Провадження №2/389/702/18
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 грудня 2018 року Знам`янський міськрайонний суд

Кіровоградської області

В складі: головуючого судді - Українського В.В.,

за участю секретаря судового засідання - Гой І.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні залу суду у місті Знам`янка Кіровоградської області цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до ПАТ «Українська залізниця» в особі регіональної філії «Одеська залізниця» про скасування наказу про звільнення, поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовом до ПАТ «Українська залізниця», в якому просить: скасувати наказ про його звільнення, поновити його на роботі на посаді монтера колії 2 розряду шостого околотку ст. Чорноліська та стягнути з відповідача середній заробіток за весь час вимушеного прогулу.
Вимоги обґрунтував тим, що наказом № 189/ос від 30.11.2015 був прийнятий у ВП служби колії «Знамянська дистанція колії» (ПЧ-10) учнем монтера колії в околоток монтера колії № 6 ст. Чорноліська. Наказом № 01/ос від 04.01.2016 йому присвоєний 2-й розряд монтера колії. Наказом № 132/ос від 15.11.2016 звільнений з роботи на час проведення строкової військової служби за призивом під час мобілізації на особливий період зі збереженням місця роботи, посади та середнього заробітку. 04.04.2017 він уклав контракт про проходження військової служби в ЗСУ терміном на три роки під час дії особливого періоду. Неодноразово приймав участь в антитерористичній операції в м. Маріуполі Донецької області. Наказом (розпорядження) № 161/ос від 23.10.2017 звільнений з 23.10.2017 у зв`язку з підписанням контракту за п.3 ст. 36 КЗпПУ без збереження місця роботи, посади та середнього заробітку.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримала у повному обсязі, просить їх задовольнити.
Представник відповідача в судовому засіданні позовні вимоги не визнала, пояснила, що ОСОБА_1 уклав контракт на проходження військової служби строком на три роки, що є професійною діяльністю та підставою для звільнення останнього з роботи на підставі ч.3 ст. 36 КЗпП.
Заслухавши пояснення учасників справи та дослідивши матеріали справи, суд вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню, виходячи з наступних підстав.
Відповідно до наказу (розпорядження) № 189/ос від 30.11.2015 ОСОБА_1 прийнятий на роботу з 30.11.2015 учнем монтера колії 2 розряду шостого околотку ст. Чорноліська.
04.04.2017 ОСОБА_1 уклав контракт про проходження військової служби в ЗСУ терміном на три роки у військовій частині НОМЕР_1 , де і проходе військову службу на даний час.

Наказом (розпорядженням) № 161/ос від 23.10.2017 позивач звільнений з 23.10.2017 у зв`язку з призивом на військову службу за контрактом по ст.36 п. 3 КЗпПУ.

Відповідно до довідки № 155 від 12.09.2017 ОСОБА_1 з 07.08.2017 по теперішній час безпосередньо бере участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведенні, захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районах проведення такої операції.

Позивачем пропущено строк звернення до суду, визначений ст. 233 КЗпП України, оскільки після звільнення з роботи він приступив до проходження військової служби, виконуючи свій конституційний обов`язок, перебував і перебуває на військовій службі за призовом, не має можливості вільно розпоряджатися своїм часом, а тому вищезазначені причини пропуску строку на звернення до суду вважає поважними та просив суд поновити даний строк.

Відповідно до ст. 234 КЗпП України, у разі пропуску з поважних причин строків, установлених статтею 233 цього Кодексу, районний, районний у місті, міський чи міськрайонний суд може поновити ці строки.

Оскільки позивач є військовослужбовцем, проходить військову службу не за місцем свого проживання, не має можливості вільно розпоряджатися своїм часом, а тому суд визнав причини пропуску строку звернення до суду поважними та поновив даний строк позивачеві при відкритті провадження по справі.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.36 КЗпП України, однією з підстав припинення трудового договору є призов або вступ працівника або власника - фізичної особи на військову службу, направлення на альтернативну (невійськову) службу, крім випадків, коли за працівником зберігаються місце роботи, посада, відповідно до частин третьої та четвертої статті 119 цього Кодексу.
Згідно з ч.3 ст. 119 КЗпП України, за працівниками, призваними на строкову військову службу, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період або прийнятими на військову службу за контрактом, у тому числі шляхом укладення нового контракту на проходження військової служби, під час дії особливого періоду на строк до його закінчення або до дня фактичного звільнення зберігаються місце роботи, посада і середній заробіток на підприємстві, в установі, організації, фермерському господарстві, сільськогосподарському виробничому кооперативі незалежно від підпорядкування та форми власності і у фізичних осіб - підприємців, у яких вони працювали на час призову. Таким працівникам здійснюється виплата грошового забезпечення за рахунок коштів Державного бюджету України відповідно до Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей».
Частина четверта виключена.
Гарантії по збереженню місця роботи (посади), середнього заробітку на підприємстві, в установі, організації незалежно від підпорядкування та форми власності за громадянами України, які призвані на строкову військову службу були передбачені у обов`язок, і почали діяти з 08 лютого 2015 року, відповідно до Закону України від 15 січня 2015 № 116-УІІІ «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо удосконалення порядку проходження військової служби та питань соціального захисту громадян України, які проходять військову службу під час особливого періоду».
Відповідно до положень ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.
Проходження військової служби здійснюється громадянами України - за призовом або у добровільному порядку (за контрактом).
Частиною 4 цієї ж статті визначені види військової служби: строкова військова служба, військова служба за призовом під час мобілізації на особливий період, військова служба за контрактом.
Виконання військового обов`язку в особливий період здійснюється з особливостями, визначеними цим Законом та іншими нормативно-правовими актами.
За приписами ч. 2 ст. 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», визначено, що громадяни України, призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийняті на військову службу за контрактом у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану, користуються гарантіями, передбаченими частинами третьою та четвертою статті 119 Кодексу законів про працю України

