АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
05 вересня 2018 року м. Кривий Ріг

справа № 212/5929/17

Апеляційний суд Дніпропетровської області у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

головуючого судді: Барильської А.П.,

суддів: Бондар Я.М., Зубакової В.П.,

секретар судового засідання: Кислиця І.В.,

сторони:

заявник: ОСОБА_1
заінтересовані особи: ІНФОРМАЦІЯ_1 , Покровсько-Тернівський об`єднаний районний військовий комісаріат,

розглянув у відкритому судовому засіданні у м. Кривому Розі, в порядку спрощеного позовного провадження, апеляційну скаргу Дніпропетровського обласного військового комісаріату на рішення Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу від 24 жовтня 2017 року, яке постановлено суддею Борис О.Н. у місті Кривому Розі, -
В С Т А Н О В И В:
У вересні 2017 року ОСОБА_1 звернувся до суду з заявою, в якій просив суд встановити факт його участі в бойових діях на території Демократичної Республіки Афганістан в період строкової військової служби з 30.04.1979 року по 12.07.1981 року.

В обґрунтування своїх вимог заявник посилався на те, що під час проходження строкової військової служби в період з 30.04.1979 р. по 12.06.1981 р. на посадах рядового складу прикордонної військової частини НОМЕР_1 м. Хорог Таджицької СРСР, приймав участь у бойових діях в Республіці Афганістан. Наказ про зарахування його на строкову службу № 110 від 30.04.1979 року та наказ про звільнення № 151 від 12.06.1981 року. На 9 сторінці в пункті 21 військового квитка мається запис про те, що він являється відмінником РА та нагороджений 2 державними знаками: «Відмінник ПВ» (прикордонних військ) 2ст. та «Відмінник ПВ 1ст.». У цей період приймав участь в бойових діях в Республіці Афганістан. Проте, при звільненні з лав збройних сил СРСР, у військовому квитку заявника не був зроблений відповідний запис про його участь у бойових діях.

При цьому заявник у своїй заяві посилається на те, що він неодноразово звертався до різних установ для отримання доказів щодо його участі в бойових діях, проте отримував відмови. Встановлення даного факту заявникові необхідно для отримання статусу Учасника бойових дій та оформлення посвідчення Учасника бойових дій.

Рішенням Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу від 24 жовтня 2017 року заяву ОСОБА_1 задоволено, встановлено факт участі ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, у бойових діях на території Демократичної Республіки Афганістан в період строкової служби з 01 травня 1980 року по 12 червня 1981 року.
В апеляційній скарзі заінтерисована особа Дніпропетровський обласний військовий комісаріат ставить питання про скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового рішення по справі про відмову в задоволенні заяви ОСОБА_1 , посилаючись на те, що заява про встановлення факту участі ОСОБА_1 у бойових діях на території Демократичної Республіки Афганістан повина була бути розглянута в порядку позовного провадження.

Зауважує на тому, що на теперішній час існує порядок щодо участі в бойових діях, згідно якого утворюються комісії з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій.

Матеріалами справи встановлено, що позивач звертався до Комісії з питань розгляду матеріалів про визначення учасником бойових дій, натомість йому було відмовлено не з підстав відсутності доказів перебування на території держава, де були бойові дії, а з підстав неналежності розгляду заяви, оскільки його заява мала була розглядатись адміністрацією Державної прикордонної служби.

Крім того, позивач не позбавлений права на оскарження рішень органів державної влади.

Крім того апелянт зауважує, що Дніпропетровський обласний військовий комісаріат, Покровсько-Тернівський об`єднаний районний військовий комісаріат не є заінтерисованими особами у даній справі.
Указом Президента України «Про ліквідацію апеляційних судів та утворення апеляційних судів в апеляційних округах» №452 від 29 грудня 2017 року ліквідовано Апеляційний суд Дніпропетровської області та утворено Дніпровський Апеляційний суд в апеляційному окрузі, що включає Дніпропетровську область, з місцезнаходженням у містах Дніпрі та Кривому Розі.

