Справа № 523/7126/18
Провадження №2/523/3469/18
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" серпня 2018 р.

Суворовський районний суд міста ОСОБА_1, в складі:

головуючого - судді Малиновського О.М.,

за участю секретаря - Шевчук М.Є.,

представників: позивача ОСОБА_1

відповідача ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в залі суду № 15, в м. Одеса, в порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням сторін цивільну справу за позовом ОСОБА_3 до Публічного акціонерного товариства «Одесагаз» - про встановлення факту, скасування актів, протоколу, -

ВСТАНОВИВ

ОСОБА_3 звернувся до суду з позовними вимогами в яких просить встановити факт відсутності порушень з його боку ОСОБА_4 газорозподільних систем, встановлених актом про порушення побутовим споживачем №117 від 20 квітня 2018р., просить скасувати акт про порушення споживачем №117 від 20 квітня 2018р., скасувати протокол засідання комісії про донарахування обєму природного газу за несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ №63 віл 10 травня 2018р., скасувати акт розрахунок №63 від 10 травня 2018р. не облікованого обєму та обсягу природного газу з жовтня 2017р. по квітень 2018р., складений ПАТ «Одесагаз».

Позовні вимоги мотивовані тим, що 20 квітня 2018р представниками відповідача був складений акт про порушення побутовим споживачем №117 ОСОБА_3 вимог ОСОБА_4 газорозподільних систем. На підставі вказаного акту 03 травня 2018р. комісією ПАТ «Одесагаз» було проведено експертизу ЗВТ та/або пломби, про що було складено відповідний акт №138. На думку позивача у вказаному акті експертизи були зроблені висновки, які вказують на відсутність в діях ОСОБА_3 порушень вимог ОСОБА_4. Позивач зазначає, що максимальний міжповірочний інтервал складає вісім років. Остання перевірка газового лічильника відбулась в 1996р. Після цього повірка взагалі з боку відповідача не проводилась, а відтак відповідач не має право здійснювати розрахунки за виявленими порушеннями за період після дати прострочення періодичної повірки лічильника. Дані обставини стали підставою для звернення до суду.

Представник позивача в судовому засіданні предявлені позовні вимоги підтримав, просить задовольнити.

Представник відповідача в судовому засіданні предявленні позовні вимоги не визнала в повному обсязі, посилаючись на те, що ПАТ «Одесагаз» був правомірно знятий лічильник газу, після виявлення порушення, було правомірно проведено нарахування збитків за період з жовтня 2017р. по квітень 2018р. Просила відмовити в задоволенні позовних вимог.

Суд, заслухавши представників сторін, вивчивши наявні у справі докази в їх сукупності, встановивши факти та відповідні до них правовідносини, прийшов до наступного.

Відповідно до ст.626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Згідно з ст.629 Цивільного кодексу України договір с обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно з п.п.2, 5 ч.1 ст.4 Закону України «Про захист прав споживачів» споживачі під час придбання, замовлення або використання продукції, яка реалізується на території України, для задоволення своїх особистих потреб мають право на належну якість продукції та обслуговування, а також на відшкодування майнової та моральної (немайнової) шкоди, заподіяної небезпечною для життя і здоров'я людей продукцією у випадках, передбачених законодавством.

Матеріалами справи встановлено, що між ОСОБА_3 та акціонерним товариством «Одесагаз», як Оператором газорозподільної системи укладено публічний типовий договір розподілу природного газу від 14 березня 2012р., в якому було зазначено: особовий рахунок споживача №60011304, номер лічильника споживача - №79582, номеру пломби АА №10697, та дата останньої перевірки 01січня 1996р. Слід зазначити, що ОСОБА_3 набув право власності на житловий будинок №2, по вулиці Лесі Українки, в смт. Сухий Лиман, Овідіопольського району, Одеської області за договором купівлі-продажу від 15 червня 2005р., тобто лічильник №79582 з пломбою № АА №10697 був встановлений, ще до виникнення у нього права власності на житловий будинок.

Отже, між сторонами укладено договір про надання населенню послуг з газопостачання із зазначенням даних лічильника, номеру пломби лічильника.

