Номер провадження: 22-ц/785/3595/18
Номер справи місцевого суду: 495/80/18
Головуючий у першій інстанції Боярський О. О.
Доповідач Черевко П. М.
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

07.11.2018 року м. Одеса

Апеляційний суд Одеської області у складі:

Головуючого - Черевка П.М.

Суддів - Дрішлюка А.І., Драгомерецького М.М.,

за участю секретаря - Фабіжевської Т.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Одесі справу за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на ухвалу Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 15 січня 2018 року по справі за скаргою ОСОБА_3 на бездіяльність державного виконавця та зобов'язання вчинити певні дії, суб'єкт оскарження - Білгород-Дністровський міськрайонний відділ державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області, боржник - ОСОБА_2,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_3 звернулась до суду зі скаргою бездіяльність державного виконавця Білгород-Дністровського міськрайонного відділу ДВС Головного територіального управління юстиції в Одеській області та уточнивши свої вимоги просить суд зобов'язати старшого державного виконавця Березнюк А.В. здійснити перерахунок заборгованості по аліментам, які сплачує ОСОБА_2, у розрахунку середньої заробітної плати 240 євро на день, із звичайною тривалістю контрактів 80 через 80 діб, з 21.02.2015 року по сьогоднішній день.

Ухвалою Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 15 січня 2018 року скаргу ОСОБА_3 на бездіяльність державного виконавця та зобов'язання вчинити певні дії, суб'єкт оскарження - Білгород-Дністровський міськрайонний відділ ДВС Головного територіального управління юстиції в Одеській області, боржник - ОСОБА_2 - задоволено.

Зобов'язано старшого державного виконавця Березнюк А.В. Білгород-Дністровського міськрайонного відділу ДВС Головного територіального управління юстиції в Одеській області здійснити перерахунок заборгованості по аліментам, які сплачує ОСОБА_2 виходячи з розрахунку мінімальної заробітної плати 240 євро на день, із звичайною тривалістю контрактів 80 через 80 діб, з 21.02.2015 року по день ухвалення рішення.

Вважаючи ухвалу суду незаконною ОСОБА_2 звернувся до апеляційного суду з апеляційною скаргою, в якій просять скасувати ухвалу Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 15 січня 2018 року та ухвалити нове рішення, яким в задоволенні скарги ОСОБА_3 - відмовити у повному обсязі.

Заслухавши доповідь судді - доповідача, пояснення осіб, які беруть участь у справі вивчивши матеріали справи та обговоривши підстави апеляційної скарги, колегія суддів вважає за необхідне апеляційну скаргу задовольнити частково.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.374 ЦПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити у відповідній частині нове рішення або змінити рішення.

Відповідно до ч. 1 п. 1 ст. 379 ЦПК України підставами для скасування ухвали суду, що перешкоджає подальшому провадженню у справі, і направлення справи для продовження розгляду до суду першої інстанції є неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи.

Задовольняючи скаргу ОСОБА_3 суд помилково та передчасно дійшов зазначеного висновкую.

Свій висновок суд обґрунтував тим, що в провадженні Відділу з 13.11.2014 року по теперішній час перебуває виконавче провадження № 45449136 з виконання вимог виконавчого листа № 495/7266/14-ц від 06.11.2014 року виданого Білгород-Дністровським міськрайонним судом Одеської області про стягнення з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_3 аліментів у розмірі 1/4 частки щомісячно на утримання дітей сина ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_1, доньки ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_2 р.н,, але не нижче ніж 30 відсотків прожиткового мінімуму для відповідної категорії дітей.

13.11.2014 року, державним виконавцем відділу, було відкрито виконавче провадження. Відповідно до актів державного виконавця від 02.06.2015 року та 28.09.2015 року, боржник повідомив, що офіційно не працює, від сплати аліментів не відмовляється.

У зв'язку з відсутністю в матеріалах виконавчого провадження даних про місце роботи та розмір доходів боржника, заборгованість визначається державним виконавцем відповідно до вимог ч.3 ст. 74 ЗУ «Про виконавче провадження» та ч.3 ст. 195 СК України, а саме, виходячи із розміру середньомісячної заробітної плати по Білгород-Дністровському району для боржника як безробітного. Такі обставини підтверджуються матеріалами справи, зокрема розрахунками заборгованості по аліментах.

Згідно з довідкою ТОВ «Бурбон Офшор Україна» від 11.12.2017 року, боржник ОСОБА_2 працює на судах іноземних компаній на посаді старшого інженера із звичайною тривалістю контрактів на даний час 80 через 80 діб. У даний час він знаходиться на борту «Bourbon Liberty 218». Середня заробітна плата на судах «Aries Marine Pte Ltd» на даний час складає від 240 до 280 Євро в день.

21 грудня 2017 року заявник звернулась до з заявою до Білгород-Дністровського міськрайонного відділу ДВС щодо здійснення перерахунку заборгованості по аліментах, які сплачує ОСОБА_2, відповідно до довідки наданої ТОВ «Бурбон Офшор Україна».