Згідно пункту 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 02.06.2016 № 1402-VIII, апеляційні суди, утворені до набрання чинності цим Законом, продовжують здійснювати свої повноваження до утворення апеляційних судів у відповідних апеляційних округах. У разі ліквідації суду, що здійснює правосуддя на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці (відповідних адміністративно-територіальних одиниць), та утворення нового суду, який забезпечує здійснення правосуддя на цій території, суд, що ліквідується, припиняє здійснення правосуддя з дня опублікування в газеті «Голос України» повідомлення голови новоутвореного суду про початок роботи новоутвореного суду (п. 6 ст. 147 Закону України «Про судоустрій і статус суддів»).

Відповідно до пункту 8 Розділу ХІІІ Цивільного процесуального кодексу України до утворення апеляційних судів в апеляційних округах їхні повноваження здійснюють апеляційні суди, у межах територіальної юрисдикції яких перебуває місцевий суд, який ухвалив судове рішення, що оскаржується.

Таким чином, Апеляційний суд Дніпропетровської області продовжує здійснювати свої повноваження до початку роботи Дніпровського Апеляційного суду в апеляційному окрузі, що включає Дніпропетровську область, з місцезнаходженням у містах Дніпрі та Кривому Розі.

Заслухавши суддю-доповідача, позивача ОСОБА_1 та його представника ОСОБА_2 , які, кожен окремо, заперечували проти доводів апеляційної скарги та просили залишити без змін рішення суду першої інстанції, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах позовних вимог та доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню,з наступних підстав.

Судом встановлено та з матеріалів справи вбачається, що на письмове звернення ОСОБА_1 , військовий комісаріат Жовтнево-Тернівського ОРВК за вих. № 1/2108 від 20.11.2008 року надав архівну довідку, відповідно до якої підтверджується факт його проходження строкової військової служби у період з 30.04.1979 р. по 12.06.1981 р. на посаді рядового складу, проте у документальних матеріалах військової частини НОМЕР_1 за 1979 - 1981 роки відомості про період проходження ОСОБА_1 на території Республіки Афганістан відсутні.

При цьому було зазначено, що у наказі начальника прикордонних військ Середньоазіатського округу № 071 від 20.05.1982 року, відмічені вагомі недоліки у обліку військовослужбовців строкової служби, які приймали участь у наданні військової допомоги в Республіці Афганістан. Були випадки пропуску транспортних колон через кордон без митного та кордонного оформлення. Проходження дійсної військової служби на території ДРА з січня 1980 р. військовими строкової служби ніде не рахувалось та документально не оформлювалось (а.с. 17).

Згідно витягу з протоколу № 8 від 30.12.2016 року, засідання комісії Дніпропетровського обласного військового комісаріату з питань розгляду матеріалів про визначення учасників бойових дій у Збройних Силах України відповідно до статті: Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту», комісія ухвалила рішення про відмову ОСОБА_1 у визнанні його учасником бойових дій на підставі НаказуМО України від 07.05.2015 року № 200 та Положення про комісії Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій (а.с. 15).

У червні 2017 року ОСОБА_1 звернувся до Міністерства оборони України Департаменту кадрової політики, з вимогою про надання пояснень щодо отриманої відмови комісії та надання статусу учасника бойових дій (а.с.19), згідно наданої відповіді дане питання не належить до компетенції комісії Міністерства Оборони України та запропоновано звернутися до Державної прикордонної служби.

20.07.2017 року Адміністрацією Державної прикордонної служби України в особі заступника голови О. Бляшенко надана відповідь, що до компетенції Адміністрації Державної прикордонної служби України не належить вирішення питання про надання статусу учасника бойових дій військовослужбовцям колишніх Прикордонних військ КДБ СРСР та видача відповідних посвідчень (а.с.21-23).