Правовідносини, що виникли між сторонами по справі врегульовані ОСОБА_4 газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕ від 30 вересня 2015 року №2494, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 6 листопада 2015 року за №1379/27824, положеннями ЦК України, Законом України «Про житлово-комунальні послуги», Законом України «Про метрологію та метрологічну діяльність».

Відповідно до положень частини першої, четвертої статті 17 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці та повірці після ремонту.

Періодична повірка, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) засобів вимірювальної техніки (результати вимірювань яких використовуються для здійснення розрахунків за спожиті для побутових потреб електричну і теплову енергію, газ і воду), що є власністю фізичних осіб, здійснюються за рахунок суб'єктів господарювання, що надають послуги з електро-, тепло-, газо- і водопостачання.

Відповідальність за своєчасність проведення періодичної повірки, обслуговування та ремонту (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) засобів вимірювальної техніки (результати вимірювань яких використовуються для здійснення розрахунків за спожиті електричну і теплову енергію, газ і воду), що є власністю фізичних осіб, покладається на суб'єктів господарювання, що надають послуги з електро-, тепло-, газо- і водопостачання.

Порядок подання таких засобів на періодичну повірку, обслуговування та ремонт, а також порядок оплати за періодичну повірку, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) встановлюються Кабінетом Міністрів України.

Порядком подання засобів вимірювальної техніки на періодичну повірку, обслуговування та ремонт, затвердженим 08.07.2015 року № 474, передбачено, що виконавець не пізніше ніж за місяць до настання строку проведення періодичної повірки засобу вимірювальної техніки або протягом трьох робочих днів з дня отримання відомостей про необхідність його ремонту інформує про це споживача шляхом надсилання повідомлення за формою згідно з додатком 1 рекомендованим листом з повідомленням про вручення або в інший спосіб, що підтверджуватиме його отримання споживачем.

Споживач забезпечує у зазначений в повідомленні строк доступ представника виконавця до засобу вимірювальної техніки. Представник виконавця пред'являє споживачеві направлення, видане йому виконавцем, для проведення періодичної повірки засобу вимірювальної техніки, а також у разі потреби демонтажу такого засобу. Демонтаж засобу проводиться в присутності споживача та оформлюється актом за встановленою формою.

Після проведення періодичної повірки або ремонту виконавець у строк, зазначений в акті про демонтаж засобу вимірювальної техніки, забезпечує транспортування засобу вимірювальної техніки для його монтажу. Монтаж засобу вимірювальної техніки проводиться представником виконавця виключно у присутності споживача та оформлюється актом. Опломбування засобу вимірювальної техніки здійснюється представником виконавця у день його монтажу, про що зазначається в акті про монтаж засобу вимірювальної техніки.

Актом про порушення побутовим споживачем №117 від 20 квітня 2018р. за адресою позивача було встановлено порушення ОСОБА_4 газорозподільних систем, а саме : несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційного ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Як вбачається з акту демонтажу побутового лічильника газу б/н від 20 квітня 2018 року, на виконання зазначених вимог, попередня повірка лічильника була здійснена у 1996р., здійснено опломбування засобу вимірювальної техніки пломбою АА 10697. Лічильник Gallus G-H U00122005 був розпломбований та демонтований для проведення експертизи. Під час розпломбування актом не встановлено порушень наявності та цілісності пломби.

Відповідно до п.6 гл.10 розділу Х ОСОБА_4 газорозподільних систем затверджених Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг№2494від 30.09.2015 під час проведення експертизи комісія проводить зовнішній огляд пакувального пакета (тари), в яку було запаковано ЗВТ та/або пломбу.

Після зовнішнього огляду пакувального пакета (тари) комісією перевіряються:

1) відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним в протоколі;

2) цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознак порушень, зазначених у протоколі;

3) цілісність заводського та повірочного тавра на ЗВТ;

4) цілісність лічильного механізму та корпусу ЗВТ;

5) цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка ЗВТ;

6) наявність сторонніх предметів всередині ЗВТ;

7) відповідність маркування ЗВТ нормативно-технічній документації;

8) відповідність ЗВТ, програмного забезпечення та контрольної суми паспорту на ЗВТ та/або опису типу на цей тип ЗВТ;

9) відповідність втручань в роботу ЗВТ наявним актам перевірок та/або відомостям про повірку та ремонт ЗВТ тощо.