Поняття особливого періоду наведене у ч.1 ст.1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», за правилами якої особливий період - це період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій, а також виконання громадянами України свого конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, який настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.
У ч.4 ст.3 вказаного Закону зазначено, що зміст мобілізації становить переведення національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій, а також адміністративно-територіальних одиниць України на роботу в умовах особливого періоду.
Враховуючи те, що відповідно до ст.1 Закону України «Про оборону в Україні» з моменту оголошення Указу Президента України «Про часткову мобілізацію» від 17 березня 2014 року № 303/2014, в Україні настав особливий період, який наразі не скасовано, отже, на позивача розповсюджуються гарантії та компенсації, передбачені для громадян, які відповідно до статті 119 КЗпП України надані працівникам, які залучаються до виконання обов`язків, передбачених Законами України «Про військовий обов`язок і військову службу», «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», а тому суд приходить до висновку, що позивач звільнений з роботи з порушенням встановленого законом порядку.
Також на підставі ч.2 ст. 235 КЗпП України з відповідача на користь позивача слід стягнути середній заробіток за час вимушеного прогулу, тобто з 23.10.2017 по 3 грудня 2018 року. Розмір такого стягнення слід обчислювати відповідно до Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого Постановою КМУ № 100 від 08.02.1995 року, виходячи із середньоденного заробітку позивача за два останні місяці роботи до звільнення, помноженого на кількість робочих днів, які мають бути оплачені за середнім заробітком. При цьому середньоденна заробітна плата обчислюється діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів.

Відповідно до довідки про заробітну плату позивача та інші виплати з січня по вересень 2017 року, середньоденний заробіток позивача за останні два місяці становить (4298,96+5158,09)/43) 219,86 грн.

Кількість робочих днів, за які має бути проведене стягнення, становить: у жовтні 2017 року 7, у листопаді 2017 року 22, у грудні 2017 року 20, у січні 2018 року - 12, у лютому 2018 року 20, у березні 2018 року 21, у квітні 2018 року 20, у травні 2018 року 20, у червні 2018 року - 19, у липні 2018 року - 22, у серпні 2018 року - 22, у вересні 2018 року - 20, у жовтні 2018 року - 22, у листопаді 2018 року - 22, у грудні 2018 року - 1, а всього 279 робочих днів.

219,86 х 279 = 61340,94 грн. середній заробіток за час вимушеного прогулу.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що позивач прийнятий на військову службу за контрактом в період існування кризової ситуації, що загрожує національній безпеці на строк до закінчення особливого періоду, який продовжує діяти в Україні, на нього поширюються гарантії, визначені ч.4 ст. 119 КЗпП України щодо збереження місця роботи, посади і середнього заробітку, а тому позовні вимоги є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню

Оскільки позивач на підставі п.1 ч.1 ст.5 Закону України «Про судовий збір» за подання даного позову до суду звільнений від сплати судового збору, судовий збір слід компенсувати за рахунок держави.
На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 259, 263, 265, 273, 354 ЦПК України, суд,-

У Х В А Л И В:

Позовні вимоги ОСОБА_1 до ПАТ «Українська залізниця» в особі регіональної філії «Одеська залізниця» про скасування наказу про звільнення, поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку - задовольнити.
Скасувати наказ (розпорядження) 161/ос від 23.10.2017 про звільнення ОСОБА_1 з посади монтера колії 2 розряду ст. Чорноліська (цех 6) (околоток № 6) на підставі п.3 ст. 36 КЗпП України в зв`язку з призовом на військову службу за контрактом.
Поновити ОСОБА_1 на посаді монтера колії 2 розряду ст. Чорноліська (цех 6) (околоток № 6) з 23.10.2017.
Стягнути з АТ «Українська залізниця» в особі регіональної філії «Одеська залізниця» на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 23.10.2017 по час ухвалення рішення, тобто по 03.12.2018 року в сумі 61340 (шістдесят одну тисячу триста сорок) грн. 94 коп.
Рішення в частині поновлення на роботі допустити до негайного виконання.
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення (ухвали) суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Позивач ОСОБА_1 , зареєстрований по АДРЕСА_1 , РНОКПП: НОМЕР_2 .
Відповідач: ПАТ «Українська залізниця», місцезнаходження: м. Київ вул. Тверська, 5, .
Повний текст рішення складений 07.12.2018 .

Суддя Знам`янського міськрайонного суду

Кіровоградської області В.В. Український