Ухвалюючи рішення про задоволення заяви ОСОБА_1 про встановлення факту участі в бойових діях, суд першої інстанції виходив з того, що позивачем надано достатньо доказів на підтвердження факту його участі в бойових діях на території Демократичної Республіки Афганістан в період строкової служби з 30.04.1979 року по 12.06.1981 рік, що також підтверджено показами свідків, які у спірний період, що потребує підтвердження, проходили військову службу разом із заявником та яких визнано у встановленому законом порядку - учасниками бойових дій.
Проте, колегія суддів не може повністю погодитись з таким висновком суду першої інстанції, з огляду на наступне.
Так, відповідно до статті 5 Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту» учасниками бойових дій є особи, які брали участь у виконанні бойових завдань по захисту Батьківщини у складі військових підрозділів, з`єднань, об`єднань всіх видів і родів військ Збройних Сил діючої армії (флоту), у партизанських загонах і підпіллі та інших формуваннях як у воєнний, так і у мирний час.
Згідно з абзацами 1 і 3 пункту 2 частини 1 статті 6 Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту», в редакції станом на час виникнення спірних правовідносин, учасниками бойових дій визнаються учасники бойових дій на території інших країн військовослужбовці Радянської Армії, Військово-Морського Флоту, Комітету державної безпеки, особи рядового, начальницького складу і військовослужбовці Міністерства внутрішніх справ колишнього Союзу РСР (включаючи військових та технічних спеціалістів і радників), працівники відповідних категорій, які за рішенням Уряду колишнього Союзу РСР проходили службу, працювали чи перебували у відрядженні в державах, де в цей період велися бойові дії, і брали участь у бойових діях чи забезпеченні бойової діяльності військ (флотів).
Перелік держав, періоди бойових дій у них та категорії працівників визначаються Кабінетом Міністрів України.
Переліком держав і періодів бойових дій на їх території, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1994р. №63 «Про організаційні заходи щодо застосування Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту» встановлено, що Афганістан віднесено до переліку держав, на території якої в період з квітень 1978 р. -грудень 1989 р. проходили бойові дії.
Вказаний факт, що підтверджує проведення бойових дій на території інших держав не потребує доказування, так як є загальновідомим.
Проте, у відповідності до вимог чинного законодавства встановлено та визначено порядок щодо встановлення участі в бойових діях.
Зокрема, для виконання вимог Закону України "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту", Постанов Кабінету Міністрів України від 12 травня 1994 року № 302 "Про порядок видачі посвідчень і нагрудних знаків ветеранів війни" (із змінами), від 08 лютого 1994 року № 63 "Про організаційні заходи щодо застосування Закону України "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту", від 13 січня 1995 року № 16 "Про застосування пункту 2 статті 6 Закону України "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту" - Міністерством оборони України видано наказ від 07.05.2015 року №200, «Про затвердження Положення про комісії Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій та Інструкції про порядок видачі в Міністерстві оборони України посвідчень учасника бойових дій, нагрудних знаків "Ветеран війни - учасник бойових дій" та листів талонів на право одержання проїзних квитків з 50-відсотковою знижкою їх вартості», реєстрація у Міністерстві юстиції України 14.05.2015р. за №531/26976.
Згідно п. 2 цього наказу, зобов`язано утворити комісії з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій в Міністерстві оборони України, Генеральному штабі Збройних Сил України, командуваннях видів Збройних Сил України, військовій частині НОМЕР_2 та військовому комісаріаті Автономної Республіки Крим, обласних та Київському міському військових комісаріатах.
Саме, на Комісії військового комісаріату Автономної Республіки Крим, обласних та Київського міського військових комісаріатів покладається вирішення питань про визнання учасниками бойових дій із числа осіб, звільнених зі Збройних Сил, колишніх партизанів та підпільників - за місцем їх реєстрації (п. 9 Положення).
Прийняття Комісією рішення проводиться шляхом голосування та вважається правомочним, коли за нього проголосувало не менше половини її членів (п. 16 Положення). Рішення комісії оформлюється протоколом (п.17) .
Зазначеним наказом не визначено повноважень обласних військових комісаріатів щодо втручання у роботу Комісії та керування роботою комісії.
Таким чином, законодавством передбачено порядок встановлення факту перебування на території держав де вились бойові дії та встановлення відповідного статусу для осіб, що є учасниками таких подій.
Судом першої інстанції не надано належного обґрунтування висновку, що іншим чином заявник не має можливості встановити вказаний факт, що не відповідає вимогам чинного законодавства та призвело до порушено приписів ч. 2 статті 315 ЦПК України.