За актом №138 експертизи лічильника газу від 03 травня 2018року комісією ПАТ «Одесагаз» з проведення експертизи лічильника типу Gallus G-H U00122005 та пломби АА №10697 встановлено наступне:

1.1. Цілісність зовнішнього огляду лічильника газу: пломба заводу-виробника не відповідає встановленому зразку.

1.2. Цілісність лічильного механізму та корпусу лічильника газу: корпус лічильника забруднений. Корпус ЗВТ не має механічних пошкоджень. Кріпильна планка лічильного механізму пофарбована фарбою не заводського походження.

1.3 Цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка, наявність сторонніх предметів всередині лічильника газу, механічні пошкодження та інше: сторонніх предметів всередині ЗВТ на виявлено.

1.4. Відповідність втручань в роботу лічильника газу наявним актам перевірки та/або відомостям про повірку та ремонт лічильника газу тощо: відомості про повірку та ремонт, а також планових втручань в роботу лічильника газу не надано.

1.5. Відповідність лічильника газу, програмного забезпечення та контрольної суми паспорту на лічильник газу та/або опису на цей тип лічильника газу: паспорт на лічильник газу типу Gallus G-H U00122005 не надано. Програмне забезпечення на даний тип лічильника не застосовується.

Висновки комісії: пломба заводу-виробника не відповідає встановленому зразку. Кріпильна планка лічильного механізму пофарбована фарбою не заводського походження. Лічильник газу типу Gallus G-H U00122005 визнано не придатним до подальшої експлуатації згідно вимог ДСТУ 3336-96 та Р 50-071-98

Відповідно до п.7 гл.9 розділу Х ОСОБА_4 газорозподільних систем при виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб'єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом. При виявленні ознак пошкодження ЗВТ (лічильника газу) за умови відсутності ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного субєкта ринку природного газу) може бути ініційована його позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. До отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок не облікованого або облікованого частково обєму природного газу внаслідок порушення не здійснюється.

Протоколом №63 від 10 травня 2018 року комісією з розгляду актів про порушення ПАТ «Одесагаз» встановлено порушення у споживача ОСОБА_3 у виді несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ (лічильника газу), без зазначення в чому таке було виявлено, та проведено донарахування обєму природного газу в розмірі 38220,60грн.

Актом-розрахунком №63 від 10 травня 2018р. на споживача ОСОБА_3 проведено донарахування за період з жовтня 2017р. по квітень 21018р. в розмірі 38220,60грн.

За визначенням п.4 гл.1 розділу І ОСОБА_4 газорозподільних систем несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора обєму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Аналіз зазначеної норми свідчить про те, що склад порушення може мати місце за наявності складових елементів, а саме:

- наявність дій про втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу);

- наявність обставин того, що комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства) витрата (споживання) природного газу, та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу;

- наявність причинно-наслідкового звязку між діями з втручання в роботу або конструкцію ЗВТ та обставинами того, що комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства) витрата (споживання) природного газу.

Враховуючи те, що актом №138 експертизи лічильника газу від 03 травня 2018 року не встановлено обставин того, що було втручання в механізм та корпус ЗВТ, конструктивні елементи вихідного патрубка ЗВТ; не встановлено наявності сторонніх предметів всередині ЗВТ, зазначений акт визначає: «цілісність лічильного механізму та корпусу лічильника газу; пошкоджень корпусу лічильника газу не виявлено; цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка, наявність сторонніх предметів всередині лічильника газу, механічні пошкодження та інше: сторонніх предметів всередині ЗВТ на виявлено; відповідність втручань в роботу лічильника газу наявним актам перевірки та/або відомостям про повірку та ремонт лічильника газу тощо: відомості про повірку та ремонт, а також планових втручань в роботу лічильника газу не надано», суд дійшов висновку, що комісією ПАТ «Одесагаз» було безпідставно встановлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ з боку споживача ОСОБА_3

