Номер провадження 22-ц/775/1406/2018 Суддя - доповідач Дундар І.О.
У Х В А Л А

про повернення апеляційної скарги

20 вересня 2018 року

Апеляційний суд Донецької області у складі:

судді-доповідача Дундар І.О.,

суддів: Будулуци М.С., Жданової В.С..,

розглянувши в приміщенні Апеляційного суду Донецької області у м. Бахмуті Донецької області апеляційну скаргу ОСОБА_2, від імені якої діє адвокат ОСОБА_3, на рішення Слов'янського міськрайонного суду Донецької області від 24 липня 2018 року у справі № 243/10489/17 за позовом ОСОБА_2 до Акціонерного товариства "ДТЕК Донецькі електромережі" про стягнення заборгованості по заробітній платі, компенсації за невикористану відпустку, середнього заробітку за час вимушеного прогулу за затримку видачі трудової книжки, -

В С Т А Н О В И В:

Рішенням Слов'янського міськрайонного суду Донецької області від 24 липня 2018 року в задоволенні позовних вимог ОСОБА_2 до АТ "ДТЕК Донецькі електромережі" про стягнення заборгованості по заробітній платі, компенсації за невикористану відпустку, середнього заробітку за час вимушеного прогулу за затримку видачі трудової книжки, відмовлено.

На зазначене судове рішення позивачем ОСОБА_2 від імені якої діє адвокат ОСОБА_3, подано апеляційну скаргу, яка разом з матеріалами справи надійшла до апеляційного суду.

Ухвалою Апеляційного суду Донецької області від 31 серпня 2018 року апеляційна скарга ОСОБА_2., в інтересах якої діє адвокат ОСОБА_3 залишена без руху в зв'язку з ненаданням адвокатом ОСОБА_3 документів, що підтверджують його повноваження як представника позивача та несплатою судового збору у розмірі 960,00 грн. з позовних вимог про стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу за затримку видачі трудової книжки, позивачу ОСОБА_2 було надано десятиденний строк з дня вручення копії цієї ухвали для усунення недоліків.

Згідно апеляційної скарги позивач ОСОБА_2 зареєстрована та мешкає у м. Горлівка Донецької області, в населеному пункті, на території якого відповідно до розпорядження Кабінету Міністрів України від 07.11.2014 року № 1085-р органи державної влади тимчасово не здійснюють свої повноваження, і поштовий зв'язок з яким відповідно відсутній.

Відповідно до ч. 2 ст. 11 Закону України від 12 серпня 2014 року № 1632-VII "Про здійснення правосуддя та кримінального провадження у зв'язку з проведенням антитерористичної операції" (в редакції Закону України від 03.10.2017 р. № 2147-VIII) учасники справи, остання відома адреса місця проживання (перебування) чи місцезнаходження яких знаходиться в районі проведення антитерористичної операції і які не мають офіційної електронної адреси, повідомляються про ухвалення відповідного судового рішення шляхом розміщення інформації на офіційному веб-порталі судової влади з посиланням на веб-адресу такого судового рішення в Єдиному державному реєстрі судових рішень. З моменту розміщення такої інформації вважається, що особа отримала судове рішення.

Повідомлення для позивача ОСОБА_2 про постановлення 31 серпня 2018 року ухвали про залишення апеляційної скарги без руху було розміщено на офіційному веб-порталі Апеляційного суду Донецької області з посиланням на веб-адресу судового рішення в Єдиному державному реєстрі судових рішень 31 серпня 2018 року. Отже вважається, що 31 серпня 2018 року ОСОБА_2. отримала ухвалу апеляційного суду від 31 серпня 2018 року.

Крім того, відповідно до роздруківки з офіційного сайту Укрпошта копія ухвали апеляційного суду від 31 серпня 2018 року була отримана адвокатом ОСОБА_3 07 вересня 2018 року

Тобто, визначений судом десятиденний строк для сплати судового збору, виходячи з дати отримання копії ухвали апеляційного суду представником позивача - адвокатом ОСОБА_3, сплинув з урахуванням вимог частини 3 ст. 124 ЦПК України 17 вересня 2018 року.

04 вересня 2018 року на адресу Апеляційного суду Донецької області від адвоката ОСОБА_3 надійшли ордер серія ДН № 045955 від 03 вересня 2018 року та пояснення, в яких він посилається на незаконність вимог апеляційного суду щодо сплати з апеляційної скарги судового збору з позовних вимог про стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу за затримку видачі трудової книжки, вважаючи, що середній заробіток за час вимушеного прогулу за затримку видачі трудової книжки є заробітною платою і відповідно до п. 1 частини 1 ст. 5 Закону України від 08.07.2011 року № 3674-VI "Про судовий збір" позивач від сплати судового збору і з цих позовних вимог звільнена.

Така позиція представника позивача не відповідає висновку Верховного Суду України, який викладений у постанові від 30.11.2016 року у справі № 6-1121цс16, щодо неоднакового застосування судом касаційної інстанції пункту 1 частини 1 ст. 5 Закону України "Про судовий збір", згідно якого стягнення заробітної плати не є тотожнім стягненню середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

Неоднакова правова природа заробітної плати і середнього заробітку за час вимушеного прогулу, який стягується відповідно до ст. 235 КЗпП України, встановлена і п. 25 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.12.1999 року № 13 "Про практику застосування судами законодавства про оплату праці", згідно якої правило ст. 238 КЗпП про право органу, який розглядає спір, постановити рішення про виплату працівникові належних йому сум (крім передбачених ст. 235 КЗпП виплат середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи) без обмеження будь-яким строком застосовується за умови додержання строків звернення за вирішенням спору.

Відповідно до частини 4 ст. 263 ЦПК України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Посилання представника позивача на судову практику Апеляційного суду Донецької області, зокрема, у справі № 243/7089/16-ц, провадження 22-ц/775/961/2017, в якій при розподілі судових витрат було зазначено, що позивач від сплати судового збору щодо вимог про стягнення заробітної плати за час вимушеного прогулу звільнений, є недоречним, оскільки при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду, а не у судових рішеннях місцевих, апеляційних судів.

Відповідно до ЦПК України правом відступити від висновку щодо застосування норми права у подібних відносинах, викладеного в раніше ухваленому рішенні Верховного Суду, має лише Велика Палата у разі передачі їй справи на розгляд касаційним судом (ст. 403).

Станом на 20 вересня 2018 року у визначений апеляційним судом строк квитанція про сплату судового збору або клопотання відповідно до ст. 8 Закону України "Про судовий збір" про звільнення позивача ОСОБА_2 від сплати судового збору, враховуючи її майновий стан і те що предметом позову є захист трудових прав, до Апеляційного суду Донецької області не надано, а тому підстави для відкриття апеляційного провадження в частині оскарження рішення Слов'янського міськрайонного суду Донецької області від 24 липня 2018 року про відмову у задоволенні позовних вимог про стягнення з Акціонерного товариства "ДТЕК Донецькі електромережі" середнього заробітку за час вимушеного прогулу за затримку видачі трудової книжки відсутні.

Відповідно до частини 1 статті 357 ЦПК України до апеляційної скарги, яка оформлена з порушенням вимог, встановлених статтею 356 цього Кодексу, застосовуються положення статті 185 цього Кодексу.

На підставі частини 3 статті 185 ЦПК України якщо позивач не усунув недоліки позовної заяви у строк, встановлений судом, заява вважається неподаною і повертається позивачеві.

Відповідно до частини 8 статті 357 ЦПК України копія ухвали про повернення апеляційної скарги надсилається учасникам справи у порядку, визначеному статтею 272 цього Кодексу. Скаржнику надсилається копія ухвали про повернення апеляційної скарги разом з апеляційною скаргою та доданими до скарги матеріалами. Копія апеляційної скарги залишається в суді апеляційної інстанції.

Апеляційна скарга надіслана до Слов'янського міськрайонного суду Донецької області за підписом адвоката ОСОБА_3 (арк.спр. 226 - 228 т. 1).

Відповідно до частини 1 статті 64 ЦПК України представник, який має повноваження на ведення справи в суді, здійснює від імені особи, яку він представляє, її процесуальні права та обов'язки.

Адвокат ОСОБА_3 діє в інтересах ОСОБА_2. на підставі ордеру серії ДН № 045955 від 03 вересня 2018 року

Оскільки позивачем ОСОБА_2 в інтересах якої діє адвокат ОСОБА_3, у встановлений апеляційним судом строк, який сплинув 17 вересня 2018 року, недоліки апеляційної скарги було усунуто частково, судовий збір з позовних вимог про стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу за затримку видачі трудової книжки за подачу апеляційної скарги не сплачено, апеляційна скарга відповідно до частини 3 ст. 185, ст. 357 ЦПК України в частині оскарження рішення Слов'янського міськрайонного суду Донецької області від 24 липня 2018 року про відмову у задоволенні позовних вимог про стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу за затримку видачі трудової книжки з яких не сплачений судовий збір, вважається неподаною і підлягає поверненню представнику позивача - адвокату ОСОБА_3

Керуючись ст. 357, ст. 185 ЦПК України, -

У Х В А Л И В :

Апеляційну скаргу позивача ОСОБА_2, в інтересах якої діє адвокат ОСОБА_3, в частині оскарження рішення Слов'янського міськрайонного суду Донецької області від 24 липня 2018 року про відмову у задоволенні позовних вимог про стягнення з Акціонерного товариства "ДТЕК Донецькі електромережі" середнього заробітку за час вимушеного прогулу за затримку видачі трудової книжки у розмірі 59658,00 грн. повернути позивачу. .

Копію ухвали про повернення апеляційної скарги направити всім учасникам справи.

Адвокату ОСОБА_3 копію ухвали про повернення апеляційної скарги надіслати разом з апеляційною скаргою та доданими до неї матеріалами.

Роз'яснити позивачу ОСОБА_2, в інтересах якої діє адвокат ОСОБА_3, що повернення апеляційної скарги не перешкоджає повторному зверненню із апеляційною скаргою, якщо перестануть існувати обставини, що стали підставою для повернення апеляційної скарги

ОСОБА_2 повідомити про постановлення ухвали про повернення апеляційної скарги шляхом розміщення інформації на офіційному веб-порталі судової влади з посиланням на веб-адресу судового рішення в Єдиному державному реєстрі судових рішень.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня її підписання.

Судді: І.О.Дундар

М.С.Будулуца

В.С.Жданова