Згідно з ч.2 ст. 195 СК України, заборгованість за аліментами платника аліментів, який не працював на час виникнення заборгованості або є фізичною особою - підприємцем і перебуває на спрощеній системі оподаткування, або є громадянином України, який одержує заробіток (дохід) у державі, з якою Україна не має договору про правову допомогу, визначається виходячи із середньої заробітної плати працівника для даної місцевості. У разі встановлення джерела і розміру заробітку (доходу) платника аліментів, який він одержав за кордоном, за заявою одержувача аліментів державний виконавець, приватний виконавець здійснює перерахунок заборгованості.

Проте, наголошення представника Відділу на відсутність у Відділу інформації про отримання боржником доходів не відповідає дійсності, оскільки відомості про доходи боржника, а саме їх розмір відображені в довідці ТОВ «Бурбон Офшор Україна» від 11.12.2017 року. З вказаної довідки вбачається, що боржник перебуває у трудових відносинах з компанією «Aries Marine Pte Ltd» та займає посаду - старший інженер, розмір середньої заробітної плати ОСОБА_2 становить 240 -280 євро в день. Такі обставини визнаються і самим Відділом, що знайшло своє підтвердження в письмових запереченнях, наданих представником суб'єкта оскарження.

Так у своїх запереченнях представник відділу посилається на вказану довідку, однак зазначає, що не може здійснити перерахунок розміру аліментів, які підлягають стягненню з ОСОБА_2 з врахуванням відомостей, викладених у довідці, оскільки в ній не вказаний конкретний розмір середньої заробітної плати боржника.

Суд ,вважаючи такі доводи представника відділу помилковими, оскільки відсутність відомостей про конкретний розмір заробітної плати боржника не позбавляє можливості здійснити перерахунок розміру аліментів виходячи з розміру середнього заробітку, та вважав за доцільне зобов'язати відділ здійснити перерахунок заборгованості по аліментам, які сплачує ОСОБА_2 у розрахунку середньої заробітної плати 240 євро на день, із звичайною тривалістю контрактів 80 через 80 діб, з 21.02.2015 року по день постановлення рішення.

За таких обставнин суд вважав за можливе визначити розмір мінімальної заробітної плати боржника виходячи з мінімальної суми заробітку вказаної в довідці 240 євро за робочий день враховуючи кількість робочих днів 80 через 80 діб відпустки.

З таким висновком суду колегія суддів не погоджується виходячи з наступного.

В резолютивній частині оскаржуваної ухвали зазначено, забов'язати державного виконавця здійснити перерахунок саме заборгованості по аліментах виходячи з розрахунку мінімальної заробітньої плати 240 євро на день. Відповідно до ст 195 СК України заборгованість за аліментами, присудженими у частці від заробітку (доходу), визначається виходячи з фактичного заробітку (доходу), який платник аліментів одержував за час, протягом якого не провадилося їх стягнення, незалежно від того, одержано такий заробіток (дохід) в Україні чи за кордоном. У зв'язку з тим, що у наданій до відділу довідці ТОВ «Бурбон Офшор Україна» від 11.12.2017 року за вих 005/12/2017 року відсутні конкретні дані стосовно розміру заробітньої плати боржника, ОСОБА_2 державний виконавць не має правових підстав для визначення суми заборгованості із сплати аліментів, присуджених як частки від заробітку доходу.

З вказаної довідки вбачається, що борджник перебуває у трудових відносинах з компанією «Aries Marine Pte Ltd» та займає посаду - старший інженер, розмір середньої заробітньої платии ОСОБА_2 становить 240-280 євро на день».

Як вбачається з викладеного, довідка не містить відмостей щодо заробітнбої плати ОСОБА_2, в ній лише зазначено, що середня заробітна плата на судах «Aries Marine Pte Ltd» складає від 240 до 280 євро на день, що не може бути підставою для визначення заробітньої плати (доходу) ОСОБА_2

Колегія суддів вважає, що висновок суду про те, що довідка надана крюнінговою компанією ТОВ «Бурбон Офшор Україна», є єдиним джерелом показників доходу скаржника, є помилковим, оскільки вказана довідка повідомляє лише орієнтовну суму оплати праці працівника на певній посаді, і аж ніяк не містить відомостей про нарахування та отримання ОСОБА_5 заробітньої плати (доходу).

Володіючи інформацією про наявніть трудових правовідносин у боржника з роботодавцем суду необхідно було сприяти у ветребуванні офіційних та достовірних відомостей про заробіток боржника, довідку про заробітну плату, копії контракту з зазначенням строку перебування в трудових відносинах, оскільки довідка крюнінгової компанії ТОВ «Бурбон Офшор Україна» на яку суд посилається у своєму рішенні, як на підставу постановлення ухвали, не містить відомостей щодо заробітньої плати боржника ОСОБА_2. В ній вказується, що середня заробітня плата для старшого інженера складає від 240 до 280 євтро, однак в ній не вказується, що саме ОСОБА_2 отримував таку заробітню плату.

Викладені обставини судом з'ясовано неповно, що є підставою для скасування оскаржуваної ухвали та направлення справи для продовження розгляду до суду першої інстанції.

На підставі викладеного та керуючись ст. 374, 375, 379, 381-384 ЦПК України апеляційний суд, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 - задовольнити частково.

Ухвалу Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 15 січня 2018 року - скасувати, направити справу для продовження розгляду до суду першої інстанції.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту її прийняття та оскарженню не підлягає.

Повний текст судового рішення складено 13.11.2018

Головуючий П.М. Черевко

Судді: А.І. Дрішлюк

М.М. Драгомерецький