Невідповідність пломби заводу-виробника встановленому зразку та фарбування кріпильної планки лічильника фарбою не заводського походження само по собі не може свідчити про наявність складу порушення, оскільки актом не встановлено, що саме такі невідповідності вплинули на витрату (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку або не обліковувались (обліковувались частково чи з порушенням законодавства), що призвело до викривлення даних обліку природного газу.

Слід зазначити, що відповідно до п.7 глави 9 розділу Х ОСОБА_4 газорозподільних систем при виявленні ознак пошкодження ЗВТ(лічильникагазу) за умови відсутності ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного субєкта ринку природного газу) може бути ініційована його позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом.

Суд враховує, що актом б/н від 20 квітня 2018р. про демонтаж побутового лічильника, протоколом про порушення побутовим споживачем №117 від 20 квітня 2018р. не встановлено порушення пломби АА № 10697, яка була встановлена представником відповідача у 1996р. на ЗВТ (засіб вимірювальної техніки) та підтверджена в договорі про надання населенню послуг з газопостачання від 14 березня 2012р.

Суд вважає, що при винесенні відповідачем рішення та складанні протоколу №35 від 27.02.2018 р. про донарахування позивачу об'єму природного газу за несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ комісія діяла всупереч вимогам ОСОБА_4 газорозподільних систем та незаконно встановила відповідальність позивача у вигляді донарахування об'єму газу за 6 місяців починаючи з червня по грудень 2017 року.

Крім того, суд вважає за необхідне наголосити, що пунктом 11 абз. 3 глави ХІ цього ОСОБА_4, встановлено, що у разі виявлення у побутового споживача пошкодження лічильника газу та/або пломб на ньому та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу розрахунки, передбачені цією главою, за актом про порушення не здійснюються за період після дати прострочення періодичної повірки лічильника у випадку недотримання з вини Оператора ГРМ строків періодичної повірки лічильника газу.

Тобто за порушення у вигляді пошкодження лічильника газу та/або пломб на ньому та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника, застосувати штрафні санкції у вигляді донарахування об'єму газу за шість місяців до дати порушення можливо лише у разі, якщо Оператором ГРМ дотримані строки періодичної повірки лічильника газу, тоді як після дати прострочення періодичної повірки лічильника газу з вини Оператора ГРМ донарахування не здійснюється.

Згідно з вимогами ОСОБА_4 газорозподільних систем, Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність», п.41 Переліку категорій законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що підлягають періодичній повірці, який затверджений Постановою КМУ № 374 від 04.06.2015 р., п.41 Наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України №1747 від 13.10.2016 р. «Про затвердження міжповірочних інтервалів законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, за категоріями» лічильник газу підлягає обов'язковій періодичній повірці, а максимальний міжповірочний інтервал для лічильників газу становить 8 років.

Як було встановлено судом та зазначено вище лічильник споживача ОСОБА_3 проходив останню періодичну повірку у 1996 році.

В судовому засіданні представник позивача пояснив суду, що після набуття позивачем права власності на будинок та початку користування природним газом, тобто з червня 2005 року, повірка лічильника не здійснювалася. Ні у відзиві на позов, ні в судовому засіданні представник відповідача не заперечував проти того, що остання періодична повірка лічильника була проведена у 1996 році. Враховуючі те, що ст.17 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність», покладає саме на відповідача відповідальність за своєчасність проведення періодичної повірки лічильника, а ОСОБА_4 газорозподільних систем, встановлює, що періодична повірка здійснюється за рахунок Оператора ГРМ, суд вважає, що саме відповідач повинен довести, що він своєчасно проводив періодичну повірку лічильника. Будь-яких доказів проведення періодичної повірки після 1996 року відповідачем не надано, будь-яких доказів вини позивача перешкоджанню проведенню періодичних перевірок також не надано.