Як вбачається із матеріалів справи, позивач звертався до Комісії з питань розгляду матеріалів про визначення учасником бойових дій, натомість йому було відмовлено у визнанні учасником бойових дій на підставі наказу МО України від 07.05.2015 р. № 200 та Положення про комісії Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасників бойових дій, на комісії обласних військових комісаріатів покладається вирішення питань про визнання учасниками бойових дій із числа осіб, звільнених зі Збройних Сил.
Позивачем по справі, відповідно до вимог чинного законодавства, вказане рішення комісії не було оскаржено, відповідно до вимог КАС України.
Крім того слід зауважити, що Постановою Пленуму Верховного Суду України від 31.03.95 №5 «Про судову практику в справах про встановлення фактів, що мають юридичне значення», зокрема, пунктом 2 визначено, що не можуть розглядатися судами заяви про встановлення фактів належності до осіб, які постраждали Внаслідок Чорнобильської катастрофи до ветеранів чи інвалідів війни, проходження військової служби, перебування на фронті, у партизанських загонах, одержання поранень і контузій при виконанні обов`язків військової служби, про встановлення причин і ступеня втрати працездатності, групи інвалідності та часу її настання, про закінчення учбового закладу і одержання відповідної освіти, одержання урядових нагород. Відмова відповідного органу в установленні такого факту може бути оскаржена заінтересованою особою до суду в порядку, передбаченому главою 3-а ЦПК України.
Таким чином, оскільки, факт який бажає встановити заявник пов`язаний саме з обставинами його участі у бойових діях на території республіки Афганістан для отримання у подальшому статусу ветерана війни, колегія вважає, що дані обставини не можуть бути встановлені в порядку окремого провадження.
В порядку окремого провадження, згідно ч. 1 ст. 234 ЦПК України, в редакції 2004 року, чинній на момент ухвалення рішення судом першої інстанції, розглядають заяви на підтвердження чи відсутності неоспорюваного права.
Відповідно до ч.4 ст. 256 ЦПК України, в редакції 2004 року, чинній на момент ухвалення рішення судом першої інстанції, суддя відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо з заяви про встановлення факту, що має юридичне значення, вбачається спір про право, а якщо спір про право буде виявлений під час розгляду справи, - залишає заяву без розгляду, згідно із ч. 6 статті 235 ЦПК України, в редакції 2004 року, чинній на момент ухвалення рішення судом першої інстанції.
Таким чином, оскільки, відповідно до вимог Закону України "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту" та Наказу від 07.05.2015 року №200 «Про затвердження Положення про комісії Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій та Інструкції про порядок видачі в Міністерстві оборони України посвідчень учасника бойових дій, нагрудних знаків "Ветеран війни - учасник бойових дій" та листів талонів на право одержання проїзних квитків з 50-відсотковою знижкою їх вартості» ОСОБА_1 , відповідно до витягу з протоколу № 8 від 30.12.2016 року, на засіданні комісії Дніпропетровського обласного військового комісаріату з питань розгляду матеріалів про визначення учасників бойових дій у Збройних Силах України, відмовлено у визнанні його учасником бойових дій, колегія суддів вважає, що дані обставини не можуть бути встановлені в порядку окремого провадження.
Сторонами у справах окремого провадження є заявники, заінтересовані особи, які є спеціальними суб`єктами цього виду провадження. При визначенні кола заінтересованих осіб у встановленні факту слід враховувати їх юридичний інтерес, а саме: факти, що підлягають встановленню, можуть вплинути на їх права та обоє`язки та якщо це організації та установи, в яких заявник буде реалізовувати рішення про встановлення факту.
Рішення по даній справі впливає на права, інтереси та обов`язки Дніпропетровського обласного військового комісаріату, тоді як відповідно до Положення покладено обов`язок щодо розгляду документів які подаються громадянами України для встановлення статусу на Комісію з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій при ОСОБА_3 .
В порядку окремого провадження, згідно ч. 1 ст. 293 ЦПК України, розглядають заяви на підтвердження чи відсутності неоспорюваного права.
З урахуванням викладеного, враховуючи те, що заявником ОСОБА_1 обрано невірний спосіб захисту свого права, колегія суддів вважає, що рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню, як прийняте з порушенням норм процесуального права, в задоволенні заяви ОСОБА_1 необхідно відмовити з роз`ясненням заявнику, що він не позбавлений права звернутись до суду в порядку адміністративного судочинства з позовом про визнання протиправними дій комісії військового комісаріату з питань розгляду матеріалів про визначення учасників бойових дій у Збройних Силах України.
Керуючись ст.ст. 374,376,381,382 ЦПК України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Дніпропетровського обласного військового комісаріату задовольнити частково.

Рішення Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу від 24 жовтня 2017 року скасувати та постановити нове рішення, яким відмовити ОСОБА_1 в задоволенні його заяви про встановлення факту участі у бойових діях.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено 07 вересня 2018 року.

Головуючий:

Судді: