що не підлягає виконанню.

Крім того, як слідує з інформації Рівненського міського відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Рівненській області від 09 січня 2018 року, у виконавчому провадженні № 53699708 з примусового виконання виконавчого напису № 810 від 22 березня 2017 року, вчиненого приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_3, 22 листопада 2017 року державним виконавцем винесено постанову про закінчення виконавчого провадження на підставі пункту 1 частини першої статті 39 Закону України «Про виконавче провадження» у звязку із надходженням заяви від стягувача (ПАТ «ВіЕс Банк») про повернення виконавчого документа без виконання.

Керуючись ст.ст.206,258,259,263,264,265,273,352,354 ЦПК України, суд, -

В И Р І Ш И В :

Позов ОСОБА_2 задовольнити повністю.

Визнати виконавчий напис від 22 березня 2017 року за № 810, вчинений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_3 щодо звернення стягнення на нерухоме майно (приміщення магазину по продажу квітів, що розташоване в місті Рівне, вулиця Пересопницька,91, що належить на праві власності ОСОБА_2, таким, що не підлягає виконанню.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його складення до апеляцiйного суду Рівненської області через Рiвненський мiський суд.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Суддя: Ю.П.Куцоконь