З огляду на ці обставини, суд приходить до висновку, що остання періодична повірка лічильника газу, якій був встановлений у будинку позивача для розрахунків за спожитий природний газ, здійснювалася у 1996 році, та з вини відповідача була прострочена періодична повірка лічильника та недотримані строки періодичної повірки лічильника газу, а тому розрахунки донарахування обсягів спожитого газу не можна здійснювати. Відтак, правових підстав для проведення донарахування обсягів спожитого газу з жовтня 2017р. по квітень 2018 року, навіть при доведеності порушень з боку ОСОБА_3, відповідач не мав.

Зважаючи на викладене, слід дійти висновку що відповідачем не доведено обставин несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ з боку ОСОБА_3, правових підстав для проведення донарахувань станом на травень 2018р. не було, тому вимоги позивача є обґрунтованими, втім підлягають задоволенню частково шляхом скасування протоколу №63 засідання комісії про донарахування обєму природного газу за несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ від 10 травня 2015р. Овідіопольського управління експлуатаційного газового господарства Публічного акціонерного товариства «Одесагаз» складеного відносно ОСОБА_3 та акту-розрахунку №63 від 10 травня 2018 року.

Щодо вимоги позивача про встановлення відсутності факту порушень з боку позивача ОСОБА_4 газорозподільних систем встановлених актом про порушення побутовим споживачем № 117 від 20 квітня 2018р., то така не може бути задоволена, оскільки такий факт не є фактом від якого виникають, змінюються або припиняються особисті чи майнові права позивача. Встановлення такого факту є фактичною обставиною доведеність або недоведеність якої є підставою для задоволення або відмови в задоволенні предявлених позовних вимог.

Не підлягають задоволенню і вимоги про скасування акту про порушення побутовим споживачем №117 від 20 квітня 2018р., оскільки такий акт не є рішення ПАТ «Одесагаз», та таким актом не порушуються права та охоронювані законом інтереси позивача. Зазначений акт є лише попереднім документом на підставі якого ПАТ «Одесагаз» в особі відповідної комісії підтверджує або спростовує наявність виявленого порушення з боку споживача, який в свою чергу, має право заперечувати перед відповідною комісією, проти виявленого порушення, невідповідності обставинам або закону, складання за межами повноважень особи, що його склала, тощо. Таким чином цивільне судочинство не передбачає вирішення питання про скасування акту про виявлене порушення побутовим споживачем.

Згідно ст. 141 ЦПК України пропорційно задоволеним позовним вимогам з відповідача на користь позивача слід стягнути судовий збір в розмірі 704,80грн.

Керуючись ст.ст.12,13,76,141,259, 263-265,268 ЦПК України, -

ВИРІШИВ

Позовні вимоги ОСОБА_3 задовольнити частково.

Скасувати протокол №63 засідання комісії про донарахування обєму природного газу за несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ від 10 травня 2018р. Овідіопольського управління експлуатаційного газового господарства Публічного акціонерного товариства «Одесагаз» складеного відносно ОСОБА_3.

Скасувати Акт-розрахунок №63 від 10 травня 2018 року Овідіопольського управління експлуатаційного газового господарства Публічного акціонерного товариства «Одесагаз» (місце знаходження: вул. Одарія, буд.1, м. Одеса, індекс 65003, ) по особовому рахунку 60011304 споживача ОСОБА_3 (місце проживання: ІНФОРМАЦІЯ_1 (іпн.)

Стягнути з Публічного акціонерного товариства «Одесагаз» (місце знаходження: вул. Одарія, буд.1, м. Одеса, індекс 65003, ) на користь ОСОБА_3 (місце проживання: ІНФОРМАЦІЯ_1 (іпн.) судовий зібр в розмірі 704,80 грн.

В іншій частині предявлених позовних вимог відмовити в повному обсязі.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення може бути оскаржене в апеляційний суд Одеської області через суд першої інстанції шляхом подачі апеляційної скарги в 30-ти денний строк з дня складання повного рішення суду.

Повне рішення складено 14 серпня 2018р.

Суддя